Гражданский кодекс часть 1

от ответчика – ФИО2, представитель по доверенности от 14.01.2020 (до перерыва), ФИО3, представитель по доверенности от 18.08.2020 (после перерыва);

установил:

Мэрия г. Ярославля обратилась в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о признании незаконным предупреждения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области № 06-08/13-20 от 16.07.2020.

В судебном заседании, проведенном с перерывом, представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме по основаниям, указанным в заявлении, представил дополнительные документы.

Представители ответчика требования не признали, а также изложил доводы, положенные в основание принятого антимонопольным органом решения, представили в дело письменный отзыв.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующее.

По результатам проверки поступившего из управления Роспотребнадзора Ярославской области обращения (вх. № 4351 от 16.04.2020) Ярославским УФАС 16.07.2020 в адрес Мэрии г. Ярославля вынесено предупреждение № 06-08/13-20 о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, в котором указано следующее:

Порядок организации торгов на право размещения нестационарных торговых объектов и объектов сферы услуг в области досуга на территории города Ярославля утверждён решением муниципалитета города Ярославля от 07.12.2015 № 629 (далее - Порядок № 629).

Согласно пункту 1.2 Порядка № 629 торговые объекты и объекты досуга подлежат размещению на основании договоров на право размещения таких объектов, заключаемых по результатам торгов. Торги на право размещения торговых объектов и объектов досуга проводятся в отношении мест, включенных в схемы размещения соответствующих объектов.

Как установлено пунктом 1 статьи 11 Закона № 381-ФЗ ярмарки
организуются органами государственной власти, органами местного
самоуправления, юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями (далее - организатор ярмарки). Организация ярмарок и продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на них осуществляется в порядке, установленном нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, на территориях которых такие ярмарки организуются.

В пункте 2 статьи 11 Закона № 381-ФЗ указано, что Организатор ярмарки разрабатывает и утверждает план мероприятий по организации ярмарки и продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на ней, а также определяет режим работы ярмарки, порядок организации ярмарки, порядок предоставления мест для продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на ярмарке.

Таким образом, порядок предоставления места для продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на ярмарке определяется организатором торгов и может быть как конкурентным, так и неконкурентным, в отличии от порядка предоставления права размещения нестационарного торгового объекта, который в силу Порядка № 629 всегда является конкурентным и проводятся уполномоченным подразделением администрации мэрии города Ярославля (п.З Порядка № 629).

В настоящий момент порядок предоставления мест на ярмарках носит заявительный характер и при предъявлении всех необходимых документов место отдаётся лицу, подавшему заявку первым, что делает данный порядок неконкурентным.

Таким образом, на территории города Ярославля по настоящий момент предоставление мест на ярмарках осуществляет в неконкурентном порядке, а предоставление права на нестационарный торговый объект посредством конкурентных процедур.

В отношении требований, предъявляемых к торговым объектам, антимонопольный орган установил следующее.

Решением муниципалитета города Ярославля от 30.01.2004 утверждены правила благоустройства территории города Ярославля (далее - Правила благоустройства территории города Ярославля).

Подпунктом 2 пункта 2.6.5 Правил благоустройства территории города Ярославля установлены требования к внешнему облику НТО: цветовое решение, процент застекления, элементы внешней декоративной подсветки.

Таких требований к местам, предоставляемым для осуществления торговой деятельности в форме ярмарок, действующее законодательство не содержит.

Таким образом, требования, предъявляемые нормативными правовыми актами, в том числе к внешнему облику НТО, подчёркивают продолжительное его нахождение в определённом для этого месте, а отсутствие их в отношении мест для ярмарок подчёркивает их временный характер.

Вместе с тем, в силу пункта 2 статьи 11 Закона № 381 организатором ярмарок может выступать не только мэрия, но и иное лицо. Право такой организации предоставляется в соответствии с Порядком организации ярмарок и продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на них, утверждённым постановлением правительства Ярославской области от 01.07.2010 № 435-п (далее - Порядок № 435-п) и утверждённого на его основании Порядком проведения конкурса на право заключения договора на организацию ярмарки на территории города Ярославля, являющегося приложением к постановлению администрации города Ярославля от 14.04.2017 № 549 (далее - Порядок № 549).

Согласно пункту 1 Порядка № 549 организатор ярмарок, проводимых на территории города Ярославля, определяется на конкурентной основе.

На территории города Ярославля организацией проведения ярмарок занимается как мэрия города Ярославля, так АО «Центр», являющееся победителем по всем предшествующих по настоящий момент конкурсам на право организации ярмарок на территории города.

Последний конкурс, победителем которого также признано АО «Центр», проведён 16.01.2020 на основании распоряжения заместителя мэра города Ярославля по вопросам социально-экономического развития города Ярославля от 16.01.2020 №3-рз.

Победителем конкурса, согласно протоколу от № 2, стало АО «Центр».

По итогам проведенного конкурса мэрией города Ярославля с АО «Центр» заключён договор на организацию ярмарок.

В соответствии с приложением к проекту договора, являющегося неотъемлемой частью конкурсной документации на право организации ярмарок на территории города Ярославля организатором торгов установлены следующие сроки проведения ярмарок, расположенных в городе Ярославля по 88 адресам: 01.02.2020-27.02.2020; 29.02.2020-26.03.2020; 28.03.2020-23.04.2020; 25.04.2020-21.05.2020; 23.05.2020-18.06.2020; 20.06.2020-16.07.2020; 18.07.2020-13.08.2020; 15.08.2020-10.09.2020; 12.09.2020-08.10.2020; 10.10.2020-05.11.2020; 07.11.2020-03.12.2020; 05.12.2020-31.12.2020; 01.01.2021 -29.01.2021.

Аналогичным образом сроки проведения ярмарок были установлены в договорах на организацию ярмарок на территории города Ярославля, заключённых мэрией города Ярославля и АО «Центр» от 04.10.2019 № 4, от 28.03.2019 № 2, от 30.07.2018 № 6, от 28.02.2018 № 2.

Данные однодневные перерывы установлены в целях придания таким ярмаркам формально временного характера.

Таким образом, с учетом положений Закона № 183-ФЗ и Методических рекомендаций по организации ярмарочной торговли в РФ ярмарка как форма организации торговой деятельности носит временный характер, а перерывы в один день, устанавливаемые мэрией города Ярославля носят формальный характер и не обеспечивают придания ярмаркам временного характера.

При этом исполнение заключённых между мэрией города Ярославля и АО «Центр» договоров приводит к тому, что торговые места предоставляются на протяжении довольно длительного срока, в ряде случаев одним и тем же лицам непрерывно в течение года и последовательно на протяжении нескольких лет.

Так, например, на основании ряда заключенных с АО «Центр» договоров на оказание услуг по организации ярмарок ИП ФИО4 с 20.05.2019 по настоящий момент осуществляет торговую деятельность по адресу: г. Ярославль, в районе д. 117.

Между АО «Центр» и ФИО5 заключены следующие договоры на предоставление домика для организации ярмарки по продаже продовольственных товаров по адресу: <...> :

- договор № 1234-р-04 от 11.12.2018, предоставляющий право на осуществление торговли с 01.01.2019 по 31.03.2019;

договор № 1234-р-04 от 01.04.2019, предоставляющий право на осуществление торговли с 01.04.2019 по 31.12.2019;

договор № 1234-р-04 от 11.12.2019, предоставляющий право на осуществление торговли с 01.01.2020 по 31.03.2020;

Между АО «Центр» и ИП ФИО6 заключены следующие договоры на предоставление на предоставление торгового места для организации объекта общественного питания кафе «Угли» по адресу: <...>:

-договоров 2ю-04 от 17.04.2018 на предоставление торгового места на период с 27.04.2018 по 05.03.2019;

-договор № 2ю-04 от 01.04.2019 на предоставление торгового места на период с 01.04.2019 по 17.02.2020 и др.

Фактически мэрией города Ярославля АО «Центр» предоставлена возможность осуществлять деятельность по размещению нестационарных торговых объектов и предоставлению права хозяйствующим субъектам размещать нестационарные торговые объекты без включения их в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории города Ярославля, без соблюдения предъявляемых к нестационарным торговым объектам требований и проведения конкурентных процедур.

Указанные действия создают для лиц, которым предоставляются места для осуществления торговли на ярмарки, преимущественные условия деятельности, которые ведут к ограничению конкуренции.

Несоблюдение временного характера торговой деятельности в форме ярмарок приводит к их смешению с иной формой торговой деятельности, осуществляемой посредством заключения договора по результатам торгов на право размещения НТО, что затрагивает права и законные интересы лиц, получивших право на осуществление торговой деятельности по месту расположения НТО на конкурентной основе и влечет ограничение конкуренции на рынке розничной торговли.

Действия мэрии города Ярославля, выразившиеся в созданий условий организации и проведения ярмарок на территории города Ярославля, не соответствующих указанной форме торговой деятельности в части установления сроков проведения ярмарок, свидетельствуют о наличии признаков нарушения запрета, установленного пунктом 8 части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции.

На основании изложенного Ярославское УФАС предупреждает мэрию города Ярославля о необходимости совершить действия, направленные на прекращение нарушения антимонопольного законодательства, устранение причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, устранение последствий такого нарушения, а именно: принять меры, направленные на изменение сроков проведения ярмарок в соответствии с особенностями данной формы торговой деятельности (их временным характером).

Заявитель оспаривает данное предупреждение, ссылаясь на следующие обстоятельства и доводы:

1.Заявитель указывает на то, что организация ярмарок на территории Ярославской области осуществляется в соответствии с постановлением Правительства ЯО от 01.07.2010 N 435-п "Об утверждении Порядка организации ярмарок и продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на них", в соответствии с пунктом 2.1. которого функции организатора ярмарки могут быть переданы выбранному в конкурентном порядке лицу. Именно данное лицо определяет режим работы и порядок организации ярмарки, а также порядок предоставления мест для продажи товаров. Таким образом, указывает заявитель, Мэрия не может создать какие-либо дикриминационные условия доступа к осуществлению торговой деятельности на ярмарках.

Также заявитель указывает, что согласно пункту 1.5. Порядка на территории ярмарки могут располагаться лотки, палатки, киоски, а также по согласованию с организатором ярмарки может вестись торговля с автотранспортных средств. таким образом, указывает заявитель, размещение отдельного ряда НТО на ярмарках прямо предусмотрено установленным порядком их проведения.

Заявитель обращает внимание и на то, что действующим законодательством не установлены временные интервалы для проведения ярмарок. Поэтому содержащийся в предупреждении вывод о формальном временно характере ярмарок носит оценочный характер. Поэтому установление Мэрией графика проведения ярмарок с однодневными перерывами не противоречит требованиям действующего законодательства, и само по себе дискриминационных условий для участников рынка не создает.

Оценив доводы сторон и представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 2 и части первой статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно частям 1-3 статьи 39.1. Закона о защите конкуренции в целях пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо ущемлению интересов неопределенного круга потребителей, антимонопольный орган выдает хозяйствующему субъекту, федеральному органу исполнительной власти, органу государственной власти субъекта Российской Федерации, органу местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органу или организации, организации, участвующей в предоставлении государственных или муниципальных услуг, государственному внебюджетному фонду предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия), об отмене или изменении актов, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, либо об устранении причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения (далее - предупреждение). Предупреждение выдается лицам, указанным в части 1 настоящей статьи, в случае выявления признаков нарушения пунктов 3, 5, 6 и 8 части 1 статьи 10, статей 14.1, 14.2, 14.3, 14.7, 14.8 и 15 настоящего Федерального закона. Принятие антимонопольным органом решения о возбуждении дела о нарушении пунктов 3, 5, 6 и 8 части 1 статьи 10, статей 14.1, 14.2, 14.3, 14.7, 14.8 и 15 настоящего Федерального закона без вынесения предупреждения и до завершения срока его выполнения не допускается. Выдача предупреждения в период рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства осуществляется комиссией по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в случае, если при рассмотрении такого дела установлены признаки нарушения пунктов 3, 5, 6 и 8 части 1 статьи 10, статей 14.1, 14.2, 14.3, 14.7, 14.8 и 15 настоящего Федерального закона, которые не были известны на момент возбуждения такого дела.

В пункте 3 Обзора по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.03.2016) указано, что предупреждение антимонопольного органа о прекращении действий (бездействия) хозяйствующего субъекта, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, может быть оспорено в арбитражном суде. Вместе с тем судебный контроль при обжаловании предупреждения как при проверке его соответствия закону, так и при оценке нарушения им прав и законных интересов должен быть ограничен особенностями вынесения такого акта, целями, достигаемыми этим актом, соразмерностью предписанных мер и их исполнимостью. Поскольку предупреждение выносится при обнаружении лишь признаков правонарушения, а не его факта (часть 2 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции), то судебной проверке подлежит факт наличия таких признаков по поступившим в антимонопольный орган информации и документам как основаниям вынесения предупреждения.

В рассматриваемом случае, как усматривается из текста оспариваемого предупреждения, признаки нарушения антимонопольного законодательства выявлены Ярославским УФАС в несоблюдении временного характера торговой деятельности, осуществляемой в форме ярмарки.

В "ГОСТ Р 51303-2013. Национальный стандарт Российской Федерации. Торговля. Термины и определения", утвержденном Приказом Росстандарта от 28.08.2013 N 582-ст, под ярмаркой понимается форма торговли, организуемая в установленном месте и на установленный срок с предоставлением торговых мест с целью продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на основе свободно определяемых непосредственно при заключении договоров купли-продажи и договоров бытового подряда цен.

Согласно пункту 1.3. «Порядка организации ярмарок и продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг», утвержденного постановлением Правительства ЯО от 01.07.2010 N 435-п, на ярмарке осуществляется торговля товарами народного потребления. Ассортиментный перечень продукции согласовывается с организатором ярмарки.

Пунктом 2.2. Порядка установлено, что организатор ярмарки разрабатывает и утверждает план мероприятий по организации ярмарки и продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на ней, а также определяет режим работы ярмарки, порядок организации ярмарки, порядок предоставления мест для продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на ярмарке.

В пунктах 2.3., 2.4. Порядка указано, что организатор ярмарки не позднее трех дней до начала работы ярмарки опубликовывает в средствах массовой информации и размещает на своем сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" информацию о плане мероприятий по организации ярмарки и продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на ней. Организатор ярмарки не позднее трех дней до начала работы ярмарки уведомляет органы местного самоуправления городского округа или муниципального района области, на территории которого запланировано проведение ярмарки, о времени и месте проведения ярмарки с указанием адреса сайта, на котором размещена информация о плане мероприятий по организации ярмарки и продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на ней.

Пунктом 2.6. Порядка организатору ярмарки запрещено создавать дискриминационные условия при распределении мест для продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг).

Из текста оспариваемого предупреждения следует, что на территории города Ярославля организацией проведения ярмарок занимается как мэрия города Ярославля, так АО «Центр», являющееся победителем по всем предшествующих по настоящий момент конкурсам на право организации ярмарок на территории города.

Таким образом, в период 2018-2020 гг. организатором ярмарок на территории города Ярославля является АО «Центр», на которого и возложены функции определения характера ярмарки, организации доступа для участия в ярмарке хозяйствующих субъектов, а также обеспечения всех условий проведения ярмарки, в том числе и ее временного характера.

Мэрия г. Ярославля в данном случае определяет места и график проведения ярмарок, а также проводит конкурентные процедуры для выбора организатора ярмарки.

