Гражданский кодекс часть 1

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению и.о. прокурора Тоцкого района Оренбургской области Баранник В.А. и дополнению к нему прокурора Тоцкого района Оренбургской области Хабибуллина А.Д. на приговор Тоцкого районного суда Оренбургской области от 27 апреля 2018 года, которым Колосов А. М., ***, ранее не судимый,

осужден:

-по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 150 000 рублей,

-по ч 4. ст. 159 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 250 000 рублей.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно к наказанию в виде штрафа в размере 300 000 рублей в доход государства.

Гражданский иск по делу не заявлен.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Казначейского В.В., выслушав объяснения осужденного Колосова А.М. и адвоката Васильева А.Г., возражавших против удовлетворения апелляционного представления, мнение прокурора отдела прокуратуры Оренбургской области Епифановой Н.В. об изменении приговора суда, судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда

У С Т А Н О В И Л А:

судом Колосов А.М. признан виновным в том, что, он являясь единственным учредителем и генеральным директором общества с ограниченной ответственностью «***» (далее по тексту – ООО «***»), ИНН 5649005681, ОГРН 1035618400400, расположенного по юридическому адресу: (адрес), действующий на основании устава ООО «***», утвержденного решением № 1 от 22 мая 2003 года, основными видами деятельности которого являются растениеводство, животноводство, выращивание зерновых и масленичных культур, их дальнейшая переработка; производство хлебобулочной и кондитерской продукции; производство молочных и мясных продуктов питания; производство и реализация безалкогольных напитков и воды; производство строительных материалов; ремонтно-строительные работы; транспортные услуги и другие виды деятельности, не запрещенные законодательством Российской Федерации, осуществляя административно-хозяйственные и организационно-распорядительные функции от имени ООО «***» без доверенности, имея возможность распоряжаться наличными и безналичными денежными средствами и имуществом, 20 февраля 2015 года в дневное время, находясь в здании администрации Муниципального образования (адрес) (далее по тексту приговора – Администрация МО (адрес), действуя умышленно, незаконно, с целью реализации корыстного преступного умысла, направленного на мошенничество, то есть хищение бюджетных денежных средств в особо крупном размере, путем обмана и умолчания о фактах, влекущих отказ в предоставлении субсидии на оказание несвязанной поддержки в области растениеводства (далее - субсидия), предоставляемой в соответствии с государственной программой «Развитие сельского хозяйства и регулирования рынков сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия на 2013-2020 годы», утвержденной постановлением Правительства РФ от 14 июля 2012 года № 717, государственной программой Оренбургской области «Развитие сельского хозяйства и регулирования рынков сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия Оренбургской области», утвержденной постановлением Правительства Оренбургской области от 31 августа 2012 года № 751-пп, Порядком предоставления субсидии на оказание несвязанной поддержки сельскохозяйственным товаропроизводителям в области растениеводства, утвержденного постановлением Правительства Оренбургской области от 20 марта 2013 года № 207-п (с изменениями и дополнениями от 12 февраля 2015 года), осознавая общественно-опасный характер своих действий и отсутствие у него всяких прав на похищаемое имущество, предвидя неизбежность причинения собственнику имущественного ущерба и желая наступления общественно-опасных последствий, будучи ознакомлен и согласен с условиями предоставления субсидии и проведением проверки по соблюдению условий предоставления субсидии, достоверно зная, что ООО «Агрофирма Павло-Антоновская» не может претендовать на получение субсидии в связи с имеющейся в отношении ООО «***» возбужденной процедуры банкротства, так как определением Арбитражного суда Оренбургской области от 28 июля 2014 года принято заявление ЗАО «***» о признании ООО «***» несостоятельным (банкротом), и определением Арбитражного суда Оренбургской области от 05 декабря 2014 года (вступившим в законную силу 16 февраля 2015 года), в отношении ООО «***» введено наблюдение, применяемое при процедуре банкротства, что в силу п.6 Порядка, является основанием для отказа в предоставлении субсидии, предоставил в управление сельского хозяйства Администрации МО (адрес) заявление от 20 февраля 2015 года на предоставление в 2015 году субсидии, сведения о посевных площадях сельскохозяйственных культур в 2014 году, справку-расчет о предоставлении субсидии за счет средств федерального бюджета за 2015 год в размере 580 179 рублей 60 копеек, справку-расчет о предоставлении субсидии за счет средств областного бюджета за 2015 год в размере 468 077 рублей 40 копеек, подписанные Колосовым А.М. и главным бухгалтером ООО «***» Л.А.В., не осведомленной об его (Колосова А.М.) преступных намерениях, и соглашение о предоставлении субсидии в размере 1 048 257 рублей, которые приняты главным бухгалтером управления сельского хозяйства Г.А.Н. и согласованы начальником управления сельского хозяйства К.С.В., не осведомленными об его (Колосова А.М.) преступных намерениях.

После чего, 24 февраля 2015 года, в дневное время, Г.А.Н., не осведомленный об его (Колосова А.М.) преступных намерениях, представил документы для проверки в Министерство сельского хозяйства, пищевой и перерабатывающей промышленности Оренбургской области ***, тем самым Колосов А.М. намеренно ввел в заблуждение Г.А.Н., К.С.В., работников Министерства и умышленно скрыл факт возбужденной в отношении ООО «***» процедуры банкротства.

24 февраля 2015 года по результатам проверки документов между Министерством и Колосовым А.М. заключено соглашение № б/н от 24 февраля 2015 года в соответствии с п. 2.1.3 которого ООО «***» предоставляется субсидия в размере 1 048 257 рублей, а ООО «***» обязуется использовать субсидию на возмещение части затрат на проведение комплекса агротехнологических работ, повышение уровня экологической безопасности сельскохозяйственного производства и повышение плодородия и качества почв (п.2.2.3 Соглашения), обязуется не уменьшать посевные площади по сравнению с предшествующим годом (п.2.2.4 Соглашение), а также обязуется представить в Министерство не позднее 20 декабря 2015 года отчет о выполнении показателя результативности использования субсидии (п.2.2.5 Соглашения).

27 февраля 2015 года согласно платежным поручениям № 897625 от 27 февраля 2015 года, № 69564 от 27 февраля 2015 года на расчетный счет ООО «***», открытый в ОАО «Россельхозбанк», Министерством перечислена субсидия в размере 1 048 257 рублей.

Колосов А.М., реализуя свой преступный умысел, направленный на хищение денежных средств при получении субсидий, из корыстных побуждений 02 марта 2015 года в дневное время, находясь в здании дополнительного офиса ОАО «Россельхозбанк» в (адрес), снял денежные средства субсидии в размере 1 048 257 рублей с расчетного счета ООО «***», открытого в ОАО «Россельхозбанк», на основании чека № 9575033 серия НИ от 02 марта 2015 года, которые в последующем внес в кассу ООО «***» и израсходовал бюджетные денежные средства в интересах организации на погашение кредитов перед ОАО «Россельхозбанк», оплату государственной пошлины, погашение текущей заработной платы работникам, возмещение хозяйственных расходов, в том числе по своему личному усмотрению и в личных целях, а именно: незаконно выплатил себе лично в качестве заработной платы за май 2015 год денежные средства в сумме 98 903 рубля, в том числе 39 150 рублей в качестве аванса за фактически неотработанное им время; выплатил ОАО «Россельхозбанк» денежные средства в сумме 557 359 рублей 61 копейка в качестве погашения своих личных обязательств во исполнение условий мирового соглашения, утвержденного решением Тоцкого районного суда от 15 декабря. 2014 года (вступившее в законную силу 31 декабря 2014 года), так как нес солидарную ответственность как поручитель по кредитам ООО «***» в 2008-2013 годах.

Тем самым, Колосов А.М., являясь единственным учредителем и директором ООО «***», осуществляя административно-хозяйственные и организационно-распорядительные функции от имени ООО «***» без доверенности, имея возможность распоряжаться наличными и безналичными денежными средствами и имуществом, умышленно, незаконно, с целью реализации корыстного преступного умысла, направленного на мошенничество, то есть хищение бюджетных денежных средств в особо крупном размере, путем обмана и умолчания о фактах, влекущих отказ в предоставлении субсидии на оказание несвязанной поддержки в области растениеводства, осознавая общественно-опасный характер своих действий и отсутствие у него всяких прав на похищаемое имущество, предвидя неизбежность причинения собственнику имущественного ущерба и желая наступления общественно-опасных последствий, похитил денежные средства, принадлежащие федеральному бюджету в размере 580 179 рублей 60 копеек, бюджету Оренбургской области в размере 468 077 рублей 40 копеек, чем причинил федеральному бюджету и бюджету Оренбургской области материальный ущерб на общую сумму 1 048 257 рублей, то есть в особо крупном размере.

Он же, Колосов А.М., являясь единственным учредителем и генеральным директором ООО «***» (ИНН 5649005681, ОГРН 1035618400400), расположенного по юридическому адресу: (адрес), действующего на основании устава ООО «***», утвержденного решением №1 от 22 мая 2003 года, осуществляя административно-хозяйственные и организационно-распорядительные функции от имени ООО «***» без доверенности, имея возможность распоряжаться наличными и безналичными денежными средствами и имуществом, 20 мая 2015 года в дневное время, находясь в здании Администрация МО (адрес), действуя умышленно, незаконно, с целью реализации корыстного преступного умысла, направленного на мошенничество, то есть хищение бюджетных денежных средств в крупном размере, путем обмана и умолчания о фактах, влекущих отказ в предоставлении субсидии, предоставляемой в соответствии с государственной программой «Развитие сельского хозяйства и регулирования рынков сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия на 2013-2020 годы», утвержденной постановлением Правительства РФ от 14 июля 2012 года № 717, государственной программой Оренбургской области «Развитие сельского хозяйства и регулирования рынков сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия Оренбургской области», утвержденной постановлением Правительства Оренбургской области от 31 августа 2012 года № 751-пп, Порядком предоставления субсидии на оказание несвязанной поддержки сельскохозяйственным товаропроизводителям в области растениеводства, утвержденного постановлением Правительства Оренбургской области от 20 марта 2013 года № 207-п (с изменениями и дополнениями от 12 февраля 2015 года), осознавая общественно-опасный характер своих действий и отсутствие у него всяких прав на похищаемое имущество, предвидя неизбежность причинения собственнику имущественного ущерба и желая наступления общественно-опасных последствий, будучи ознакомлен и согласен с условиями предоставления субсидии и проведением проверки по соблюдению условий предоставления субсидии, достоверно зная, что ООО «***» не может претендовать на получение субсидии в связи с имеющейся в отношении ООО «***» возбужденной процедуры банкротства, так как определением Арбитражного суда Оренбургской области от 28 июля 2014 года принято заявление ЗАО «***» о признании ООО «***» несостоятельным (банкротом), и решением Арбитражного суда Оренбургской области от 13 мая 2015 года ООО «***» признано банкротом и открыта процедура конкурсного производства (резолютивная часть решения Арбитражного суда Оренбургской области оглашена 06 мая 2015 года), что в силу п. 6 Порядка, является основанием для отказа в предоставлении субсидии, предоставил в управление сельского хозяйства заявление от 20 мая 2015 года на перечисление перераспределенного остатка субсидии, справку-расчет о предоставлении субсидии за счет средств федерального бюджета за 2015 год в размере 363 207 рублей 60 копеек, справку-расчет о предоставлении субсидии за счет средств областного бюджета за 2015 год в размере 12 789 рублей, подписанные Колосовым А.М. и главным бухгалтером ООО «***» Л.А.В., не осведомленной об его (Колосова А.М.) преступных намерениях, и соглашение о предоставлении субсидии в размере 375 996 рублей 60 копеек, которые приняты главным бухгалтером управления сельского хозяйства Г.А.Н. и согласованы начальником управления сельского хозяйства К.С.В., не осведомленными об его (Колосова А.М.) преступных намерениях.

После чего, 22 мая 2015 года в дневное время, Г.А.Н., не осведомленный об его (Колосова А.М.) преступных намерениях, представил документы для проверки в Министерство сельского хозяйства, пищевой и перерабатывающей промышленности Оренбургской области (адрес), тем самым Колосов А.М. намеренно ввел в заблуждение Г.А.Н., К.С.В., работников Министерства и умышленно скрыл факт возбужденной в отношении ООО «***» процедуры банкротства.

22 мая 2015 года работниками Министерства по результатам проверки документов ООО «***» отказано в предоставлении субсидии в связи с несоответствием требованиям п. 6 Порядка, так как установлено у ООО «***» наличие возбужденной процедуры банкротства.

Тем самым, Колосов А.М., являясь единственным учредителем и директором ООО «***», осуществляя административно-хозяйственные и организационно-распорядительные функции от имени ООО «***» без доверенности, имея возможность распоряжаться наличными и безналичными денежными средствами и имуществом, умышленно, незаконно, с целью реализации корыстного преступного умысла, направленного на мошенничество, то есть хищение бюджетных денежных средств в крупном размере, путем обмана и умолчания о фактах, влекущих отказ в предоставлении субсидии на оказание несвязанной поддержки в области растениеводства, осознавая общественно-опасный характер своих действий и отсутствие у него всяких прав на похищаемое имущество, предвидя неизбежность причинения собственнику имущественного ущерба и желая наступления общественно-опасных последствий, покушался на хищение денежных средств, принадлежащих федеральному бюджету в размере 363 207 рублей 60 копеек, бюджету Оренбургской области в размере 12 789 рублей, чем мог причинить федеральному бюджету и бюджету Оренбургской области материальный ущерб на общую сумму 375 996 рублей 60 копеек, то есть в крупном размере, однако не смог довести свой преступный умысел до конца по независящим от него обстоятельствам, так как его незаконные действия были обнаружены и пресечены работниками Министерства в ходе проверки представленных для получения субсидии документов.

В апелляционном представлении и.о. прокурора Тоцкого района Оренбургской области Баранник В.А. и дополнениях к нему прокурора (адрес)Х.А.Д., указывают, что судом правильно установлены фактические обстоятельства дела, однако приговор суда подлежит изменению ввиду неправильного применения уголовного закона. Полагают, что подлежит применению норма, предусмотренная ч. 3 ст. 69 УК РФ, так как в совокупность преступлений, совершенных Колосовым А.М. входит преступление, относящееся к категории тяжких. Просит приговор суда изменить и по совокупности преступлений назначить Колосову А.М. наказание на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, размер назначенного наказания оставить прежним.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления и дополнения к нему, судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда приходит к следующим выводам.

Осужденный Колосов А.М. виновными себя не признал.

Из показаний представителя потерпевшего А.М.А. в судебном заседании усматривается, что порядок предоставления субсидии на оказание не связанной поддержки сельскохозяйственным товаропроизводителям в области растениеводства предусмотрен постановлением правительства Оренбургской области № 207-п от 20 марта 2013 года. Одним из оснований отказа в предоставлении субсидии являлось нахождение потенциального получателя в процедуре банкротства, в том числе наблюдение и конкурсное управление. В феврале 2015 года данная субсидия, в размере около 1 047 000 рублей была предоставлена ООО «***». В мае 2015 года ООО «***» вновь обращалась с заявлением на получение субсидии, но ей было отказано в связи с введением в отношении нее процедуры банкротства. После проведенной управлением федерального казначейства по Оренбургской области проверки в Министерстве сельского хозяйства было установлено, что на момент получения субсидии данная организация находилось в процедуре наблюдения и не имела право на получение субсидии.

Согласно показаниям свидетель К.У.Ж. в судебном заседании субсидия на оказания не связанной поддержки сельскохозяйственным товаропроизводителям в области растениеводства предоставлялась на основании постановления правительства Оренбургской области № 207-п от 20 марта 2013 года. Одним из оснований отказа в предоставлении субсидии является банкротство потенциального получателя. До мая 2015 года сведения о наличии банкротства они проверяли на сайте налоговой инспекции, где имелись сведения только о введении конкурсного управления или ликвидации предприятия. В настоящее время они проверяют данные сведения через сайт арбитражного суда, где отражены все стадии процедуры банкротства. В феврале 2015 года ею были проверены документы, поступившие от ООО «***» через сайт налоговой инспекции и поскольку ни каких сведений о ликвидации предприятий там не содержалось было выдано разрешение на предоставлении субсидии.

Из показаний свидетеля К.Е.А. в судебном заседании следует, что она работает в правовом отделе Министерства сельского хозяйства Оренбургской области и в ее обязанности входила проверка потенциального получателя той или иной субсидии на предмет нахождения в процедуре банкротства или ликвидации. В мае 2015 года при проверке документов в отношении ООО «***» через сайт арбитражного суда ей было установлено, что данная организация находится на стадии банкротства. Она сделала соответствующую запись в листе согласования и приложила определение с сайта арбитражного суда.

Согласно показаниям свидетеля К.С.В., он является начальником управления сельского хозяйства администрации *** района. С 2012 года стала выдаваться субсидия на несвязанную поддержку сельхозпроизводителям, которая предоставлялась исходя из количества гектар обработанной в прошлом году земли. Для получения субсидии руководитель сельхозпроизводителя подает документы в управление сельского хозяйства администрации (адрес), бухгалтер сверяет их со статистическими данными в части площади посевных площадей, потом он подписывает их и документы отправляются в Министерство сельского хозяйства Оренбургской области. В числе сельхозпроизводителей в *** районе имеется ООО «***», руководитель которой в 2015 году также подавал документы на получение данной субсидии. Впоследствии ему стало известно, что данная организация не имела право на получение субсидии, поскольку в отношении нее была введена процедура банкротства.

Из показаний свидетеля Г.А.Н. в судебном заседании усматривается, что он работает в должности главного бухгалтерам управления сельского хозяйства администрации *** района. С 2012 года или с 2013 года стали выплачивать субсидию на возмещение затрат понесенных хозяйством при производстве за предыдущий год. О возможности получения субсидия они сообщали сельхозпроизводителям и говорили, что необходимо принести пакет документов. Руководители предприятий приносили ему заявление о предоставлении субсидии, в котором указано, что с порядком и условиями предоставления субсидии они ознакомлены и согласны, а также сведения о засеянных в прошлом году площадях земли, поскольку данная субсидия рассчитывается по количеству гектар. В феврале 2015 года к нему приходил Колосов А.М. являющийся на тот момент руководителем ООО «***». Он проверил, что заявление соответствует требованиям, сверил указанные им площади земельных участков, после чего весь пакет документов им был доставлен в Министерство сельского хозяйства Оренбургской области. В мае 2015 года они уведомили руководителей хозяйства, которые ранее получили субсидию, в том числе Колосова А.М. о необходимости предоставления документов для получения второго транша субсидии. О том, что в отношении ООО «***» возбуждена процедура банкротства ему не было известно и Колосов А.М. ничего об этом не говорил.

Из показаний свидетеля Л.А.В. в судебном заседании усматривается, что с 2005 года до мая 2015 года она работала в должности бухгалтера в ООО «***». В феврале 2015 года Г.А.Н. сообщил ей по поводу возможности получении субсидии. Она собрала необходимые документы, руководитель организации Колосов А.М. написал заявление на предоставление субсидии, в администрации по статистическим отчетам проверили площадь земель за 2014 год. Впоследствии ООО «***» была представлена субсидия в размере 1 048 000 рублей. Данные денежные средства были потрачены на погашение кредиторской задолженности, выплату заработной платы, покупку запчастей.

Как следует из показаний свидетель М.Л.В., она является индивидуальным предпринимателем и оказывает юридические услуги. В 2014 году она представляла интересы Колосова А.М. по иску Самараагропромпереработка обратилась к ООО «***» о взыскание денежных средств. В ходе рассмотрения дела между Колосовым А.М. и истцом было заключено мировое соглашение, о котором она узнала, когда прибыла в судебное заседание. Данное мировое соглашение было невыгодно для ООО «***» поскольку предусматривала выплату задолженности до июня месяца, то есть в период посевных работ, когда денег у организации не было. В связи с чем, в декабре 2014 года в отношении ООО «***» была введена процедура банкротства – наблюдение. Копия данного решения была получена ею и Колосовым А.М. по почте, при этом последний получил его раньше. Они обжаловали данное решение, но его оставили без изменения, об этом ей сообщил Колосов А.М. после получении копии решения.

Согласно показаниям свидетеля М.А.Ю., данным в ходе предварительного следствия и оглашенным в судебном заседании она работает арбитражным управляющим в САУ СРО «Дело». Определением Арбитражного суда Оренбургской области была введена процедура наблюдения в отношении должника ООО «***». Данное определение обжаловалось должником в суд апелляционной инстанции и было оставлено без изменения постановлением арбитражного суда апелляционной инстанции 16 февраля 2015 года. Решением Арбитражного суда Оренбургской области по делу от 13 мая 2015 года ООО «***» признано банкротом и открыта процедура конкурсного производства сроком на 6 месяцев. Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 13 мая 2015 года она утверждена конкурсным управляющим и исполняет свои обязанности с 06 мая 2015 года по настоящее время. По поводу полученной ООО «***» субсидии от Министерства сельского хозяйства, пищевой и перерабатывающей промышленности Оренбургской области может пояснить, что в феврале 2015 года на расчетный счет организации были перечислены денежные средства в сумме 1 048 257 рублей в качестве субсидий за 2014 год. Указанные денежные средства были сняты с расчетного счета и выданы руководителю организации под отчет. По анализу имеющихся документов данные денежные средства были направлены: на погашение кредита перед АО «Россельхозбанк» и оплату государственной пошлины в размере 585 419,03 рублей; на погашение текущей заработной платы работникам ООО «***» в сумме 456 170 рублей, а также возмещены хозяйственные расходы ООО «***» в сумме 34 727,73 рублей. Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 02 июня 2017 года размер субсидии в сумме 1 048 257 рублей взыскан с ООО «***» в пользу Министерства сельского хозяйства, пищевой и перерабатывающей промышленности Оренбургской области.

Из показаний свидетеля Т.И.Ю. усматривается, что она является начальником *** РОСП. В их производстве с 2015 или 2016 года находятся исполнительные производства о взыскании с Колосова А.М., как с физического лица, так и в солидарном порядке, в пользу Россельхозбанка и Самараагропромпереработка кредиторской задолженности.

Из показаний свидетеля Д.А.А. следует, что она работает в должности управляющей дополнительным офисом АО «Россельхозбанк» в (адрес). ООО «***» являлась кредитором Россельхозбанка с 2009 года. В середине 2015 года им стало известно, что в отношении ООО «***» введена процедура банкротства и юрист подготовил документы о включении их в очередь.

Согласно показаниям свидетеля К.Л.В. в судебном заседании, Колосов А.М. является ее бывшим супругом. С его слов ей известно, что в феврале 2015 года он писал заявление в управление сельского хозяйства администрации *** района на предоставление субсидии. Также ей известно, что с 2012 года у ООО «***» имелась задолженность перед Самараагропромпереработка.

Виновность осужденного Колосова А.М. в совершении преступлений, подтверждается совокупностью исследованных судом письменных доказательств:

-уставом ООО «***», утвержденным решением № 1 от 22 мая 2003 года (с изменениями от 09 ноября 2009 года), согласно которому подтверждаются виды деятельности общества, среди которых имеются растениеводство, животноводство, выращивание зерновых и масленичных культур, их дальнейшая переработка, а также подтверждаются полномочия генерального директора Колосова А.М. на осуществление административно-хозяйственных и организационно-распорядительных функции от имени ООО «***» без доверенности, а также возможность Колосова А.М. распоряжаться наличными, безналичными денежными средствами и имуществом общества;

-выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, согласно которой единственным учредителем, а также лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени ООО «***» являлся руководитель юридического лица - Колосов А.М.;

-трудовым договором от 22 мая 2003 года, согласно которому Колосов А.М. принят на работу в ООО «***» в качестве директора с 22 мая 2003 года;

-определением арбитражного суда Оренбургской области от 05 декабря 2014 года (резолютивная часть объявлена 04 декабря 2014 года), согласно которому в отношении ООО «***» введено наблюдение, временный управляющим должника утверждена М.А.Ю.;

-постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2015 года (резолютивная часть объявлена 12 февраля 2015 года), согласно которому определение арбитражного суда Оренбургской области от 05 декабря 2014 года оставлено без изменения, апелляционная жалоба ООО «***» без удовлетворения;

-заявлением руководителя ООО «***» ***Колосова А.М. от 20 февраля 2015 года в Министерство сельского хозяйства, пищевой и перерабатывающей промышленности Оренбургской области о предоставлении в 2015 году субсидии на оказание несвязанной поддержки сельскохозяйственным товаропроизводителям в области растениеводства, согласно которому в нем имеется указание на то, что «с условиями предоставления субсидии и проведением министерством проверки по соблюдению условий предоставления субсидии, согласен» и подпись руководителя организации Колосова А.М.;

-соглашением от 24 февраля 2015 года между Министерство сельского хозяйства, пищевой и перерабатывающей промышленности Оренбургской области и ООО «***», согласно которому ООО «***» в соответствии с постановлением правительства Оренбургской области от 20 марта 2013 года № 207-п «О предоставлении субсидии на оказание несвязанной поддержки сельскохозяйственным товаропроизводителям в области растениеводства» предоставляется субсидия в размере 1 048 257 рублей;

-платежными поручениями № 897625, № 69564 от 27 февраля 2015 года, согласно которым на счет ООО «***» перечислена субсидия на несвязанную поддержку сельхозпроизводителям в области растениеводства в общей сумме 1 048 257 рублей;

-приходно-расходными документами ООО «***», подтверждающими получение Колосовым А.М. денежных средств субсидии в размере 1 048 257 рублей 02 марта 2015 г. на основании чека № 9575033 серия НИ от 02 марта 2015 года, а также распоряжение в том числе и в личных целях, а именно: выплата себе заработной платы за май 2015 года денежных средств в сумме 98 903 рубля, в том числе 39 150 рублей в качестве аванса за фактически неотработанное им время; погашение задолженности по кредитным обязательствам перед ОАО «Россельхозбанк» денежных средств в сумме 557 359 рублей 61 копейки;

-решением арбитражного суда Оренбургской области от 02 июня 2017 года, согласно которому с ООО «***» в пользу Министерство сельского хозяйства, пищевой и перерабатывающей промышленности Оренбургской области в связи с нарушением условий предоставлении субсидии взыскана предоставленная в 2015 году субсидия на оказание несвязанной поддержки в области растениеводства в размере 1 048 257 рублей;

-решением арбитражного суда Оренбургской области от 13 мая 2015 года (резолютивная часть объявлена 06 мая 2015 года) ООО «***» признано банкротом с открытием конкурсного производства сроком на 6 месяцев;

-приказом о прекращении трудового договора и его увольнении № 1/1 от 18 мая 2015 года, согласно которому директор ООО «***» Колосов А.М. уволен с 18 мая 2015 года на основании п. 1 ст. 81 ТК РФ;

-заявлением руководителя ООО «***» (адрес)Колосова А.М. от 20 мая 2015 года в Министерство сельского хозяйства, пищевой и перерабатывающей промышленности Оренбургской области, согласно которому Колосов А.М. просит перечислить перераспределенный остаток субсидии на оказание несвязанной поддержки сельскохозяйственным товаропроизводителям в области растениеводства;

-справками-расчетами о предоставлении субсидии на оказание несвязанной поддержки сельскохозяйственным товаропроизводителям в области растениеводства от 20 мая 2015 года, согласно которым по заявлению Колосова А.М. от 20 мая 2015 года на счет ООО «***» должна быть перечислена субсидия с областного и федерального бюджетов на общую сумму 375 996 рублей 60 копеек;

-сведениями с официального сайта Министерства сельского хозяйства, пищевой и перерабатывающей промышленности Оренбургской области, согласно которым 22 мая 2015 года ООО «***» отказано в предоставлении субсидии на оказание несвязанной поддержки сельскохозяйственным товаропроизводителям в области растениеводства в связи с процедурой банкротства;

-а также другими письменными доказательствами, приведенными в приговоре.

Приведенные судом в обоснование виновности осужденных доказательства в их совокупности, не имеющие противоречий между собой, получили надлежащую оценку в приговоре и не вызывают сомнений в их объективности, достоверности, допустимости и достаточности для постановления обвинительного приговора, что соответствует требованиям ст. 88 УПК РФ.

Суд правильно установил фактические обстоятельства уголовного дела.

Вместе с тем, давая юридическую оценку действиям осужденного, суд не правильно применил уголовный закон.

Действия Колосова А.М., суд квалифицировал:

-по ч. 4 ст. 159 УК РФ – мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное с использованием служебного положения, в особо крупном размере;

-по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ – покушение на мошенничество, то есть покушение на хищение чужого имущества путем обмана, совершенное с использованием служебного положения, в крупном размере.

Судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда, исследовав доказательства, представленные сторонами обвинения и защиты, находит доказанным совершение осужденным одного продолжаемого неоконченного преступления.

Как усматривается из содержания предъявленного Колосову А.М. обвинения по двум преступлениям, в каждом из них умысел у осужденного, по мнению следователя, был направлен на хищение всего объема субсидии за 2015 год.

Размер субсидии определялся исходя из посевной площади хозяйства, которая в представленных им документах указана сразу на всю сумму субсидии, что подтверждает единство умысла на хищение всего объема этой субсидии.

Для получения остатков нераспределенной субсидии осужденным использовались документы, изначально представленные им одним пакетом в Министерство сельского хозяйства, пищевой и перерабатывающей промышленности Оренбургской области, кроме написания соответствующего заявления и предоставления справки-расчета.

Судебная коллегия обращает внимание на содержание заявлений о выплате субсидии от 20 февраля 2015 года и от 20 мая 2015 года.

В первоначальном содержится просьба предоставить субсидию в 2015 году.

Во втором заявитель просит уже не предоставить субсидию, поскольку решение уполномоченного органа об её предоставлении принято и фактически она выделена из соответствующих бюджетов, а он только ставит вопрос о перечислении остатка этой субсидии.

Только одно обстоятельство, что осужденный не знал, какое количество платежей будет произведено для получения им всего объема субсидии за 2015 год, не свидетельствует о возникновении у него самостоятельного умысла на хищение остатка начисленной суммы.

При этом, как усматривается из материалов уголовного дела, осужденному Колосову А.М. в мае 2015 года представители администрации сами сообщили о необходимости получения перераспределённого остатка выделенной субсидии.

Это также свидетельствует о том, что предоставляемая субсидия являлась единой, и именно она – субсидия, являлась предметом хищения.

Таким образом, Колосов А.М. совершил два тождественных действия, совершаемых путем изъятия денег из одного источника, одним способом с использованием одних и тех же средств, по одной схеме, объединенных единым умыслом и составляющих в своей совокупности единое продолжаемое преступление.

Началом продолжаемого преступления считается совершение первого действия из числа нескольких тождественных действий, составляющих одно продолжаемое преступление, а концом – момент совершения последнего преступного действия.

Если по независящим от лица обстоятельствам начатое преступление он не доводит до конца, то данное продолжаемое хищение считается неоконченным.

Судом установлено, что на стадии получения остатков субсидии преступление пресечено.

Вследствие этого Колосов А.М. не смог мошенническим способом получить весь объем денежных средств перечисленных из федерального бюджета и областного бюджета в качестве финансовой помощи сельскохозяйственному предприятию.

В случае совершения нескольких хищений чужого имущества, общая стоимость которого образует крупный или особо крупный размер, содеянное квалифицируется с учетом соответствующего признака, если эти хищения совершены одним способом и при обстоятельствах, свидетельствующих об умысле совершить хищение в крупном или особо крупном размере.

Принимая во внимание, что Колосов А.М. действовал с единым умыслом на совершение хищения в особо крупном размере, он должен нести уголовную ответственности за совершение им неоконченного преступления - покушение на хищение чужого имущества путем обмана, в особо крупном размере.

Неправильно применил суд и уголовный закон при квалификации действий осужденного при определении специального субъекта преступления.

Квалифицируя действия Колосова А.М. как мошенничество, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, суд не учел следующее.

Под лицами, использующими свое служебное положение при совершении мошенничества, уголовный закон, предусматривает должностных лиц, обладающих признаками, предусмотренными примечанием 1 к статье 285 УК РФ, государственных или муниципальных служащих, не являющихся должностными лицами, а также иных лиц, отвечающих требованиям, предусмотренным примечанием 1 к статье 201 УК РФ.

В этом случае лицо использует для совершения хищения чужого имущества свои служебные полномочия, включающие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации.

К административно-хозяйственным функциям относятся полномочия должностного лица по управлению и распоряжению имуществом и (или) денежными средствами, находящимися на балансе и (или) банковских счетах организаций и учреждений.

Под такими полномочиями понимаются предоставленные лицу право и обязанность самостоятельно решать вопрос о юридической судьбе имущества.

Из материалов уголовного дела усматривается, что Колосов А.М., совершил покушение на хищение, путём умолчания о фактах, влекущих отказ в предоставлении субсидии (факта возбуждения процедуры банкротства ООО «***).

Для сокрытия сведений о возбужденной процедуре банкротства Колосов А.М. не использовал свои административно-хозяйственные полномочия.

Поэтому в его действиях отсутствует квалифицирующий признак совершение покушения на мошенничество лицом с использованием своего служебного положения.

При таких обстоятельствах судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда принимает решение о переквалификации действий виновного с ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ и ч. 4 ст. 159 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ и квалифицирует действия Колосова А. М. по ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ, как покушение на мошенничество, то есть покушение на хищение чужого имущества путем обмана, в особо крупном размере.

По приведённым основаниям судебная коллегия исключает необоснованно вменённый ему квалифицирующий признак совершение преступления с использованием своего служебного положения, и исключает правила назначения ему наказания по совокупности преступлений.

Принимая во внимание данное обстоятельство требования, изложенные в апелляционном представлении и дополнении к нему, удовлетворению не подлежат, поскольку правовых оснований для применения положений ст. 69 УК РФ - нет.

С учётом переквалификации действий виновного с двух самостоятельных составов преступлений на неоконченное единое продолжаемое преступление, исключение квалифицирующего признака, принимая во внимание обстоятельства, влияющие на наказание установленные судом первой инстанции, приведённые в приговоре, согласно требованиям ст. ст. 6, 43, 60, 64, 66 УК РФ, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости смягчения осужденному наказания.

Неправильное применение уголовного закона, допущенное при рассмотрении уголовного дела, в соответствии с требованиями ст. ст. 389.15, 389.18, 389.20, 389.26 УПК РФ, является основанием для изменения приговора суда.

Руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 и 389.33 УПК РФ судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда

О П Р Е Д Е Л И Л А:

приговор Тоцкого районного суда Оренбургской области от 27 апреля 2018 года в отношении Колосова А. М. изменить.

Действия Колосова А. М. переквалифицировать с ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ и ч. 4 ст. 159 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ, по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде штрафа в размере 200 000 рублей в доход государства.

Исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание на назначение осужденному Колосову А.М. наказания по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ.

В остальной части этот приговор суда оставить без изменений.

Апелляционное представление и.о. прокурора Тоцкого района Оренбургской области Баранник В.А. и дополнение к нему прокурора Тоцкого района Оренбургской области Хабибуллина А.Д. оставить без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в президиум Оренбургского областного суда.

Председательствующий: В.В. Казначейский

Судьи Оренбургского областного суда: Т.Е. Казимов

Н.А. Иванова

***