Гражданский кодекс часть 1

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осуждённого ФИО5, апелляционную жалобу (основную и дополнительную) адвоката Жентерик А.В. на приговор Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 08 мая 2019 года, которым

ФИО5, <данные изъяты>, ранее судимый:

- 31 марта 2016 года приговором мирового судьи судебного участка № 27 Центрального района г. Хабаровска по ст. 264.1 УК РФ к 200 часам обязательных работ с лишением права управления транспортным средством на 2 года (обязательные работы отбыты 06 июля 2016 года, дополнительное наказание отбыто 24 апреля 2018 года);

- 24 мая 2018 года приговором Железнодорожного районного суда г. Хабаровска по ст.228 ч.1 УК РФ к 01 году 01 месяцу лишения свободы, ст. 228 ч.1 УК РФ к 01 году 01 месяцу лишения свободы. На основании ст.69 ч.2 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено 2 года лишения свободы. В соответствии со ст. 73 УК РФ назначенное наказание считалось условным, с установлением испытательного срока в 2 года.06 августа 2018 года постановлением Железнодорожного районного суда г. Хабаровска испытательный срок по приговору Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 24 мая 2018 года продлен на 01 месяц;

- 29 мая 2018 года приговором мирового судьи судебного района «Индустриальный район г.Хабаровска» судебный участок № 9 по ст.264.1 УК РФ к 250 часам обязательных работ с лишением права заниматься определенной деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 3 месяца;

- 10 августа 2018 года приговором мирового судьи судебного района «Железнодорожный район г.Хабаровска» судебный участок № 6 (с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 10 октября 2018 года) по ст.264.1 УК РФ к 07 месяцам лишения свободы. На основании ст.70 УК РФ, с учетом положений ст.71 ч.1 п.г УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединены не отбытые части основного и дополнительного наказания по приговору от 29 мая 2018 года мирового судьи судебного района «Индустриальный район г.Хабаровска» судебный участок № 9 и окончательно назначено 7 месяцев 2 дня лишения свободы с лишением права заниматься определенной деятельностью, связанной с управлением транспортным средством на 2 года 6 месяцев. На основании ст.73 УК РФ наказание в виде лишения свободы постановлено исполнять условно с испытательным сроком 1 год. Приговор от 24 мая 2018 года постановлено исполнять самостоятельно;

осужден по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 4 п. «г» УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ст.74 ч.5 УК РФ условное осуждение по приговорам Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 24 мая 2018 года и мирового судьи судебного района «Железнодорожный район г. Хабаровска» судебный участок № 6 от 10 августа 2018 года (с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 10 октября 2018 года) отменено. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединены не отбытые части наказаний по приговорам Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 24 мая 2018 года и мирового судьи судебного района «Железнодорожный район г. Хабаровска» судебный участок № 6 от 10 августа 2018 года (с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 10 октября 2018 года), окончательно определено 06 лет 06 месяцев лишения свободы с лишением права заниматься определенной деятельностью, связанной с управлением транспортным средством на срок 1 год 7 месяцев 1 день, с отбыванием основного вида наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 08 мая 2019 года, зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей в период с 08 мая 2019 года до вступления приговора в законную силу с учетом положений ст.72 ч.3.1 п. «а» УК РФ,

УСТАНОВИЛА:

ФИО5 признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средства в крупном размере (производного наркотического средства N-метилэфедрон, в количестве 3,30 грамма) с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору в период времени с 14 часов 05минут до 20 часов 40 минут 26 декабря 2018 года путем размещения в 4 тайниках, оборудованных вблизи <адрес>, в 1 тайнике оборудованном вблизи <адрес>, в 2 тайниках оборудованных вблизи <адрес>, в 3 тайниках оборудованных вблизи <адрес>.

Преступление совершено в г.Хабаровске при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании ФИО5 вину в совершении инкриминируемого преступления признал в полном объеме.

В апелляционной жалобе ФИО5, не соглашаясь с приговором суда, считает его чрезмерно суровым, просит считать назначенное наказание условным или снизить срок наказания, указав, что судом не были учтены все смягчающие обстоятельства: нахождение на иждивении беременной жены и ребенка, официальное трудоустройство, явку с повинной, полное признание вины и раскаянье, не доведение преступления до конца, содействие следствию в раскрытии данного преступления, желание дважды заключить досудебное соглашение о сотрудничестве.

В апелляционной жалобе (основной и дополнительной) адвокат Жентерик А.В. просит изменить приговор- снизить срок и категорию тяжести преступления, изменить колонию строгого режима на колонию общего режима, мотивируя тем, что судом должным образом не учтены все обстоятельства и смягчающие вину признаки, отсутствие отягчающих обстоятельств. Ссылаясь на постановление Пленума Верховного суда РФ от 15 мая 2018 года № 10 «О практике применения судами положений ст. 15 ч. 6 УК РФ» указывает, что имеются все основания для изменения категории совершенного преступления. Преступление не было доведено до конца, следовательно, не повлекло за собой каких - либо негативных последствий. Супруга ФИО5 занимается воспитанием их малолетнего ребенка, живет на пособие, которое составляет всего 404 рубля 50 копеек. У ФИО5 имеются пожилые родители, нуждающиеся в помощи и уходе, отец 15 лет является инвалидом третей группы (бессрочно), мать получает пенсию по старости. Нахождение в колонии строгого режима в Хабаровском крае на значительном отдалении от г. Хабаровска, где проживает семья ФИО5, может негативно отразиться на их семейных связях и лишит ФИО5 возможности видеть свою семью и пытаться всячески исправиться для того, что бы скорее вернуться в общество. Необоснованно не применены судом положения ст. 64 УК РФ, не разрешен вопрос о назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. ФИО5 добровольно согласился содействовать правоохранительным органам, дал полные и обстоятельные объяснения о совершенных им действиях, указал на место приобретения изъятого наркотического вещества; указал на свидетелей, которые подтвердили его слова; сообщил сотрудникам полиции о нахождении наркотического вещества в 10 различных местах. В последующем дал показания по уголовному делу и всячески способствовал его расследованию. Неоднократно обращался к следствию с заявлением о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.

В возражениях на апелляционную жалобу осуждённого ФИО5 государственный обвинитель Коломина Н.В. просит приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив материалы дела, выслушав осужденного ФИО5 и адвоката Жентерик А.В., поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора Ковальчук Г.А., полагавшей приговор оставить без изменения, судебная коллегия находит вывод суда о виновности ФИО5 в совершении преступления, предусмотренного ст.30 ч.3, 228.1 ч. 4 п. «г» УК РФ ( покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», не доведенного до конца по независящим от виновного лица обстоятельствам, каждое), основанным на доказательствах, всесторонне и полно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст. 88 ч.1УПК РФ.

В подтверждении выводов о виновности ФИО5 в совершенном им преступлении суд обоснованно сослался на:

- его показания данные в судебном заседании о том, что 26 декабря 2018 года в обеденное время он пошел в гости к ФИО1. Затем они отправились в магазин, расположенный в районе ЖК «Восточный», чтобы купить спиртные напитки. По ходу движения он делал закладки наркотического средства «скорость», 10 пакетиков которого забрал ранее в месте, указанном неизвестным оператором посредством сети «интернет». Купив спиртные напитки, вернулись домой к ФИО1, где их распили. В вечернее время вновь пошли прогуляться и он сделал еще несколько закладок наркотических средств в районе проживания ФИО1 В тот же вечер их задержали сотрудники полиции по подозрению в совершении преступления. Он добровольно указал места закладок, участвуя в осмотре места происшествия. Всего он выдал 10 свертков с наркотическим средством (л.д.90-91 том 2);

- оглашенные по ходатайству государственного обвинителя в порядке ст.276 ч.1 п.1 УПК РФ показания ФИО5 в ходе предварительного расследования в качестве подозреваемого и обвиняемого (т.1 л.д.56-59, 142- 144, 151-154; т.2 л.д.1-3), согласно которым он работал «закладчиком» в интернет магазине. В его обязанности входило получение наркотического средства из тайника-закладки и раскладка наркотических средств на территории г. Хабаровска, сообщение данных о местонахождении разложенных им наркотических средств. Описание места, координаты и фотографии места нахождения наркотиков оператору магазина он сообщал посредством приложения <данные изъяты> Оператор данного магазина, с которым он поддерживает связь, зарегистрирован под именем <данные изъяты> в указанной сети. Наркотическое средство в основном получал уже расфасованное, пакетиками по 0,3 и 0,5 грамм. 24 декабря 2018 года примерно в ночное время суток в соц.сети от оператора получил адрес и описание очередной закладки с наркотическим средством, также прилагалась фотография места и координаты. В ночное время 25 декабря 2018 года направился на такси за вышеуказанной закладкой, которая находилась в лесополосе на перекрестке <адрес>. От оператора ему известно, что в данной закладке находится партия в виде 10 закладок по 0,3 грамма наркотического средства «скорость». Подняв данную закладку, вернулся домой на такси. 26 декабря 2018 года в обеденное время пришёл к ФИО1 и предложил пойти прогуляться. Примерно в 14 часов 00 минут они вышли из дома, направились улицам города к <адрес> вблизи которого у бордюрного камня он оборудовал тайник (закладку) с наркотическим средством, далее около этого же дома у бетонного блока сделал ещё один тайник, после они отошли от этого места около 20 метров и вблизи того же дома у блок-комнаты (гаража) сделал тайник с наркотическим средством. ФИО1 не видел, что он делает. После сходили в магазин, купили спиртное и направились домой к ФИО1 Употребив некоторое количество алкоголя, примерно около 17 часов 00 минут снова вышли на улицу и направились в тот же район, где изначально ходили. Подойдя к <адрес> подошли к фрагменту линолеума, где он оборудовал тайник (закладку). Далее пошли улицами города Хабаровска к <адрес> и там, вблизи дома у бетонной плиты оборудовал ещё один тайник с наркотическим средством. Далее направились к <адрес>, где около столба электросетей так же сделал тайник с наркотическим средством. Далее подошли к двум шинам и там внутри шины он оборудовал тайник с наркотическим средством. Пошли к <адрес>, где в лесном массиве около разных деревьев он сделал около 3 тайников с наркотическим средством. Через некоторое время его и ФИО1 задержали сотрудники полиции, которым он добровольно указал места всех «закладок» с наркотическим средством. После оглашения данных показаний, подсудимый подтвердил их в полном объеме;

- показания в судебном заседании свидетеля ФИО1 который пояснил, что в декабре 2018 года он стал хорошо общаться с ФИО5, с которым совместно употребляли наркотическое средство «скорость». В тот же период узнал, что ФИО5 работает «закладчиком» наркотиков. 26 декабря 2018 года к нему в дневное время пришел ФИО5 и они пошли в магазин за спиртными напитками, по дороге Владислав останавливался и наклонялся к земле, точные адреса мест не помнит, что делал в это время ФИО5 не знает. Но догадывался, что ФИО5 раскладывает «закладки» с наркотическим средством «скорость», поскольку в тот день они совместно употребляли данное наркотическое средство, которое принес ФИО5. Затем они вернулись к нему домой, где распивали спиртное. Вечером вновь пошли в магазин, расположенный около ЖК «Восточный», где их задержали сотрудники полиции по подозрению в незаконном обороте наркотических средств. ФИО5 добровольно показал места закладок и выдал сотрудникам полиции наркотическое средство;

- на показания свидетеля ФИО1., данные в ходе предварительного расследования (т.1 л.д. 121-123),оглашенные в порядке ст.281 ч.3 УПК РФ по ходатайству государственного обвинителя, согласно которым приблизительно с начала декабря 2018 года ФИО5 стал предлагать ему прогуливаться с ним районами города Хабаровска, а за это давал наркотическое средство «скорость». В ходе прогулок ФИО5 неоднократно просил его посмотреть, чтобы никто посторонний не проходил мимо, пока отходил куда-то сам. Так, 26 декабря 2018 года в обеденное время к нему пришел ФИО5, они вместе употребили наркотические средства и последний предложил с ним прогуляться. Примерно в 14час. они вышли из дома, направились к <адрес>, вблизи которого ФИО5 у бордюрного камня нагнулся и что-то положил, далее около этого же дома ФИО5 у бетонного блока так же нагнулся и что то положил, далее они отошли от этого места около 20 метров и вблизи того же дома у блок-комнаты (гаража) ФИО5 опять нагнулся и что-то положил. Что ФИО5 раскладывал он не видел и не спрашивал, так как ему было это не интересно. После сходили в магазин, купили спиртное и направились к нему домой с целью употребления спиртных напитков. Употребив некоторое количество алкоголя, примерно около 17час. снова вышли из его дома и направились в тот же район, где изначально ходили. Подойдя к <адрес> подошли к фрагменту линолеума, где ФИО5 нагнулся и что-то положил в линолеум. Далее пошли улицами города Хабаровска к <адрес>, где вблизи дома у бетонной плиты ФИО5 нагнулся и положил что-то. Далее направились к <адрес>, где около столба электросетей ФИО5 так же нагнулся и что-то положил туда, подошли к двум шинам и там ФИО5 опять нагнулся и положил туда что-то. Пошли к <адрес>, где в лесном массиве ФИО5 около 3 раз отходил куда-то и что-то раскладывал возле деревьев. После этого направились в продуктовый магазин, но в районе <адрес> были задержаны сотрудниками полиции. Сотрудники полиции пояснили, что у них имеется информация, что ФИО5 является закладчиком наркотических средств, и что сегодня, то есть 26 декабря 2018 года он разложил наркотическое средство в закладки. Тогда ФИО5 сотрудникам полиции сообщил, где именно и когда он сделал закладки с наркотическими средствами. Он в тот момент понял, что в этот день ФИО5 отходил делать закладки с наркотическим средством. Далее была вызвана следственно -оперативная группа, ФИО5 указал на места сделанных закладок, так же пояснил, что является курьером -закладчиком наркотических средств и работает на интернет магазин по продажи наркотиков. После оглашения показаний свидетель подтвердил их в полном объеме;

-показания свидетеля ФИО2 о том, что 26 декабря 2018г. участвовал в качестве понятого при осмотре мест происшествия. В кабинете отдела полиции ФИО5 сообщил, что работает закладчиком на один из интернет магазинов по продаже наркотических средств, 26 декабря 2018г. оборудовал 10 закладок в разных местах Хабаровска. После этого он, второй понятой поехали к местам, на которые указывал ФИО5-к нескольким местам по <адрес>. В названных ФИО5 местах обнаружили 10 свертков. ФИО5 пояснил, что это наркотическое средство « скорость», сверки были изъяты, упакованы;

- протокол осмотра места происшествия от 27 декабря 2018 года с участием ФИО5 (т.1 л.д.7-22), согласно которому в г.Хабаровске вблизи д<адрес>; вблизи <адрес>; вблизи <адрес>; вблизи <адрес> обнаружено и изъято 10 свертков, у ФИО5 изъяты два сотовых телефона;

- протокол очной ставки между свидетелем ФИО1 и обвиняемым ФИО5 от 23 марта 2019 года (т.1 л.д.249-252), согласно которому ФИО5 подтвердил данные им показания о том, что 26 декабря 2018 года он разместил в 4 тайниках, оборудованных вблизи <адрес>, в 1 тайнике вблизи <адрес>, в 2 тайниках вблизи <адрес> и в 3 тайниках вблизи д<адрес>, наркотическое средство с целью дальнейшего сбыта;

- акт проведения оперативно-розыскного мероприятия «наблюдение» от 27 декабря 2018 года (т.1 л.д.135-136), согласно которому 26 декабря 2018 ФИО5 разместил в 10 тайниках на территории г.Хабаровска, оборудованных в близи <адрес>, вблизи <адрес>, вблизи д<адрес> и вблизи д<адрес> закладки;

- заключение эксперта №47э от 20 января 2019 года (т.1 л.д.68-70), согласно которому вещество белого цвета, находящееся в 10 (десяти) полимерных пакетиках в свертках, изъятых в ходе осмотра места происшествия 26 декабря 2018 года, является наркотическим средством - производным N-метилэфедрона, масса наркотического средства составила 0,34 грамма, 0,30 грамма, 0,36 граммов, 0,43 грамма, 0,33 грамма, 0,28 граммов, 0,29 грамма, 0,33 грамма, 0,27 граммов, 0, 37 грамма. Общая масса -3,30 грамма;

- протокол осмотра предметов от 26 января 2019 года (т.1 л.д.72-83), согласно которому осмотрено наркотическое средство - производное N-метилэфедрона общей массой 3,30 грамма (0,34 грамма, 0,30 грамма, 0,36 граммов, 0,43 грамма, 0,33 грамма, 0,28 граммов, 0,29 грамма, 0,33 грамма, 0,27 граммов, 0, 37 грамма);

- протокол осмотра предметов от 04 марта 2019 года (т.1 л.д.94-97), согласно которому с участием ФИО5 осмотрен сотовый телефон марки «Nokia». В ходе осмотра установлено, что ФИО5 делал фотографии мест тайников (закладок) ;

- протокол осмотра предметов (документов) от 22 марта 2019 года (т.1 л.д.245-248), согласно которому осмотрена детализации телефонных соединений абонентских номеров № и №. Абонентские номера находились в близи места совершения преступления, то есть в радиусе действия базовой станции, расположенной по адресу: <адрес> другие материалы дела, показания свидетелей ФИО3., ФИО4

Нарушений действующего законодательства и межведомственных нормативных актов при проведении оперативно-розыскных мероприятий и фиксации их результатов, которые могли бы повлечь признание полученных в ходе оперативно-розыскных мероприятий доказательств недопустимыми, судебной коллегией не установлено. Оперативно-розыскные мероприятия по данному уголовному делу проведены на основании постановления, утвержденного руководителем соответствующего органа, результаты мероприятий надлежащим образом документированы, признаны органом следствия в качестве вещественных доказательств и приобщены к материалам уголовного дела.

Существенных противоречий в материалах уголовного дела, показаниях свидетеля не выявлено.

Судом первой инстанции установлено, что преступление совершено ФИО5 по предварительному сговору с неустановленным лицом, которое обеспечивало ФИО5 расфасованным в пакетики по 0,3г и 0,5г наркотическим средством в крупном размере. Пакетики с наркотическим средством ФИО5 раскладывал в тайники в различных местах города, фотографировал места закладок и направлял информацию о месте закладки неустановленному лицу, пользующемуся ником «<данные изъяты> Потребители наркотических средств в ходе интернет переписки могли сделать заказ конкретного количества наркотического средства, получали от лица, пользующего ником <данные изъяты> информацию куда перечислить определенную денежную сумму в качестве оплаты. После оплаты потребители забирали наркотические средства в местах закладок, сделанных ФИО5, но названных потребителям лицом под ником <данные изъяты> За сделанные закладки ФИО5 получал от неустановленного лица денежное вознаграждение. Таким образом, действия ФИО5 и неустановленного лица были согласованы и направлены на достижение единой цели-сбыт наркотических средств. Для согласования преступных действий активно использовалась сеть и «Интернет». Посредством интернета, отправления сообщений в программе <данные изъяты> согласовывались даты и места совершения преступлений, корректировались действия по получению наркотика, оплаты, координировалось осуществление закладок.

Наказание ФИО5 назначено в соответствии с требованиями ст.6, 60 УК РФ, при этом судом учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного, влияние назначенного наказания на его исправление, на условия жизни его семьи, наличие смягчающих наказание обстоятельств - явку с повинной (объяснение до возбуждения уголовного дела), активное способствование расследованию преступления (дача признательных показаний в ходе предварительного расследования, добровольное участие в следственных действиях, намерение заключить досудебное соглашение о сотрудничестве), наличие малолетних детей у виновного, а также отсутствие отягчающих наказание обстоятельств.

ФИО5 пояснил о наличии у него одного ребенка. Ошибочное указание об учете в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие малолетних детей не повлияло на законность постановленного приговора.

Решение суда о назначении ФИО5 наказания в виде реального лишения свободы и отсутствии оснований для применения к нему положений ст.73 УК РФ судом должным образом мотивировано в приговоре и причин не согласиться с ним оснований не имеется.

Каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного деяния, что в свою очередь могло бы свидетельствовать о необходимости смягчения наказания не установлено.

Хотя суд не нашел оснований для применения положений ст.64 УК РФ, применив правила ст.66 ч.3, ст.62 ч.1 УК РФ УК РФ, назначил наказание ниже низшего предела, предусмотренного санкцией ст.228.1ч.4 УК РФ.

Намерение заключить досудебное соглашение о сотрудничестве учтено судом при назначении наказания и повторному учету не подлежит. Отказ в заключении соглашения о сотрудничестве не обжалован.

С учетом установленных фактических обстоятельств преступления, степени его общественной опасности, наличия смягчающих и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств основания для изменения категории преступления на менее тяжкую отсутствуют, как и отсутствуют в ст.74 ч.5 УК РФ основания для сохранения условного осуждения.

Отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима назначено в соответствии с требованиями п."в" ч.1 ст.58 УК РФ, как лицу, осужденному за совершение особо тяжкого преступления, ранее не отбывавшему наказание в местах лишения свободы.

Нарушений уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона, влекущих отмену приговора суда либо его изменение, судебной коллегией не установлено.

Допущенные неточности при указании данных о судимости приговорами от 24 мая 2018г., 10 августа 2018 г. коллегия устраняет путем правильного изложения их во вводной части апелляционного определения.

Руководствуясь ст. 389.20 ч.1 п.1, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 08 мая 2019 года в отношении ФИО5 оставить без изменения, апелляционную жалобу осуждённого ФИО5, апелляционную жалобу (основную и дополнительную) адвоката Жентерик А.В. - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Хабаровский краевой суд в соответствии с гл.47.1 УПК РФ.

Председательствующий Акулов В.Г.

Судьи Королева И.Б. Ермолаев А.А.