Также из материалов дела усматривается, что на 2020 год Мэрией установлены следующие сроки проведения ярмарок по 88 адресам: 01.02.2020-27.02.2020; 29.02.2020-26.03.2020; 28.03.2020-23.04.2020; 25.04.2020-21.05.2020; 23.05.2020-18.06.2020; 20.06.2020-16.07.2020; 18.07.2020-13.08.2020; 15.08.2020-10.09.2020; 12.09.2020-08.10.2020; 10.10.2020-05.11.2020; 07.11.2020-03.12.2020; 05.12.2020-31.12.2020; 01.01.2021 -29.01.2021.

Указанные сроки свидетельствуют о временном характере проведения каждой ярмарки (менее 1 месяца), чем и обусловлено отличие ярмарочной торговли от торговой деятельности, осуществляемой на основании договоров на право размещения нестационарного торгового объекта, которые, согласно пункту 3.2. "Порядка организации торгов на право размещения нестационарных торговых объектов и объектов сферы услуг в области досуга на территории города Ярославля", утвержденного решением муниципалитета г. Ярославля от 07.12.2015 N 629, заключаются на срок от 6 месяцев до 8 лет (в зависимости от характера торговой деятельности).

При этом проведение ярмарок с разницей в 1-2 дня, по мнению суда, не лишает их характера временных мероприятий, и не создает преимуществ для лиц, участвующих в ярмарках, перед хозяйствующими субъектами, осуществляющими постоянную торговую деятельность. Приведенные в предупреждении Ярославского УФАС факты осуществления торговой деятельности лиц-участников ярмарки вне временных рамок ее проведения не свидетельствует о дискриминационном характере установленного Мэрией графика проведения ярмарок.

Следует отметить, что письмом от 19.03.2020 № 18936/15 Минпромторг России с учетом существующей экономической ситуации, в целях стимулирования конкуренции, обеспечения спроса населения на товары и реализации товаров локальных и иных товаропроизводителей, развития малого торгового и производственного бизнеса, рекомендовал субъектам Российской Федерации:

1. Незамедлительно принять меры по серьезному увеличению количества ярмарок как временных или периодических мероприятий, в первую очередь ярмарок, на которых осуществляется реализация продуктов питания и сельскохозяйственной продукции, допуская реализацию одежды, обуви, кустарных изделий и продукции ремесленничества, других непродовольственных товаров, допускаемых к обороту и востребованных гражданами;

2. В первую очередь организовывать ярмарки в местах повышенного сосредоточения покупателей, в том числе на площадках у гипермаркетов, супермаркетов, крупных торговых центров, а также на улицах и площадях городов;

3. Не предъявлять завышенных требований к внешнему виду ярмарок и торговых мест на них, преимущественно применяя стандартные сборно-разборные палатки и лотки, а также допуская торговлю с автотранспортных средств, в том числе грузовых, а также мобильных торговых объектов;

4. Прекратить практику отмены запланированных ярмарочных мероприятий;

5. Учесть необходимость продолжения работы ярмарок и увеличения их количества при планировании и проведении мероприятий по противодействию коронавирусной инфекции, организовав соответствующее взаимодействие с органами Роспотребнадзора, с учетом конкретной эпидемиологической ситуации;

6. Принять во внимание, что ярмарки, должны проводиться регулярно, становясь постоянной торговой инфраструктурой, образуя стабильные, а не эпизодические, каналы сбыта для производителей и способствуя формированию профессиональных и ответственных торговцев - участников ярмарок.

При таких обстоятельствах суд не усматривает в действиях Мэрии г. Ярославля указанных в предупреждении признаков нарушения антимонопольного законодательства, в связи с чем признает данное предупреждение недействительным.

Руководствуясь статьями 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Признать недействительным предупреждение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) № 06-08/13-20 от 16.07.2020.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ярославской области, в том числе посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте суда в сети «Интернет», - через систему «Мой арбитр» (http://my.arbitr.ru).

Судья Марусин В.А.