Гражданский кодекс часть 1

слушала в открытом судебном заседании дело по апелляционной жалобе представителя ООО «Голливуд+» по доверенности ФИО1 на решение Кропоткинского городского суда Краснодарского края от 17 мая 2013 года.

Заслушав доклад судьи, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Прокурор Кавказского района Краснодарского края Борозенец Н.Н (далее – прокурор), действуя в интересах неопределенного круга лиц, обратился в суд с исковым заявлением к обособленному подразделению ООО «Голливуд+» и ООО «Голливуд+» с исковым заявлением о признании незаконной деятельности ответчиков по организации азартных игр под видом Всероссийской негосударственной тиражной лотереи «Бинго-Бум», осуществляемой по адресу <...>, литер А, 2 этаж. Просил обязать ответчиков прекратить осуществление деятельности по организации азартных игр по указанному адресу.

Помощник прокурора Серый Д.Н. в зале судебного заседания настаивал на удовлетворении исковых требований

Представители обособленного подразделения ООО «Голливуд+» и ООО «Голливуд+» в зал судебного заседания не явились, о времени и месте его проведении я извещены надлежащим образом.

Обжалуемым решением Кропоткинского городского суда Краснодарского края от 17 мая 2013 года требования прокурора удовлетворены в полном объеме.

В апелляционной жалобе представитель ООО «Голливуд+» по доверенности ФИО1 просит решение суда отменить, полагая его незаконным и необоснованным, принятым с нарушением норм материального и процессуального права, и принять новое решение об отказе в удовлетворении требований прокурора.

Исследовав материалы дела, проверив и обсудив доводы апелляционной жалобы, возражений на апелляционную жалобу, заслушав пояснения прокурора Шаповаловой О.Ю., просившей оставить решение районного суда без изменения, судебная коллегия приходит к выводу о законности и обоснованности решения суда первой инстанции.

Согласно положениям Федерального закона от 11.11.2003 №138-ФЗ «О лотереях», лотерейное оборудование - оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами (п.14 ст.2).

Тиражная лотерея - лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно после распространения лотерейных билетов. Проведение такой лотереи может включать в себя отдельные тиражи, представляющие собой распространение партии лотерейных билетов, проведение розыгрыша призового фонда лотереи и выплату, передачу или предоставление выигрышей.

Лотерея в зависимости от технологии ее проведения подразделяется на лотерею, проводимую в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно (п.2 ч.6 ст.3).

Условия лотереи включают в себя, в том числе, описание концепции лотереи; организационно-технологическое описание лотереи; права и обязанности участников лотереи (п.п. 7-9 ч.2 ст.8).

Лотерейные билеты должны содержать следующие обязательные реквизиты: размер призового фонда лотереи (в процентах от выручки от проведения лотереи), за исключением лотерейных билетов стимулирующей лотереи; дата и место проведения розыгрыша призового фонда лотереи, а также сроки и источники опубликования официальных результатов розыгрыша (для тиражной и стимулирующей лотерей) (п.7, п.9 ч.1 ст.12)

Лотерейное оборудование должно обеспечивать розыгрыш призового фонда тиражной лотереи не чаще чем один раз в двенадцать часов (ч.6 ст.12.1).

Призовой фонд лотереи образуется или за счет выручки от проведения лотереи, или за счет организатора стимулирующей лотереи (ч.1 ст.17).

Призовой фонд тиражной лотереи формируется до проведения тиража (ч.4 ст.17).

Средства призового фонда тиражной лотереи должны разыгрываться полностью в пределах тиража, к которому относится этот призовой фонд, за исключением случаев розыгрыша переходящего из тиража в тираж суперприза, по правилам, установленным условиями тиражной лотереи. Иной перенос средств (выигрышей) призового фонда тиражной лотереи из одного тиража в другой тираж не допускается (ч.2 ст.18).

В соответствии с положениями Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (п.1 ст.4).

Пари - азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет (п.2 ст.4).

Выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры (п.4 ст.4).

Игорное заведение - здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания, строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг (в том числе филиал или иное место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг) (п.11 ст.4).

Игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр (п.16 ст.4).

Игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (п.18 ст.4).

Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами (ч.1 ст.5).

Деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена (ч.3 ст.5).

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор, тотализаторов, их пунктов приема ставок) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом (ч.4 ст.5).

В силу положений Федерального закона от 27.07.2006 №149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», информационно-телекоммуникационная сеть - технологическая система, предназначенная для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники (п.4 ст.2).

На территории Российской Федерации использование информационно-телекоммуникационных сетей осуществляется с соблюдением требований законодательства Российской Федерации в области связи, настоящего Федерального закона и иных нормативных правовых актов Российской Федерации (ч.1 ст.15).

На основании п.28 ст.2 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи», средства связи - технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи, включая технические системы и устройства с измерительными функциями;

Как следует из материалов дела прокуратурой Кавказского района проведена проверка соблюдения законодательства о лотереях при осуществлении ООО «Голливуд+» деятельности по проведению всероссийской негосударственной тиражной лотереи «Бинго-Бум».

В ходе проверки установлено, что в помещении клуба ООО «Голливуд+», расположенном по адресу: <...>, литер А, 2 этаж, осуществляется деятельность по проведению Всероссийской негосударственной тиражной лотереи «Бинго-Бум» на основании разрешения №Н200Т/000980ФНС.

В помещении клуба ООО «Голливуд+» в течение суток проводятся отдельные туры лотереи, в ходе которых происходит розыгрыш призового фонда тиража. При этом лотерейные билеты, дающие право на участие в отдельных турах лотереи, реализуются в течение всего времени проведения розыгрыша текущего тиража.

Таким образом, находящийся в розыгрыше призовой фонд конкретного тиража до проведения тиража не сформирован, вследствие чего является неопределенным. Фактически ООО «Голливуд+» многократно в течение одного тиража осуществляет розыгрыш сформированного призового фонда лотереи. Призовой фонд текущего тиража лотереи в установленном законом порядке не образуется, и пополняется в режиме реального времени за счет выручки от распространяемых лотерейных билетов.

При проведении лотереи «Бинго-Бум» лотерейное оборудование обеспечивает розыгрыш призового фонда чаще, чем один раз в двенадцать часов.

Деятельность по организации и проведению лотереи «Бинго-Бум» по указанному адресу осуществляется оператором лотереи ООО «Голливуд+» на основании агентского договора от 20 декабря 2012 года №435, заключенного с ООО «Бинго-Бум».

ООО «Голливуд+» на основании указанного агентского договора осуществляет розыгрыш призового фонда тиражной лотереи не единовременно, а раз в 5 минут множественными турами. Факты проведения вышеуказанных туров подтверждается сведениями организатора лотереи «Бинго-Бум» на его официальном сайте в сети «Интернет» www.bingo-boom.ru в разделе «Архив Тиражей». При этом во время розыгрыша лотереи до начала соответствующего тура ООО «Голливуд+» осуществляет в пределах проводимого розыгрыша тиража реализацию лотерейных билетов, которые активируются на соответствующем оборудовании, установленном в зале организатора азартной игры во время проведения розыгрыша призового фонда. Таким образом, находящийся в розыгрыше призовой фонд конкретного тиража до проведения данного тиража не сформирован, вследствие чего является неопределенным, абстрактным. Фактически ООО «Голливуд+» многократно в течение одного тиража осуществляет розыгрыш несформированного призового фонда лотереи. Призовой фонд текущего тиража лотереи в установленном законом порядке не образуется, и пополняется в режиме реального времени за счет выручки от распространяемых лотерейных билетов.

Выплата выигрышей осуществляется непосредственно после проведения тура розыгрыша тиража лотереи, в то время как розыгрыш самого тиража не завершен. Из этого следует, что выплата выигрыша осуществляет как за счет выручки от проведения лотереи, так и за счет средств организатора и оператора азартной игры.

Лотерейные билеты не содержат сведений о размере призового фонда лотереи (в процентах от выручки от проведения лотереи), а также информацию о дате и месте проведения розыгрыша призового фонда лотереи, сроках и источниках опубликования официальных результатов розыгрыша.

Таким образом, указанные действия являются признаками азартных игр, а использование методики проведения лотереи служит способом осуществления незаконной деятельности по организации и проведению азартных игр. Выплата выигрыша осуществляется по правилам, установленным организатором азартной игры, как за счет выручки от проведения так называемой «лотереи», так и за счет средств организатора и оператора азартной игры. Участник азартной игры в момент регистрации ставки после приобретения лотерейного билета получает результат розыгрыша лотереи сразу после проведенного тура розыгрыша, как в режиме реального времени. Выплата же выигрыша происходит также после предъявления лотерейного билета, а не по правилам, предусмотренным Федеральным законом от 11.11.2003 №138-ФЗ «О лотереях». Приобретение соответствующего лотерейного билета не говорит о том, что участник азартной игры участвует в розыгрыше призового фонда. Данный билет лишь дает право на участие в конкретной игре. Право на участие в розыгрыше призового фонда возникает лишь после активации лотерейного билета.

Помещение, в котором ООО «Голливуд+» осуществлялась организация игорной деятельности под видом проведения лотереи, расположено вне игорных зон, утвержденных в установленном законом порядке.

Организатором всероссийской негосударственной тиражной лотереи «Бинго-Бум» является ООО «Бинго-Бум», 22 апреля 2011 года разработаны условия проведения данной лотереи, которые утверждены Федеральной налоговой службой.

В соответствии с п.2.5 условий проведения всероссийской негосударственной тиражной лотереи «БингоБум» указанная лотерея проводится в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации формирование и розыгрыш призового фонда осуществляется поэтапно.

Главными отличиями лотерейных и игровых автоматов являются их предназначение и фактическое использование.

Игровые автоматы предназначены для проведения азартных игр, в которых основными операциями являются прием ставок, проведение игры и выплата выигрыша.

Лотерейные автоматы предназначены для проведения лотереи, а не азартной игры, их функции ограничены продажей лотерейных билетов и выдачей денежного приза по выигрышным билетам.

В отличие от игрового автомата, на лотерейном нет устройства, определяющего случайным образом выигрыш, он определяется до проведения лотереи по правилам организатора лотереи.

Согласно п. 16.1.4. условий проведения лотерей «Бинго-Бум», розыгрыш проводится с помощью Лототрона и комплекта из 90 шаров, каждый из которых имеет свой неповторяющийся номер от 1 до 90.

Ответчиком проводятся мероприятия, поименованные как розыгрыш лотереи, с использованием компьютерных мониторов, ж/к телевизоров, информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Проведение розыгрыша лотереи осуществляется следующим образом. Участник лотереи приобретает в кассе лотерейный билет, подносит билет к специальному сканеру, встроенному в игровой стол. Лотерейный билет активируется. Используемый компьютер в реальном времени передает информацию о номере билета по сети Интернет и билет регистрируется. После регистрации билета на мониторе в режиме реального времени отображается розыгрыш конкретного приобретенного билета, в билете вычеркиваются выпадающие в лототроне шары. Одновременно на телевизорах посредствам спутникового телевидения демонстрируется процесс розыгрыша. Незамедлительно после окончания розыгрыша на мониторах отображается информация о выигрыше либо о проигрыше в лотерее. В случае выигрыша игрок обращается в кассу клуба и получает выигрыш в обмен на билет.

Без регистрации лотерейного билета при помощи сканера и специального оборудования лотерейный билет не участвует в розыгрыше данного тиража.

Вместе с тем, условиями проведения всероссийской негосударственной тиражной лотереи «Бинго-Бум» наличие и использование сканеров, мониторов, ж/к телевизоров и информационно-телекоммуникационной сети Интернет для участия в лотерее не предусмотрено.

Применение ООО «Голливуд+» при организации и проведении под видом розыгрыша лотереи «Бинго - Бум» мониторов, ж/к телевизоров и средств информационно-телекоммуникационной сети Интернет, свидетельствует о нарушении ответчиком условий проведения всероссийской негосударственной тиражной лотереи «Бинго-Бум».

Правилами проведения лотереи, действующими у ответчика, установлен момент заключения пари путем сканирования лотерейного билета при помощи установленных мониторов. Для заключения пари необходимо использовать сеть Интернет. Таким образом, Интернет используется организатором пари для заключения соглашения с участниками азартных игр.

Кроме того, игровой автомат без устройств приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом.

Лотерейное оборудование, установленное в помещении ООО «Голливуд+» не обеспечивает розыгрыш призового фонда с периодичностью не чаще одного раза в 12 часов.

Без использования оборудования игрок не приобретает право на участие в тираже лотереи, возможность участия и право на получение выигрыша заключается не в момент приобретения лотерейного билета, а в момент его регистрации при помощи специального оборудования.

Игрок имеет возможность сам выбрать размер ставки (250, 500, 1000, 2000, 3000 рублей стоимость лотерейного билета п. 1.3 Условия проведения всероссийской негосударственной тиражной лотереи «Бинго-Бум»), количество приобретенных билетов, а также возможность выбора конкретного тура, в котором он захочет разыграть свой билет и его непосредственного влияния игрока (в зависимости от тура, в котором он зарегистрирует билет) на выигрыш либо проигрыш в лотерее.

Приведенный алгоритм реализации лотереи свидетельствует об организации ответчиком азартных игр под видом лотереи, проводимой в режиме реального времени, поскольку при проведении лотерей «Бинго- Бум» имеет место обмен документов между сторонами договора посредством электронной или иной связи, использование лотерейного оборудования, которое объединено сетью электросвязи как для обмена документами, так и для розыгрыша призового фонда, фиксации и передачи информации о результатах такого розыгрыша.

Таким образом, данный розыгрыш не отвечает признакам лотереи проводимой в обычном режиме, поскольку выигрыш не может быть определен на стадии изготовления лотерейных билетов или иной форме, а определяется в ходе розыгрыша устройством, находящимся внутри оборудования, без участия организатора либо оператора лотереи, что присуще игорной деятельности и определяется в режиме реального времени по мере внесения денежных средств в кассу и получения лотерейных билетов, а не единовременно между всеми участниками розыгрыша тиража.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает верными выводы суда первой инстанции о том, что ООО «Голливуд+» нарушает интересы Российской Федерации, осуществляющей государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр, а также нарушает права неопределенного круга лиц, подвергающихся риску финансовых потерь.

Доводы апелляционной жалобы не могут быть приняты судом в качестве основания к отмене решения суда первой инстанции, поскольку противоречат установленным по делу обстоятельствам и исследованным материалам дела, направлены на ошибочное толкование норм материального и процессуального права, на иную оценку исследованных судом первой инстанции доказательств и не содержат новых обстоятельств, которые не были предметом обсуждения суда первой инстанции или опровергали бы выводы судебного решения.

Обстоятельства, имеющие значение для дела определены судом первой инстанции верно. Нарушений норм материального и процессуального права, влекущих изменение решения суда, не усматривается.

На основании изложенного, судебная коллегия считает решение Кропоткинского городского суда Краснодарского края от 17 мая 2013 года законным и обоснованным, не подлежащим отмене.

Руководствуясь ст.328 Гражданского процессуального кодекса РФ, судебная коллегия,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Кропоткинского городского суда Краснодарского края от 17 мая 2013 года оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: