Гражданский кодекс часть 1

Общество с ограниченной ответственностью "ИНТЕРНЕТ АГЕНТСТВО РЕГИСТРАТУРА.РУ" обратилось в суд с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по делу № 04-01/34-16 от 17.10.2016, а также постановления по делу об административном правонарушении №04-04/90А-16 от 19.12.2016.

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены в соответствии со статьей 51 АПК РФ Общество с ограниченной ответственностью «Дельта-Ярославль», Общество с ограниченной ответственностью «Яндекс».

Третьи лица извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, в порядке статьи 156 АПК РФ, дело рассматривается судом в отсутствие третьих лиц.

Заявитель оспариваемые акты считает незаконными, указывает, что не является ни рекламодателем, ни рекламораспространителем спорной рекламы. Согласно позиции заявителя рекламодетелем является ООО «Дельта-Ярославль», а рекламораспространителем является ООО «Яндекс». Нарушение Закона о рекламе по существу не оспаривает. Подробно позиция изложена в заявлении.

Ответчик требования заявителя не признает, оспариваемые акты считает законными и обоснованными; статус заявителя как рекламодателя и рекламораспространителя считает доказанным. Подробно позиция изложена в оспариваемых актах и письменном отзыве.

Третье лицо ООО «Яндекс» представило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя, решение оставляет на усмотрение суда.

Третье лицо ООО «Дельта-Ярославль» отзыв не представило.

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы сторон, суд установил следующее.

В Ярославское УФАС России поступило обращение по факту размещения на интернет сайтах www.gismeteo.ru, www.news.mail.ru,www.avito.ruнедостоверных рекламных материалов об услугах вневедомственной охраны любых объектов системой охраны «Дельта» следующего содержания: «Дельта»!Вневедомственная охрана любых объектов — 16 руб.в день! Монтаж — 8500 руб yar.delta.ru».

В связи с распространением указанной рекламы, определением УФАС по Ярославской области от 12 июля 2016 г. возбуждено дело №04-01/34-16 по признакам нарушения пункта 2, пункта 20 части 3 статьи 5, пункта 7 статьи 7 ФЗ «О рекламе». В качестве лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе привлечены ООО «Дельта», ООО «Интернет агентство Регистратура.Ру», ООО «Дельта-Ярославль».

На основании материалов дела, и скриншота, представленного заявителем, Комиссия УФАС установила, что вышеуказанная информация размещалась через поисковую систему «Яндекс» на сайтах www.gismeteo.ru, www.news.mail.ru, www.avito.ru.

Согласно сведениям, представленным Региональным Сетевым Информационным Центром, администратором домена второго уровня yandex.ruпо состоянию на момент распространения рекламы и по настоящее время является ООО «ЯНДЕКС».

Администратором домена второго уровня gismeteo.ruпо состоянию на момент распространения рекламы и по настоящее время является Общество с ограниченной ответственностью «Научно-производственный центр Мэп Мейкер».

Согласно ответу ООО «Научно-производственный центр Мэп Мейкер» вышеуказанная рекламная информация размещается в блоках Яндекс.Директ на ресурсах ООО «Научно-производственный центр Мэп Мейкер». Обществом с ограниченной ответственностью «ЯНДЕКС», в том числе и на интернет-ресурсе www.gismeteo.ru.

Аналогично через поисковую систему «Яндекс.Директ», размещалась реклама вышеуказанного содержания и на других интернет ресурсах: wvvw.news.mail.ru, www.avito.ru.

Согласно ответу на запрос информации исх. № 894-06/16 от 28.06.2016, представленный ООО «ЯНДЕКС», реклама вышеуказанного содержания, размещается на основании договора № 32287/15 возмездного оказания услуг от 01 марта 2015 года, заключенного между ООО «ЯНДЕКС» и ООО «Интернет агентство Регистратура.Ру» (далее «Агентство»). В соответствии с предметом данного договора Яндекс принимает на себя обязательства оказывать, а Агентство обязуется принимать и оплачивать рекламные услуги, связанные с размещением в сети Интернет предоставленных Агентством рекламных материалов третьих лиц (Клиентов Агентства) в соответствии с условиями Договора и Приложений к нему, каждое из которых с момента подписания сторонами является неотъемлемой частью договора. Согласно пункту 2.2.1. настоящего договора Агентство обязуется в срок не позднее, чем за 3 рабочих дня до даты начала размещения рекламных материалов предоставить Яндексу готовые к размещению рекламные материалы (тексты, баннеры и пр.), а так же всю необходимую для оказания услуг информацию об условиях размещения.

Согласно абзацу 2 вышеуказанного пункта предоставляемые агентством материалы должны соответствовать требованиям и нормам действующего законодательства РФ. В случае если рекламируемая деятельность подлежит лицензированию согласно пункту 2.2.2., то предоставить Яндексу надлежаще заверенные копии соответствующих лицензий в установленные сроки.

Согласно пункту 2.4. Агенство гарантирует, что размещение и иное использование Яндексом материалов по договору в соответствии с его условиями не нарушает и не влечет нарушение действующего законодательства.

Согласно ответам ООО «Интернет агентство Регистратура. Ру» вх.№ 11719 от 05.08.2016, вх. № 12140 от 09.08.2016 вышеуказанная реклама размещалась на основании запроса, направленного ООО «Дельта-Ярославль» в адрес ООО «Интернет агентство Регистратура. Ру» посредством электронной почты. В вышеуказанном запросе содержались ключевые слова, которые заказчик хотел бы видеть в рекламной кампании. На основе запроса заказчика и присланной им информации, исполнителем ООО «Регистратура.Ру» были подготовлены рекламные материалы (ключевые запросы и тексты объявлений). Данный список запросов был согласован и подтвержден заказчиком. После согласования текстов объявлений, Исполнитель направил подготовленные рекламные материалы в требуемых форматах для размещения в соответствующих системах контекстной рекламы в сети интернет: Яндекс. Директ и Google AdWords. Рекламные объявления размещенные через систему контекстной рекламы Яндекс. Директ и Google AdWords, показываются как в результате основного поиска Яндекса и Google соответственно, так и на сайтах — партнерах, которые входят в РСЯ (рекламная сеть Яндекс), и КМС (контекстно-медийная сеть), соответственно. Сайты: www.gismeteo.ru, www.news.mail.ru. www.avito.ru входят в эти ресурсы, и рекламная кампания/спорное объявление: «Дельта»!Вневедомственная охрана любых объектов — 16 руб.в день! Монтаж — 8500 руб yar.delta.ru» была размещена на данных сайтах.

Согласно сведениям, представленным ООО «Регистратура.Ру» в ответах вх.№ 11719 от 05.08.2016, вх. № 12140 от 09.08.2016 реклама вышеуказанного содержания размещалась на основании Договора № 013-12-К на оказание услуг от 17 августа 2012 года между ООО «Интернет агентство Регистратура. Ру» и ООО «Дельта-Ярославль».

Согласно пункту 8.1. настоящий договор вступает в силу с 31 декабря 2012 года и пролонгируется на последующие годы в случае его не расторжения за 30 дней до окончания срока действия настоящего договора.

В соответствии с пунктом 1.3. договора «Рекламной площадкой» является интернет ресурс, позволяющий размещать рекламные объявления различных форматов. Такими площадками являются Яндекс. Директ и GoogleAdWords. Begunи пр. В соответствии с пунктом 1.13. «Контекстным размещением» является размещение рекламных материалов заказчика в течение периода размещения, при котором показ на сайте рекламы потребителям осуществляется в зависимости от контекста поискового запроса посетителя сайта или иных его действий.

Согласно предмету договора, который указан в пункте 2.1.Исполнитель принимает на себя обязательства оказывать услуги заказчику, связанные с осуществлением рекламных кампаний Заказчика на рекламных площадках в сети Интернет, а Заказчик обязуется оплачивать Исполнителю оказанные услуги в соответствиями с условиями, указанными в приложениях и дополнительных соглашениях к настоящему договору.

В соответствии с пунктом 3.1.1. исполнитель оказывает заказчику услуги по размещению рекламы, исходя из согласованных сторонами условий, отраженных в приложениях и дополнительных соглашениях.

В соответствии с пунктом 3.1.2. исполнитель обязуется с использованием собственных технических возможностей или возможностей третьих лиц произвести размещение Рекламных материалов в соответствии с Приложениями или Дополнительными соглашениями к настоящему договору.

Согласно пункту 3.2.2. заказчик предоставляет рекламные материалы исполнителю, необходимые для проведения рекламной кампании не позднее 5-ти рабочих дней до начала рекламной кампании, допускается также передача рекламных материалов в соответствии с п. 11.5. настоящего договора (посредством электронной почты).

В соответствии с пунктом 3.1.6. Исполнитель вправе не принимать к размещению рекламу в случае, если реклама не соответствует требованиям настоящего Договора.

Пункт 3.1.5. предусматривает предоставление заказчику после оказания услуг акта сдачи-приемки услуг в соответствии с разделом 5 настоящего Договора.

Пункт 1.22. определяет акт сдачи-приемки услугкак документ, свидетельствующий об оказании услуг и подписанный в соответствии с разделом 5 настоящего договора.

Согласно пункту 5.2. акт сдачи-приемки составляется в двух экземплярах — по одному для каждой из сторон и подписывается надлежащим образом уполномоченными на то лицами от каждой из Сторон. В течение 3 рабочих дней с даты получения Акта сдачи-приемки Заказчик обязан рассмотреть его и направить Исполнителю либо подписанный акт сдачи-приемки, либо мотивированный отказ от его подписания.

В ходе рассмотрения дела Комиссия Ярославского УФАС не установила причастность к распространению вышеуказанной рекламы ООО «Дельта-Ярославль» (в материалах дела отсутствует согласованный обеими сторонами текст и макет рекламы: «Дельта» следующего содержания: «Дельта»! В неведомственная охрана любых объектов — 16 руб.в день! Монтаж — 8500 руб yar.delta.ru».; согласно пояснениям от 20.09.2016 вх. № 17043 от 20.09.2016, представленным ООО «Дельта-Ярославль», последнее не согласовывало вышеуказанную рекламу с ООО «Регистратуру.Ру», отсутствуют счета на оплату распространения спорной рекламы), в связи с чем Комиссия не усмотрела нарушений ФЗ «О рекламе» в действиях Общества с ограниченной ответственностью «Дельта-Ярославль». Комиссия не усмотрела нарушений законодательства о рекламе и в действиях ООО «Дельта», так как последнее не заключало договоров на изготовление и распространение рекламы вышеуказанного содержания, не является ни рекламодателем, ни рекламораспространителем вышеуказанной рекламы., в связи с чем пришла к выводу, что, именно ООО «Интернет агентство Регистратура. Ру» является рекламодателем и распространителем вышеуказанной рекламы: «Дельта»!Вневедомственная охрана любых объектов — 16 руб.в день! Монтаж — 8500 руб yar.delta.ru», размещаемой в соответствующих системах контекстной рекламы в сети интернет: Яндекс. Директ и Google AdWords, на сайтах www.gismeteo.ru, www.news.mail.ru, www.avito.ru, на которых размещалась спорная реклама.

ФГКУ УВО УМВД России по Ярославской области представило в Ярославское УФАС России письмо из ЦЛРР УМВД России по Ярославской области (Центр лицензионно-разрешительной работы) от 02.09.2016 № 47/1866, согласно которому ООО «Дельта — Ярославль» не имеет лицензии на осуществление частной охранной деятельности.

В соответствии с пунктом 7 статьи 7 ФЗ «О рекламе» не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.

Так как ООО «Дельта — Ярославль» не имеет лицензии на осуществление частной охранной деятельности, вышеуказанная реклама размещена с нарушением пункта 7 статьи 7 ФЗ «О рекламе».

Согласно части 7 статьи 38 ФЗ «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 7 статьи 7 настоящего закона несет рекламораспространитель.

Комиссией УФАС установлено, что оказание услуг по вневедомственной охране относится исключительно к компетенции Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации, либо системы Министерства Внутренних дел. Услуги вневедомственной охраны не могут быть оказаны частной охранной организацией. В настоящее время такие полномочия передаются Национальной гвардии Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.

В соответствии с пунктом 20 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе», недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.

Таким образом, Комиссия УФАС пришла к выводу о том, что рассматриваемая реклама содержит недостоверную информацию относительно характеристик рекламируемых услуг, их природы и свойств, а также об их изготовителе или продавце, что является нарушением пункта 2 и пункта 20 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе».

Согласно части 6 статьи 38 ФЗ «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 2 и пунктом 20 части 3 статьи 5 настоящего Федерального закона несет рекламодатель.

По итогам рассмотрения дела №04-01/34-16 о нарушении законодательства о рекламе Комиссия УФАС приняла решение от 17.10.2016г., которым признала ненадлежащей рекламу: «Дельта»!Вневедомственная охрана любых объектов — 16 руб.в день! Монтаж — 8500 руб yar.delta.ru», размещаемую в соответствующих системах контекстной рекламы в сети интернет: Яндекс. Директ и Google AdWords, в ресурсы которых входят сайты wwvv.gismeteo.ru, www.news.mail.ru, www.avito.ru, на которых размещалась данная реклама (пункт 1 решения). И на основании пункта 2 решения выдала предписание ООО «Интернет агентство Регистратура. Ру», как рекламодателю и рекламораспространителю спорной рекламы, о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

На основании указанного решения материалы дела переданы уполномоченному должностному лицу Ярославского УФАС России для решения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении ООО «Интернет агентство Регистратура. Ру».

05.12.2016г. уполномоченным должностным лицом Ярославского УФАС составлен протокол об административном правонарушении в отношении ООО «Интернет агентство Регистратура. Ру» по признакам нарушения части 1 статьи 14.3. КоАП РФ.

19.12.2016г. заместителем руководителя Ярославского УФАС вынесено постановление по делу об административном правонарушении №04-04/90А-16, которым ООО «Интернет агентство Регистратура. Ру» привлечено к административной ответственности в виде предупреждения за нарушение части 1 статьи 14.3. КоАП РФ в связи с нарушением пункта 2, пункта 20 части 3 статьи 5 и пункта 7 статьи 7 Федерального закона «О рекламе».

Оценив доводы сторон и представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - ФЗ «О рекламе») реклама – информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержание интереса к нему, и его продвижение на рынке.

Пункт 2 той же статьи определяет объект рекламирования как товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Информация, контекстная реклама, размещенная на интернет сайтах www.gismeteo.ru, www.news.mail.ru,www.avito.ruобладает всеми вышеперечисленными признаками и, следовательно, является рекламой. Объектом рекламирования выступают услуги по вневедомственной охране.

В соответствии пунктом 3 Указа Президента РФ от 05.04.2016 года № 157 "Вопросы Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации" Федеральная служба войск национальной гвардии Российской Федерации является органом государственной исполнительной власти, который осуществляет функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере деятельности войск Национальной Гвардии, Российской Федерации, в сфере оборота оружия, в сфере частной охранной деятельности и в сфере вневедомственной охраны. Пунктом 4 данного Указа установлено, что в структуру Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации включены органы управления и подразделения Министерства внутренних дел РФ, осуществляющие федеральный государственный контроль (надзор) за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере оборота оружия и в сфере частной охранной деятельности, а так же вневедомственную охрану, в том числе Центр специального назначения вневедомственной охраны Министерства внутренних дел Российской Федерации.

Исходя из пп. «ж» пункта 6 Указа на Федеральную службу войск национальной гвардии Российской Федерации возложена одна из задач — осуществление вневедомственной охраны.

Согласно Уставу ФГКУ УВО УМВД России по Ярославской области, утвержденному приказом МВД России от 05.05.2012 № 483 на территории Ярославской области вневедомственная охрана осуществляется Управлением вневедомственной охраны Управления министерства внутренних дел Российской Федерации по Ярославской области.

В Приказе МВД России от 07.05.2014 N 410 "Вопросы организации охраны объектов, подлежащих обязательной охране полицией" (вместе с "Правилами организации охраны объектов, подлежащих обязательной охране полицией") употребляются понятия вневедомственной охраны территориальных органов Министерства внутренних дел Российской Федерации, а так же вневедомственной охраны полицией как единое целое.

Таким образом, на основании вышеизложенного суд приходит к выводу о том, что оказание услуг по вневедомственной охране относится исключительно к компетенции Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации, либо системы Министерства Внутренних дел. Услуги вневедомственной охраны не могут быть оказаны частной охранной организацией.

В рассматриваемой рекламе содержится информация об услугах по вневедомственной охране, оказываемых частной охранной организацией — ООО «Дельта-Ярославль».

В соответствии с пунктом 20 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе», недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительностисведения об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.

Таким образом, вышеуказанная реклама содержит недостоверную информацию относительно характеристик рекламируемых услуг, их природы и свойств, а также об их изготовителе или продавце, что является нарушением пункта 2 и пункта 20 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе».

Пункт 5 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» определяет рекламодателя как изготовителя или продавца товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Пункт 7 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» определяет рекламораспространителя как лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Оценив представленые в материалы дела доказательства, в том числе, положения договора №013-12-К на оказание услуг, заключенного 17 августа 2012г. между ООО «Интерент агентство Регистратура.Ру» и ООО «Дельта-Ярославль», и положения договора №32287/15 возмездного оказания услуг от 01 марта 2015г., заключенного между ООО «Яндекс» и ООО «Интерент агентство Регистратура.Ру», суд пришел к выводу о том, что ООО «Интерент агентство Регистратура.Ру» является рекламораспространителем спорной рекламы и действовал во исполнение обязательств по указанному договору, в связи с чем выводы Ярославского УФАС относительно нарушений, допущенных Обществом как рекламораспространителем, суд считает законными и обоснованными, привлечение к ответственности в этой части суд считает правомерным.

Вместе с тем, суд полагает, что в материалах дела отсутствуют доказательства того, что ООО «Интерент агентство Регистратура.Ру» является рекламодателем рассматриваемой рекламы. Тот факт, что Комиссия УФАС сочла недостаточными при рассмотрении дела доказательства в подтверждение статуса рекламодателя ООО «Дельта-Ярославль», не свидетельствует о том, что рекламодателем автоматически становится лицо, разместившее рекламу на интернет сайтах.

Принимая во внимание излооженное, суд считает неправомерными выводы Ярославского УФАС о нарушении, совершенном ООО «Интерент агентство Регистратура.Ру» как рекламодателем спорной рекламы, в связи с чем, руководствуясь статьями 110, 167-170, 201, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по делу №04-01/34-16 от 17 октября 2016г. в части вывода о том, что Общество с ограниченной ответственностью "ИНТЕРНЕТ АГЕНТСТВО РЕГИСТРАТУРА.РУ" является рекламодателем спорной рекламы и несет ответственность за нарушение требований, установленных пунктами 2 и 20 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе» №38-ФЗ от 13.03.2006г.

Признать незаконным постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по делу об административном правонарушении №04-04/90А-16 от 19 декабря 2016г. в части привлечения к административной ответственности Общества с ограниченной ответственностью "ИНТЕРНЕТ АГЕНТСТВО РЕГИСТРАТУРА.РУ" за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, в связи с нарушением пунктов 2 и 20 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе» №38-ФЗ от 13.03.2006г.

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Взыскать с Управления федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "ИНТЕРНЕТ АГЕНТСТВО РЕГИСТРАТУРА.РУ" (ИНН <***>, ОГРН <***>) 3 000 руб. расходов на уплату государственной пошлины.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ярославской области, в том числе посредством заполнения форм, размещенных на официальном сайте суда в сети «Интернет», - через систему «Мой арбитр» (http://my.arbitr.ru).

Судья Е.В. Мухина