Гражданский кодекс часть 1

рассмотрела в судебном заседании апелляционные жалобы осужденного ...фио и адвоката фио на приговор Преображенского районного суда города Москвы от дата, которым

фио, паспортные данные, ...

осуждён по ч.1 ст.162 УК РФ к лишению свободы на срок 03 (три) года с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок назначенного фио наказания исчислен с дата. Зачтено в срок наказания время содержания под стражей до постановления приговора - с дата по дата.

Мера пресечения фио до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения в виде заключения под стражу.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Изучив материалы уголовного дела, заслушав доклад судьи фио, выступления осужденного ...фио и адвоката фио, поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора фио, полагавшего необходимым приговор оставить без изменения, а апелляционные жалобы – без удовлетворения, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А :

фио признан виновным в совершении разбоя, то есть нападении в целях хищения чужого имущества, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья.

Преступление, как установлено судом первой инстанции, совершено в г.Москве дата, около ... часов, по адресу: адрес, в отношении потерпевшего фио при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В судебном заседании фио виновным себя не признал, отрицая умысел на нападение на потерпевшего с целью хищения принадлежащего ему планшета, показал, что принадлежащий потерпевшему планшет он (фио) забрал со злости, поскольку находился в нетрезвом состоянии.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осуждённый фио, не соглашаясь с приговором, считает его незаконным, необоснованным и несправедливым, полагая, что выводы суда, изложенные в приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела, которые были установлены в суде, а назначенное наказание не соответствует тяжести совершенного деяния. Указывая о своей невиновности в совершении разбоя, отмечает, что принял потерпевшего за своего обидчика и никаких корыстных целей у него не было; приводя показания потерпевшего фио, ссылаясь на показания свидетеля фио, обращает внимание на то, что поскольку потерпевший ещё в автомобиле пытался вырвать у него из рук планшет, делает вывод, что потерпевший его не испугался и никакого оружия или предмета похожего на оружие у него не было; отмечает, что не угрожал потерпевшему ни словесно, ни физически. Считает, что его первоначальные показания являются недопустимыми доказательствами. Указывает, что ему назначено наказание несоразмерное его действиям; выражает мнение о негативном влиянии назначенного ему наказания на условия жизни его больной мамы, являющейся инвалидом 2 группы, а также его супруги, отмечая, что он является единственным работающим в семье; обращает внимание на то, что он искренне переживал за содеянное. Просит изменить приговор в отношении него в части назначенного наказания в виде лишения свободы на менее строгое наказание в виде принудительных работ или лишения свободы сроком не превышающим 1 год 6 месяцев.

В апелляционной жалобе адвокат фио, действующая в интересах осуждённого ...фио, не соглашаясь с приговором, считает его незаконным и необоснованным. Полагает, что протоколы допросов ...фио в качестве подозреваемого и обвиняемого, а также протокол очной ставки проведённой между фио и потерпевшим, в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, не могли быть судом признаны в качестве допустимых доказательств, поскольку данные следственные действия были проведены с нарушением требований уголовно-процессуального закона, а именно в ночное время, отмечая, что производство следственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательств, которых не имелось, а также в отсутствие адвоката, указывая, что доказательством того, что данные допросы проводились в отсутствие защитника свидетельствует то, что ни в одном процессуальном документе не указан номер ордера адвоката фио, а в самом ордере адвоката отсутствуют реквизиты документа о её назначении, в материалах уголовного дела отсутствует постановление следователя о её назначении и основания назначения. Также считает, что об отсутствии адвоката свидетельствует и тот факт, что защитником не задан ни один вопрос, в том числе потерпевшему о том, понимал ли он, что ему угрожают имитацией оружия, игрушечным пистолетом. При этом указывает, что в связи с отсутствием квалифицированной юридической помощи, фио в протоколе полностью признал себя виновным. Ссылаясь на практику Верховного Суда РФ, решение Конституционного Суда РФ, указывает, что показания допрошенных в судебном заседании свидетелей, а именно оперативных сотрудников фио, фио, фио, которые в судебном заседании показали, что сведения от ...фио ими были получены в тот момент, когда фио фактически находился в статусе задержанного, а именно тогда, когда к фио были применены специальные средства - наручники и он был ограничен в свободном передвижении, не могли быть признаны допустимыми доказательствами, поскольку так называемые беседы с задержанными являются не чем иным, как незаконным допросом, который производился в отсутствие адвоката, без разъяснения задержанному положений ст.51 Конституции РФ. Выражает мнение, что судом при определении размера наказания, не в полном объёме были учтены смягчающие обстоятельства. Просит приговор Преображенского районного суда г.Москвы от дата изменить; переквалифицировать действия фио.... с ч.1 ст.162 УК РФ на ч.1 ст.158 УК РФ, снизить размер наказания и при назначении наказания применить ст.73 УК РФ.

В заседании суда апелляционной инстанции осужденный фио и адвокат фио доводы апелляционных жалоб поддержали.

Прокурор фио возражал против удовлетворения апелляционных жалоб, просил приговор оставить без изменения.

Выслушав участников процесса, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

Согласно ст. ст. 7, 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, а признаётся он таковым, если постановлен в строгом соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Указанные требования закона по уголовному делу в отношении ...фио в полной мере выполнены не были.

В соответствии с ч.1 ст.385-15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения судом апелляционной инстанции являются несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.

Исходя из требования ст.307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать, в том числе и описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления.

Органом предварительного расследования фио обвинялся в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.162 УК РФ, при обстоятельствах, изложенных в обвинении.

По результатам судебного разбирательства, суд в приговоре указал, что государственный обвинитель просил переквалифицировать действия .... с ч.2 ст.162 УК РФ на ч.1 ст.162 УК РФ, в силу того, что в ходе судебного следствия достоверно установлена лишь его вина в том, что при совершении хищения принадлежащего потерпевшему планшета он угрожал последнему применением насилия, опасного для жизни и здоровья, наличие же предмета, используемого в качестве оружия, о котором заявлял потерпевший, ни в ходе предварительного, ни в ходе судебного следствия своего подтверждения не нашло.

Однако суд при описании преступного деяния в приговоре изложил обстоятельства совершенного фио преступления, также как они были приведены в обвинительном заключении, в том числе и с указанием на неустановленный предмет, похожий на пистолет, при этом судом данные действия в отличие от органа предварительного расследования были квалифицированы по ч.1 ст.162 УК РФ.

Кроме этого, в соответствии с ч.1 ст.389.17 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных настоящим Кодексом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.

Согласно требованиям закона, доказательства могут быть положены в основу приговора суд лишь после их проверки и оценки по правилам, установленным статьями 87, 88 УПК РФ и при этом, суд не вправе ссылаться в подтверждение своих выводов на имеющиеся в уголовном деле доказательства, если они не были исследованы судом и не нашли отражения в протоколе судебного заседания.

Как следует из приговора, суд в обоснование виновности ...фио наряду с другими доказательствами сослался на карточку происшествия от дата - л.д. 3, заявление фио - л.д.4, рапорт о задержании автомобиля – л.д.5.

Однако, согласно протоколу судебного заседания, в ходе судебного разбирательства, данные доказательства судом исследованы не были.

Кроме этого, суд в приговоре сослался на то, что государственный обвинитель просил переквалифицировать действия фио.... с ч.2 ст.162 УК РФ на ч.1 ст.162 УК РФ.

При этом в протоколе судебного заседания, в выступлении государственного обвинителя в прениях сторон, указано, что органами предварительного следствия действия подсудимого квалифицированы верно и он просил признать ...фио виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.162 УК РФ.

Учитывая всё изложенное, судебная коллегия полагает, что состоявшееся судебное решение в отношении ...фио нельзя признать законным и обоснованным, поэтому приговор подлежат отмене, а уголовное дело - направлению на новое судебное рассмотрение в ином составе суда.

Принимая во внимание, что суд апелляционной инстанции не вправе высказываться по доводам апелляционных жалоб, затрагивающим обстоятельства, которые могут стать предметом исследования и оценки при новом судебном разбирательстве дела, судебная коллегия в настоящем определении не входит в оценку доводов жалоб о необоснованном осуждении ...фио

С учётом конкретных обстоятельств дела и данных о личности ...фио судебная коллегия полагает необходимым меру пресечения ему оставить прежней, то есть в виде заключения под стражу, установить срок содержания под стражей до дата.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389-15, 389-20, 389-28, 389-33 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Преображенского районного суда города Москвы от дата в отношении фио отменить.

Уголовное дело в отношении фио передать на новое судебное разбирательство в тот же суд в ином составе суда.

Меру пресечения фио оставить без изменения в виде заключения под стражу, установить срок содержания под стражей до дата.

Председательствующий:

Судьи: