Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании 27 июня 2013 года дело по апелляционной жалобе осужденного ФИО1 на постановление Омутнинского районного суда Кировской области от 29 апреля 2013 года, которым ходатайство осужденного ФИО1 о приведении приговора в соответствие с действующим законодательством - удовлетворено частично.

Заслушав доклад судьи Литвинова Ю.Н. и мнение прокурора Кузьменко Т.М., полагавшей судебное решение изменить, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА :

Приговором Юрьянского районного суда Кировской области от 06 апреля 2011 г. ФИО1 осужден по ч.1 ст. 232 УК РФ (организация и содержание притона) к 1 году лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ (незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере - смесь, содержащую дезоморфин массой 3,471 гр.) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 4 годам лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ к 4 годам 10 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок отбытия наказания исчисляется с 26.01.2011 г.

Приговором этого же суда от 24 октября 2007 г. ФИО1 осужден по ч. 1 ст. 232 УК РФ ( организация и содержание притона ) к 1 году 6 месяцам лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ ( незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере - смесь, содержащую дезоморфин массой 3,967 гр., в пересчете на высушенный до постоянной массы виде - 0,192 гр. ) к 3 годам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 1 месяцу лишения свободы. В соответствии со ст. 73 УК РФ - условно, с испытательным сроком в 3 года.

Приговором этого же суда от 26 января 2011 г. ФИО1 осужден по ч.1 ст. 232 УК РФ ( организация и содержание притона ) к 1 году лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ ( незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере - смесь, содержащую дезоморфин массой 4,6 гр.) к 3 годам 3 месяцам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Осужденный ФИО1 обратился в суд с ходатайством о приведении вышеуказанных приговоров в соответствие с действующим уголовным законодательством в связи с изменениями, внесенными Федеральным законом РФ от 01 марта 2012 года № 18-ФЗ.

Постановлением Омутнинского районного суда Кировской области от 29 апреля 2013 г. приговоры в отношении ФИО1 изменены:

приговор Юрьянского районного суда Кировской области от 24 октября 2007 г. изменен: действия ФИО1 переквалифици-рованы с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ ( в ред. ФЗ от 01.03.2012 г.) с назначением наказания в виде 2 лет лишения свободы. Квалификация действий и назначенное наказание по ч. 1 ст. 232 УК РФ - оставлены без изменения. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы;

приговор этого же суда от 26 января 2011 г. изменен: ФИО1 освобожден от отбывания наказания в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы по ч. 2 ст. 228 УК РФ. Исключено указание о назначении наказания по ч. 3 ст. 69 УК РФ. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 24.10.2007 г., назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы;

приговор этого же суда от 06 апреля 2011 г. изменен: ФИО1 освобожден от отбывания наказания в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы по ч. 2 ст. 228 УК РФ. Исключено указание о назначении наказания по ч. 3 ст. 69 УК РФ. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 26.01.2011 г., окончательно ФИО1 назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговоры оставлены без изменения.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 выражает несогласие с постановлением суда. По мнению осужденного, при пересмотре приговоров суд должен был в большем объеме снизить ему наказание.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Согласно ст.ст. 9, 10 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. Уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Рассматривая заявленное ходатайство, Омутнинский районный суд правильно пришел к выводу об отсутствии оснований для пересмотра приговоров в отношении ФИО1 в части его осуждения по ч. 1 ст. 232 УК РФ, поскольку каких-либо изменений в часть 1 статьи 232 УК РФ, улучшающих положение осужденного, Федеральным законом от 01 марта 2012 года № 18-ФЗ внесено не было.

В тоже время при оценке действий осужденного ФИО1 по приговору от 27 октября 2007 г. в части незаконного изготовления и хранения наркотического средства без цели сбыта судом первой инстанции неправильно применен уголовный закон.

Согласно данному приговору, ФИО1 признан виновным и осужден, в т.ч. за незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере - смесь, содержащую дезоморфин массой 3,967 гр., в пересчете на высушенный до постоянной массы виде 0,192 гр.

Федеральным законом РФ от 01 марта 2012 года № 18-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательстве акты Российской Федерации», вступившим в законную силу с 01 января 2013 года, внесены изменения в статью 228 УК РФ, согласно которым частью второй указанной статьи установлена уголовная ответственность за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

В соответствии с пунктом 2 примечания к статье 228 УК РФ размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ утверждаются Правительством РФ.

В соответствии с постановлением Правительства РФ от 01 октября 2012 года № 1002, вступившему в законную силу с 01 января 2013 года, размер наркотического средства дезоморфин в количестве свыше 0,05 до 0,25 грамма составляет значительный размер.

Согласно примечанию к вышеуказанному постановлению, для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленных в Списке № 1, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре + 70…+110 градусов Цельсия.

Постановлением Правительства РФ № 1002 признано утратившим силу постановление Правительства Российской Федерации от 7 февраля 2006г. N 76 "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации", в соответствии с которым крупный и особо крупный размеры наркотических средств определялись общим количеством изъятой смеси независимо от содержания в ней наркотического средства. На период совершения ФИО1 преступления размер наркотического средства дезоморфин свыше 0,5 грамма составлял крупный размер, свыше 2,5 грамма - особо крупный размер.

Поскольку количество наркотического средства - смеси, содержащей дезоморфин массой 3,967 гр., в пересчете на высушенный до постоянной массы виде 0,192 гр., с учетом указанных изменений в уголовном законе, не образует ни особо крупного, ни крупного размера, предусмотренных на период совершения преступления, а введенное постановлением Правительства № 1002 количество данного наркотического средства образует значительный размер, что не улучшает положение осужденного, поэтому ФИО1 на основании ст. 10 УК РФ подлежит освобождению от наказания, назначенного постановле-нием суда от 29 апреля 2013 года по ч.1 ст. 228 УК РФ.

Соответственно, из данного приговора и постановления подлежат исключению указание о назначении наказания на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний и необходимо считать ФИО1 осужденным по приговору от 24.10.2007 г. по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ - условно, с испытательным сроком в 3 года.

В связи с внесением данных изменений также подлежат изменению:

приговор от 26 января 2011 года, при этом судебная коллегия на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения не отбытого наказания по приговору от 24.10.2007 г., назначает ФИО1 наказание в виде 2 лет лишения свободы;

приговор от 06 апреля 2011 г., при этом судебная коллегия на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 26.01.2011 г., назначает ФИО1 наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы.

Таким образом, судебная коллегия находит постановление суда подлежащим изменению на основании п. 3 ст. 389.15 УПК РФ в связи с неправильным применением судом уголовного закона.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28 и 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА :

Постановление Омутнинского районного суда Кировской области от 29 апреля 2013 года в отношении ФИО1 изменить.

Освободить ФИО1 от отбывания наказания, назначенного по приговору Юрьянского районного суда Кировской области от 24 октября 2007 г., с учетом изменений, внесенных постановлением Омутнинского районного суда Кировской области от 29 апреля 2013 г., по ч.1 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 01.03.2012 года № 18-ФЗ) в виде 3 лет лишения свободы.

Исключить из данного приговора и постановления указание о назначении ФИО1 наказания по совокупности преступлений на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Считать ФИО1 осужденным по приговору от 24.10.2007 г., с учетом изменений, внесенных постановлением Омутнинского районного суда Кировской области от 29 апреля 2013 г., по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ - условно, с испытательным сроком в 3 года.

Приговор этого же суда от 26 января 2011 г., с учетом изменений, внесенных постановлением Омутнинского районного суда Кировской области от 29 апреля 2013 г., изменить, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения не отбытого наказания по приговору от 24.10.2007 г., назначить ФИО1 наказание в виде 2 лет лишения свободы.

Приговор этого же суда от 06 апреля 2011 г., с учетом изменений, внесенных постановлением Омутнинского районного суда Кировской области от 29 апреля 2013 года, изменить, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 26.01.2011 г., назначить ФИО1 наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы.

В остальной части постановление суда оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного удовлетворить частично.

Председательствующий:

Судьи: