Гражданский кодекс часть 1

Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания №2» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным Решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по делу № 03-03/25-09 от 15 декабря 2009г. (в полном объеме изготовлено 29.12.2009г.), которым ОАО «ТГК-2» признано нарушившим пункт 10 части 1 статьи 10 Федерального Закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006г. №135-ФЗ.

Заявитель оспариваемое решение считает незаконным, полагает, что установленный порядок ценообразования им не нарушен, поскольку стоимость фактически проведенных мероприятий по реконструкции тепловых сетей превысила совокупный размер платы за подключение, полученной ТГК-2 по указанным в решении договорам; плата за подключение определена по соглашению сторон в соответствии с нормами гражданского права. Кроме того, заявитель указывает на нарушение антимонопольным органом процедуры рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства: по пункту 10 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» дело не возбуждалось.

Ответчик требования заявителя не признает, оспариваемое решение считает правомерным и не нарушающим права ОАО «ТГК-2».

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы сторон, суд установил следующее.

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области 15 декабря 2009г. принято (29.12.2009г. изготовлено в полном объеме) Решение по делу № 03-03/25-09 о признании ОАО «Территориальная генерирующая компания №2» нарушившим пункт 10 части 1 статьи 10 Федерального Закона «О защите конкуренции».

Данной нормой установлен запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе: нарушение установленного нормативными правовыми актами порядке ценообразования.

Признаки антимонопольного правонарушения усмотрены ответчиком в действиях ОАО «ТГК-2», занимающего доминирующее положение на рынке услуг по производству и передаче тепловой энергии в границах г.Ярославля в пределах территории, охваченной присоединенной сетью, по установлению платы по договорам подключения, перечисленным в таблице 2 решения, исходя из Программы развития сетей ОАО «Ярославская энергетическая компания» на 2006-2010гг.», по включению в состав платы стоимости мероприятий, выполнение которых не является необходимым условием для осуществления подключения данных конкретных объектов, а именно:

- реконструкция тепломагистралей 1 и 2 от ТЭЦ-1 с заменой трубопроводов 2 Ду 500мм и реконструкцией теплотонеля, 753 м.;

- реконструкция тепломагистрали «А» 2 по Ду 400мм от ТЭЦ-2 в центральную часть города с увеличением диаметра, 3627м.;

- строительство тепломагистрали 2 Ду 700мм «Карабулинская» от ТЭЦ-3 в Красноперекопском р-не, 2820м.;

- строительство тепломагистрали 2 по Ду 600мм от ЯЭВРЗ в МКР «Сокол» 2500м.

Также нарушение пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» усмотрены ответчиком в действиях ОАО «ТГК-2» по установлению платы по договорам подключения, перечисленным в таблице 3 решения, исходя из единой ставки платы за присоединение к ТЭЦ-2, а именно:

- включение в состав платы за присоединение к участку тепломагистрали от ТЭЦ-2 до «А-26» реконструкция тепломагистрали «Ж» от ТЭЦ-2 на участке Ж-16, Ж-17 с перекладкой обратных водопроводов 2 по Ду 500 и 1 Ду 800 на 2 по ДУ 800мм, 633м.,

- включение в состав платы за присоединение к участку тепломагистрали от ТЭЦ-2 до «О-4» реконструкции тепломагистрали «А» 2 по Ду 400мм от ТЭЦ-2 в центральную часть города с увеличением диаметра, 3627м.

Предписание об устранении нарушения антимонопольным управлением не выдавалось.

Оценивая доводы сторон и представленные доказательства, суд исходит из следующих установленных в ходе судебного разбирательства обстоятельств дела.

ОАО «ТГК-2» осуществляет деятельность по передаче тепловой энергии, владеет на законном основании объектами теплосетевого хозяйства.

ОАО «ТГК-2» приказом Ярославского УФАС России от 25.12.2007г. №131 включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов с долей более 50 процентов на рынке производства и передачи тепловой энергии в границах г. Ярославля в границах присоединенной сети. В соответствии с частью 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995г № 147-ФЗ “О естественных монополиях” услуги по передаче тепловой энергии относятся к сфере естественной монополии. ОАО “ТГК-2” осуществляет транспортировку тепловой энергии, следовательно, является субъектом естественной монополии.

В соответствии с частью 5 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ “О защите конкуренции” доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта – субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Таким образом, ОАО «ТГК-2» занимает доминирующее положение на рынке передачи тепловой энергии в границах г. Ярославля, в пределах присоединенной сети.

В рамках основной хозяйственной деятельности ОАО «ТГК-2» осуществляет деятельность по присоединению объектов капитального строительства к собственным сетям на основании заключаемых публичных договоров «Об условиях подключения к тепловой сети». Подключение производится к различным тепловым источникам (ТЭЦ-1, ТЭЦ-2, ТЭЦ-3, Тенинская водогрейная котельная, Ляпинская водогрейная котельная).

25.07.2007г. постановлением мэра г. Ярославля №2496 для ОАО «ТГК-2» был утвержден тариф на присоединение к ТЭЦ-3. До 25.07.2007г. у ОАО «ТГК-2» тариф на присоединение к ТЭЦ-3 отсутствовал.

Тариф на присоединение к ТЭЦ-1, ТЭЦ-2, Тенинской водогрейной котельной, Ляпинской водогрейной котельной ОАО «ТГК-2» в установленном порядке не утверждался.

Вместе с тем, 5 июля 2006г. генеральным директором ОАО «ТГК-2» утвержден Расчет стоимости присоединения 1 Гкал/час тепловой нагрузки к тепловым сетям и теплоисточникам Главного управления ОАО «ТГК-2» по Ярославской области (лист дела 65), то есть, фактически, утвержден тариф на присоединение к ТЭЦ-1, ТЭЦ-2, ТЭЦ-3. Стоимость подключения к ТЭЦ-1 устанавливалась в сумме 1 411,8 т.р. за 1 Гкал/час (без НДС), стоимость подключения к ТЭЦ-2 – 1 875,8 т.р. за 1 Гкал/час (без НДС), к ТЭЦ-3 – 2 333,1 т.р. за 1 Гкал/час (без НДС), подключение к ТВК и ЛВК – 0 т.р. за 1 Гкал/час.

Тариф установлен исходя из объема присоединяемой нагрузки и стоимости реконструкции, строительства тепловых сетей, определенных в соответствии с Программой развития тепловых сетей ОАО «Ярославская энергетическая компания» на период до 2010г. В данной программе учитывался ориентировочный объем подключаемой нагрузки за весь период, а также мероприятия, производство которых, по мнению ОАО «ТГК-2», необходимо для выполнения плана по подключению.

В соответствии с указанной Программой развития тепловых сетей при установлении ставки платы за подключение к ТЭЦ-1 учитывались следующие мероприятия:

- реконструкция и строительство новых внутриквартальных тепловых сетей.

При установлении ставки платы за подключение к ТЭЦ-2 учитывались следующие мероприятия:

- реконструкция тепломагистрали «Ж» от ТЭЦ-2 на участке Ж-16, Ж-17 с перекладкой обратных водопроводов 2 по Ду 500 и 1 Ду 800 на 2 по ДУ 800мм, 633м.;

- реконструкция и строительство новых внутриквартальных тепловых сетей.

При установлении ставки платы за подключение к ТЭЦ-3 учитывались следующие мероприятия:

- строительство тепломагистрали 2 Ду 700мм «Карабулинская» в Красноперекопском р-не, 2820м.;

- строительство тепломагистрали 2 по Ду 600мм от ЯЭВРЗ в МКР «Сокол» 2500м.;

- реконструкция и строительство новых внутриквартальных тепловых сетей.

Согласно утвержденной Программе развития тепловых сетей указанные мероприятия должны были производиться за счет привлеченных средств. Ставка платы за присоединение определялась путем деления стоимости всех мероприятий, осуществляемых за счет привлеченных средств, на общий объем подключаемой нагрузки.

Как установлено в ходе судебного разбирательства, таким образом установлена ставка платы за присоединение к сетям ТЭЦ-1 и ТЭЦ-3. При расчете стоимости присоединения к сетям ТЭЦ-2 учтена стоимость мероприятий по реконструкции и строительству сетей меньшая, чем включена в Программу развития тепловых сетей за счет привлеченных средств.

Антимонопольным управлением не установлен порядок формирования стоимости реконструкции и развития тепловых сетей ОАО «ТГК-2», присоединенных к ТЭЦ-2, с учетом которой теплоснабжающей организацией определен тариф на услуги по подключению к сетям ТЭЦ-2.

Деятельность по присоединению к сетям в отсутствие тарифа не приостанавливалась. В период с 01.01.2006г. по 14.08.2009г. ОАО «ТГК-2» договоры «Об условиях подключения к тепловой сети» заключались с субъектами, перечисленными в таблице 1 решения антимонопольного управления (213 договоров), с применением установленного генеральным директором тарифа. Данный факт заявителем не оспаривается, подтверждается отдельными договорами, представленными в материалы дела, актами о подключении, а также Списком договоров о подключении, заключенных в период с 01.01.2006г. по 25.07.2007г., представленным ОАО «ТГК-2».

Плата за подключение для каждого обратившегося определялась как произведение ставки платы за 1 Гкал на размер присоединяемой нагрузки. Ставка платы устанавливалась равной для всех контрагентов, присоединяющихся к соответствующему источнику тепла.

Как установлено в ходе судебного разбирательства, ряд мероприятий, учтенных в программе развития сетей и повлиявших на формирование платы за присоединение, не выполнены до сих пор: реконструкция тепломагистралей 1 и 2 от ТЭЦ-1 с заменой трубопроводов 2 Ду 500мм и реконструкцией теплотонеля, 753 м.; реконструкция тепломагистрали «А» 2 по Ду 400мм от ТЭЦ-2 в центральную часть города с увеличением диаметра, 3627м.; строительство тепломагистрали 2 Ду 700мм «Карабулинская» от ТЭЦ-3 в Красноперекопском р-не, 2820м.; строительство тепломагистрали 2 по Ду 600мм от ЯЭВРЗ в МКР «Сокол» 2500м.

Между тем, как установлено антимонопольным управлением, судом и не оспаривается заявителем, подключение 71 объекта состоялось, что подтверждается актами о подключении (таблица 2 решения УФАС).

Таким образом, лица, перечисленные в таблице 2 решения, в отсутствие установленного уполномоченным органом тарифа на присоединение к тепловым сетям, помимо фактической платы за присоединение оплатили инвестиционную составляющую на развитие сетей ОАО «ТГК-2», что не было необходимо для присоединения данных субъектов.

Кроме того, антимонопольным управлением усмотрено нарушение ОАО «ТГК-2» установленного нормативными актами порядка ценообразования в том, что для присоединения к сетям от ТЭЦ-2 руководителем ОАО «ТГК-2» была установлена единая ставка, которую сформировали как мероприятия по развитию сетей на участке от ТЭЦ-2 до «О-4», так и мероприятия на участке от ТЭЦ-2 до А-26. Данные участки сетей, согласно представленной схеме тепловых сетей ТГК-2, объединены общим теплоисточником, однако иных общих мест не имеют, так как расположены в противоположных направлениях от ТЭЦ-2. В результате, субъекты, поименованные в таблице 3 решения УФАС, присоединившиеся к одной из ветвей, отходящих от ТЭЦ-2, оплатили мероприятия по реконструкции сразу обеих ветвей в силу установленной ставки платы за присоединение, то есть, по мнению антимонопольного органа, оплатили мероприятия, проведение которых не требовалось для их присоединения.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы сторон, суд пришел к следующим выводам.

Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания №2» занимает доминирующее положение на рынке по производству и передаче тепловой энергии в границах присоединенных сетей в городе Ярославле. Деятельность по подключению объектов к тепловым сетям является составной частью деятельности по передаче тепловой энергии.

В статьях 421 и 422 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) установлено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Договор должен соответствовать императивным нормам, действующим в момент его заключения.

В соответствии со статьей 432 Кодекса договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно части 1 статьи 426 Кодекса публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Статьей 4 Федерального закона Российской Федерации от 30.12.2004 N 210-ФЗ "Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса" (далее - Закон N 210-ФЗ) к полномочиям Правительства Российской Федерации отнесено утверждение правил, обязательных для сторон при заключении и исполнении ими публичных договоров, заключаемых при подключении к системам коммунальной инфраструктуры.

В соответствии с пунктом 5 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденных постановлением Правительства РФ N360 от 9 июня 2007г., договор о подключении является публичным договором и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных данными Правилами.

В пункте 12 Правил N 360 перечислены существенные условия договора о подключении, где, помимо прочего, указано и о необходимости согласования размера платы за подключение и порядка ее внесения.

В силу статьи 5 Закона N 210-ФЗ установление тарифов на подключение к системам коммунальной инфраструктуры отнесено к полномочиям органов местного самоуправления. Представительные органы муниципальных образований утверждают инвестиционные программы организаций коммунального комплекса по развитию систем коммунальной инфраструктуры.

Размер платы за подключение определяется как произведение тарифа на подключение к соответствующей системе коммунальной инфраструктуры и размера заявленной потребляемой нагрузки. Плата за подключение вносится на основании публичного договора, заключаемого организацией коммунального комплекса с обратившимися к ней лицами, осуществляющими строительство объекта (пункты 2, 3 статьи 12 Закона N 210-ФЗ).

Порядок определения размера платы за подключение и основания ее взимания установлены в пункте 14 Правил N 360:

1) если в утвержденную в установленном порядке инвестиционную программу организации коммунального комплекса - исполнителя по договору о подключении (далее - инвестиционная программа исполнителя) включены мероприятия по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, и установлены тарифы на подключение к системе коммунальной инфраструктуры вновь создаваемых (реконструируемых) объектов капитального строительства (далее - тариф на подключение), размер платы за подключение определяется расчетным путем как произведение заявленной нагрузки объекта капитального строительства (увеличения потребляемой нагрузки - для реконструируемого объекта капитального строительства) и тарифа на подключение. При включении мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения в утвержденную инвестиционную программу исполнителя, но в случае отсутствия на дату обращения заказчика утвержденных в установленном порядке тарифов на подключение, заключение договора о подключении откладывается до момента установления указанных тарифов;

2) при отсутствии утвержденной инвестиционной программы исполнителя или отсутствии в утвержденной инвестиционной программе исполнителя мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, размер платы за подключение, указываемый в договоре о подключении, определяется соглашением сторон исходя из расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения такого объекта на границе земельного участка;

3) если для подключения объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения не требуется проведения мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети, плата за подключение не взимается.

В соответствии с пунктом 11 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13 февраля 2006 г. N 83 (далее Правила №83), если у организаций, осуществляющих эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, к которым планируется подключение объектов капитального строительства, отсутствуют утвержденные инвестиционные программы, подключение осуществляется без взимания платы за подключение, а вместо информации о плате за подключение выдаются технические условия в соответствии с пунктом 7 настоящих Правил.

В соответствии с пунктом 7 Правил № 83 в случае, если инвестиционная программа организации, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, не утверждена, технические условия выдаются … при подключении к существующим сетям инженерно-технического обеспечения и выполнении указанной организацией за счет средств правообладателя земельного участка работ, необходимых для подключения к сетям инженерно-технического обеспечения в точке подключения на границе существующих сетей.

Инвестиционная программа ОАО «ТГК-2» принята решением Муниципалитета г. Ярославля от 04.07.2007г. В соответствии с разделом 3 целями программы является создание технической возможности подключения дополнительных тепловых нагрузок для обеспечения развития жилищного строительства в жилом районе «Сокол» и на других территориях Фрунзенского и Красноперекопского районов г. Ярославля. Источником теплоснабжения для жилого района «Сокол» и других территорий Фрунзенского и Красноперекопского районов является ТЭЦ-3. Предметом инвестиционной программы является развитие магистральных сетей от ТЭЦ-3 ОАО «ТГК-2». В инвестиционную программу не вошли мероприятия на магистральных сетях от иных теплоисточников (ТЭЦ-1, ТЭЦ-2).

На основании указанной инвестиционной программы Постановлением мэра г. Ярославля №2496 от 25.07.2007г. для ОАО «ТГК-2» утвержден тариф на подключение.

Таким образом, установленный вышеназванными нормативными актами порядок ценообразования на услуги по подключению к тепловым сетям предполагает, что при подключении к ТЭЦ-3 в период до принятия инвестиционной программы и утверждения тарифа (25.07.2007г.) и при подключении к иным теплоисточникам плата за подключение должна определяться соглашением сторон исходя из расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения, необходимых для подключения такого объекта.

Вместе с тем, как установлено судом и отражено в решении антимонопольного управления, ОАО «ТГК-2» в период 2006-2009гг. заключались договоры и взималась плата за присоединение к тепловым сетям, определенная соглашением сторон, исходя из установленного 5 июля 2006г. неуполномоченным лицом (генеральным директором ОАО «ТГК-2») в нарушение действующего законодательства тарифа, включающего в себя не только фактические расходы энергоснабжающей организации на присоединение, но и расходы на развитие тепловых сетей ОАО «ТГК-2» на период 2006-2010гг.

Указанные действия свидетельствуют о нарушении заявителем установленного порядка ценообразования.

Принимая во внимание изложенное, суд считает вывод Управления Федеральной антимонопольной службы о наличии в рассматриваемых действиях ОАО «ТГК-2» признаков нарушения пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» законным и обоснованным.

Судом не принимается довод заявителя о том, что стоимость фактически проведенных мероприятий по реконструкции тепловых сетей превысила совокупный размер платы за подключение, полученной ТГК-2 по указанным в решении УФАС договорам, поскольку совершение лицом, занимающим доминирующее положение на рынке, действий, прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, в том числе в пункте 10 части 1 статьи 10, предполагает наступление отрицательных последствий и не требует их доказывания со стороны антимонопольного органа. Кроме того, даже если это обстоятельство будет доказано заявителем, суд полагает, что результат сопоставления совокупного размера полученной платы за подключение и общих затрат на развитие сетей ТГК-2 не может быть принят судом как доказательство отсутствия или наличия ущемления интересов каждого конкретного контрагента. Более того, суд полагает, что разница между фактическими затратами на подключение и взысканной платой в любом случае свидетельствует о нарушении установленного порядка ценообразования.

Суд считает необоснованной квалификацию в качестве самостоятельного нарушения действий ОАО «ТГК-2» по установлению единого тарифа для подключения к разным ветвям тепловых сетей от ТЭЦ-2, тем более, что антимонопольным управлением не представлено доказательств отсутствия взаимозависимости состояния сетей одной ветви от сетей другой ветви, отходящих от единого теплоисточника.

Нарушений процедуры рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, влекущих незаконность решения УФАС по Ярославской области, судом не установлено.

Руководствуясь статьями 167-170, 201, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд (г.Киров) в месячный срок.

Судья Е.В. Мухина