Гражданский кодекс часть 1

дело по апелляционным жалобам ООО «Фотон», ООО «Орион», ООО «Галактика», ООО «Государственные лотереи «Победа» на решение Советского районного суда г.Омска от 17 февраля 2015 года, которым постановлено:

«Исковые требования прокурора г. Омска в интересах неопределенного круга лиц, Российской Федерации к Обществу с ограниченной ответственностью «Фотон», Обществу с ограниченной ответственностью «Орион», Обществу с ограниченной ответственностью «Галактика», Обществу с ограниченной ответственностью «Государственные лотереи «Победа» удовлетворить.

1. Признать деятельность по проведению всероссийской государственной бестиражной лотереи <...>, осуществляемую на территории г. <...> Обществом с ограниченной ответственностью «Фотон», Обществом с ограниченной ответственностью «Орион», Обществом с ограниченной ответственностью «Галактика», Обществом с ограниченной ответственностью «Государственные лотереи «Победа», противоречащей требованиям Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях».

2. Признать деятельность по проведению всероссийской государственной бестиражной лотереи <...>, осуществляемую на территории г. <...> Обществом с ограниченной ответственностью «Фотон», Обществом с ограниченной ответственностью «Орион», Обществом с ограниченной ответственностью «Галактика», Обществом с ограниченной ответственностью «Государственные лотереи «Победа» деятельностью по организации и проведению азартных игр.

3. Запретить Обществу с ограниченной ответственностью «Фотон», Обществу с ограниченной ответственностью «Орион», Обществу с ограниченной ответственностью «Галактика», Обществу с ограниченной ответственностью «Государственные лотереи «Победа» осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр под видом деятельности по проведению всероссийской государственной бестиражной лотереи <...>

Взыскать с ответчиков Общества с ограниченной ответственностью «Фотон», Общества с ограниченной ответственностью «Орион», Общества с ограниченной ответственностью «Галактика», Общества с ограниченной ответственностью «Государственные лотереи «Победа» государственную пошлину в доход местного бюджета в сумме <...> (<...>) рублей, то есть, по <...> (<...>) рублей с каждого ответчика».

Заслушав доклад судьи Панкратовой Е.А., судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Прокурор г. Омска в интересах неопределенного круга лиц, интересах Российской Федерации обратился в суд с иском к ООО «Фотон», ООО «Орион», ООО «Галактика», ООО «Государственные лотереи «Победа» о признании деятельности противоречащей требованиям закона, запрете такой деятельности.

В обоснование требований указал, что в ходе проверки, проведенной прокуратурой г. Омска совместно с УФНС России по Омской области, выявлены существенные нарушения ответчиками законодательства о лотереях и государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

Установлено, что ООО «Государственные лотереи «Победа» (ранее ООО «Темпы роста») является оператором Всероссийской бестиражной государственной лотереи <...>

ООО «Фотон», ООО «Орион», ООО «Галактика» на основании договоров с ООО «Государственные лотереи «Победа» осуществляют деятельность по реализации данного лотерейного продукта.

При проведении Всероссийской бестиражной государственной лотереи <...> данными организациями незаконно используются лотерейное оборудование и лотерейные программы; не обеспечиваются условие об определении выигрышных лотерейных билетов на стадии их изготовления, условие о размере призового фонда лотереи в размере <...>% выручки; условия проведения лотереи не содержат конкретных характеристик либо визуального отображения лотерейных комбинаций - надписей, рисунков или знаков, что в совокупности преобразует процесс участия в лотерее в азартную игру.

Изложенное свидетельствует о нарушениях ответчиками законодательства о лотереях и государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

Просил признать деятельность, осуществляемую ООО «Фотон», ООО «Орион», ООО «Галактика», ООО «Государственные лотереи «Победа» под видом Всероссийской государственной бестиражной лотереи <...>, деятельностью по организации и проведению азартных игр и противоречащей требованиям федерального законодательства о лотереях, запретить ответчикам осуществление указанной деятельности, взыскать в доход местного бюджета расходы по оплате государственной пошлины.

В судебном заседании старший помощник прокурора г. Омска Тимошенко С.А. иск поддержал.

Представитель ответчика ООО «Государственные лотереи «Победа» - ФИО1 иск не признал, суду пояснил, что проведение Всероссийской государственной лотереи <...> осуществляется в соответствии с Федеральным законом «О лотереях». Указал, что ООО «Государственные лотереи «Победа» является ненадлежащим ответчиком, поскольку не осуществляет деятельность на территории г. <...>.

Представитель ответчика ООО «Фотон» - ФИО2 в судебном заседании иск не признал по доводам отзыва на исковое заявление.

Представитель ответчика ООО «Орион» - ФИО3 в судебном заседании с иск не признала, суду пояснила, что оборудование, используемое при проведении лотереи, является не лотерейным оборудованием, а торговым оборудованием по распространению лотерейных квитанций.

Представитель ответчика ООО «Галактика» в судебном заседании участия не принимал.

Представители третьего лица УФНС России по Омской области – ФИО4, ФИО5, ФИО6 полагали иск подлежащим удовлетворению.

Судом постановлено изложенное выше решение.

В апелляционной жалобе ООО «Фотон» просит отменить решение суда. Указывает, что судом проигнорировано экспертное заключение от <...>, согласно выводам которого в оборудовании, используемом ответчиками, отсутствует генератор случайных чисел; выводы суда основаны на мнениях участников процесса, не обладающих специальными познаниями.

В нарушение ст. 61 ГПК РФ судом не приняты во внимание судебные акты арбитражных судов, которыми установлено, что оборудование, используемое при проведении лотереи, не может быть отнесено к игровым автоматам.

Вновь ссылается на то, что числовые значения лотерейных билетов закладываются до начала розыгрыша на стадии их изготовления, что подтверждено представленными доказательствами; формирование призового фонда зависит от номинала и количества проданных лотерейных билетов; прямой запрет использования лотерейных терминалов и программ законодательством не предусмотрен.

В апелляционной жалобе, дополнениям к ней ООО «Галактика» считает решение суда незаконным и необоснованным, не соответствующим фактическим обстоятельствам дела.

Указывает, что суд незаконно оценил деятельность ответчика как деятельность по проведению лотереи, в то время как ООО «Галактика» является лишь ее распространителем.

Признав деятельность по проведению Всероссийской государственной лотереи <...> противоречащей действующему законодательству, суд фактически принял решение о правах и обязанностях организатора лотереи Федерального агентства специального строительства, не привлеченного к участию в деле.

Полагает, что заявленный иск не подлежал рассмотрению в порядке гражданского судопроизводства, в связи с чем производство по делу должно быть прекращено на основании ст. 220 ГПК РФ.

В основу решения суда положено письмо УФНС России по Омской области от <...>, которое не имеет юридической силы, так как получено с нарушением положений Федерального закона № 294-ФЗ; иные доказательства несоответствия деятельности ответчика законодательству о лотереях не представлены; судебная экспертиза оборудования, используемого при проведении лотереи, по делу не назначалась.

В апелляционной жалобе ООО «Орион» просит отменить решение суда, ссылаясь на доводы, приводимые в отзыве на исковое заявление, пояснениях представителя в ходе рассмотрения дела. Указывает, что выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела, основаны на неверном толковании норм действующего законодательства. Судом применены нормы права, утратившие силу на момент вынесения решения.

В апелляционной жалобе ООО «Государственные лотереи «Победа» не соглашается с решением суда. Вновь указывает, что является ненадлежащим ответчиком, поскольку не осуществляет деятельность на территории г. <...>.

Полагает факт незаконной деятельности ООО «Государственные лотереи «Победа» по проведению азартных игр недоказанным.

Считает ошибочным вывод суда о том, что получение призового фонда лотереи в размере <...>% выручки не обеспечивается механизмом проведения лотереи, так как размер данного фонда зависит от количества и номинала проданных электронных лотерейных билетов, а не от размера выигрыша. Вновь указывает, что ответчиками не используется лотерейное оборудование и программы.

Ссылаясь на п. 6 ст. 3 Федерального закона «О лотереях», суд признал, что деятельность ответчиков является деятельностью по проведению лотереи в режиме реального времени, однако данная норм утратила силу с 01.02.2014.

В возражениях на апелляционные жалобы Прокурор г. Омска, УФНС России по Омской области просят решение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, заслушав пояснения представителя ООО «Государственные лотереи «Победа» - ФИО1, представителя ООО «Фотон» - ФИО2, представителя ООО «Орион» ФИО3, представителя ООО «Галактика» - ФИО7, поддержавших апелляционные жалобы, прокурора Тимошенко С.А., прокурора Маркович О.С., представителей УФНС России по Омской области - ФИО4, ФИО5, согласившихся с решением суда, обсудив доводы апелляционных жалоб и возражений на них, судебная коллегия приходит к следующему.

Пунктами 1, 2 ст. 1064 ГК РФ установлено, что отношения между организаторами лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других основанных на риске игр - Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями, лицами, а для лотерей - юридическими лицами, получившими от уполномоченного государственного или муниципального органа право на проведение таких игр в порядке, установленном законом, - и участниками игр основаны на договоре. В случаях, предусмотренных правилами организации игр, договор между организатором и участником игр оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа, а также иным способом.

В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ "О лотереях", данный Закон определяет правовую основу государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, в том числе виды и цели проведения лотерей, порядок их организации и проведения на территории Российской Федерации, устанавливает обязательные нормативы лотерей, порядок осуществления контроля за их организацией и проведением, а также ответственность лиц, участвующих в организации и проведении лотерей.

Исходя из правил ст. 8 названного Федерального закона, условия лотереи должны включать в себя, в том числе, описание концепции лотереи, права и обязанности участников лотереи, организационно-технологическое описание лотереи.

Организационно-технологическое описание лотереи должно содержать также последовательное изложение этапов, указанных в п. 6 ст. 3 того же Закона, и указание на организационный процесс их осуществления, согласно которому к технологии проведения лотереи в обычном режиме отнесены этапы проведения лотерей: сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи. Следовательно, организационно-технологическое описание лотереи в обычном режиме должно содержать последовательное изложение указанных этапов и организационного процесса их осуществления.

Судом первой инстанции установлено, что проведение розыгрыша лотереи проходит в следующей последовательности: при входе в помещение лотерейного клуба посетитель вносит администратору денежные средства, после чего ему выдается пластиковая карта, он проходит к специальному оборудованию, розыгрыш призового фонда без которого невозможен. Специальное оборудование состоит из системного блока и устройством для считывания магнитной карты, клавиатуры. После этого посетитель помещает магнитную карту к считывающему устройству. Далее на экране монитора специального оборудования появляется изображение лотерейной квитанции с игровой зоной, состоящей из нескольких сегментов, содержащих основные и дополнительные игровые окна, в которых скрыты числовые значения, определяющие выигрыш участника лотереи. Дополнительные игровые окна участник может вскрывать только после того, как вскроет основное игровое окно. Участник лотереи путем нажатия кнопок на клавиатуре оборудования последовательно (по одному) вскрывает скрытые игровые зоны, содержащие значения, которые могут быть положительными, отрицательными или равными нулю. После вскрытия каждого игрового окна специальным оборудованием путем арифметического сложения числа <...>, <...> либо <...> (в зависимости от стоимости лотерейной квитанции) со всеми выявленными участником лотереи числовыми значениями, определяется выигрыш. Размер выигрыша отображается на мониторе специального оборудования и изменяется после каждого вновь выявленного скрытого числового значения.

При этом, участник лотереи имеет возможность в любой момент прекратить выявление последующих числовых значений и окончить участие в розыгрыше путем изъятия магнитной карты из считывающего устройства специального оборудования и ее передачи сотруднику кассы лотерейного клуба и забрать имеющийся выигрыш, либо продолжить участие в розыгрыше вплоть до проигрыша (сумма вскрытых значений будет равна "0").

Учитывая фактические обстоятельства дела, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что одна и та же лотерейная квитанция в ходе розыгрыша может быть, как выигрышной, так и проигрышной, в зависимости от того когда участник лотереи прекратит игру.

В соответствии с указанным механизмом розыгрыша, размер выигрыша (либо его отсутствие) зависит от воли участника лотереи, поскольку в процессе розыгрыша лотереи - вскрытия окон игровых зон сумма выигрыша постоянно изменяется в зависимости от результата арифметического сложения выявленных чисел и может при розыгрыше одной и той же квитанции быть, как положительной, так и равной нулю.

Таким образом, определение выигрышных лотерейных квитанций до начала розыгрыша, то есть на стадии их изготовления невозможно.

Между тем, в соответствии с требованиями ч. 2 ст. 3 Федерального закона "О лотереях", условиями проведения лотереи ВГБЛ <...> выигрышные лотерейные билеты (квитанции) бестиражной лотереи должны определяться на стадии их изготовления.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 10 ФЗ "О лотереях" и п. <...> условий проведения Всесоюзной государственной бестиражной лотереи <...> размер призового фонда лотереи по отношению к выручке от проведения лотереи должен составлять не менее чем <...> процентов, не менее чем <...> процентов выручки от проведения Лотереи, соответственно.

Вместе с тем, используемый ООО «Фотон», ООО «Орион», ООО «Галактика» механизм розыгрыша лотереи технически не позволяет реализовать данное соотношение, поскольку окончательный размер выигрыша становится известен лишь в процессе розыгрыша данной лотереи.

Указанные требования являются обязательными нормативами любой лотереи, которая проводится на территории Российской Федерации.

Согласно ч. 1 ст. 19 Федерального закона "О лотереях", розыгрыш призового фонда бестиражной лотереи состоит в выявлении нанесенных на лотерейный билет скрытых надписей, рисунков или знаков и сопоставлении данной информации с условиями бестиражной лотереи.

Анализ приведенной нормы показывает, что участнику лотереи для реализации права на участие в розыгрыше призового фонда лотереи должна быть предоставлена возможность выявления всех нанесенных на билет скрытых надписей, рисунков или знаков. Однако, участнику ВГБЛ <...> не предоставляется возможность последовательного выявления скрытых числовых значений во всех сегментах и игровых зонах квитанции. Розыгрыш квитанции заканчивается, когда сумма арифметического сложения стоимости лотерейной квитанции и последовательно выявленных числовых значений становится равной "0". Дальнейший розыгрыш лотерейной квитанции невозможен, в связи с чем, участник лотереи не может реализовать вышеуказанное право.

Материалами дела подтверждено, что организатором ВГБЛ <...> является Спецсрой России и по условиям ее (лотерея) проведения участие в лотерее связано с внесением платы. По результатам конкурса определен оператор ВГБЛ <...> - ООО «Государственные лотереи «Победа», которым с ООО «Орион», ООО «Фотон», ООО «Галактика» заключены договоры по распространению ВГБЛ <...>

В соответствии с пунктом 8 статьи 2 ФЗ "О лотереях" проведением лотереи признается осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Лотереи вправе проводить лотерею непосредственно или через оператора лотереи посредством заключения с ним договора (контракта) (п. 6 ст. 2 того же закона).

Соединив фактические обстоятельства дела и приведенные нормы права, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что осуществляемая ответчиками деятельность не соответствует нормам закона, имеющим силу прямого действия в возникшем правоотношении, следовательно, в указанной части требований прокурора подлежат удовлетворению.

В данной связи, утверждения ООО «Государственные лотереи «Победа» в апелляционной жалобе о том, что в возникшем споре является ненадлежащим ответчиком, поскольку не осуществляет свою деятельность на территории г. <...>, являются несостоятельными, поскольку организатор лотереи (юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации и получившее в соответствии с названным Федеральным законом право на проведение лотереи) проводит лотерею через оператора лотереи посредством заключенных с каждым договора.

Руководствуясь ст.ст.5, 13, ч. 9 ст. 16, 9, п. 4 ст. 8 Федерального закона "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации"), суд первой инстанции пришел к выводу о том, что участник лотереи фактически передает денежные средства организатору игры с целью участия в игре на игровом оборудовании, расположенном в арендуемых ответчиками помещениях, и, таким образом, заключает соглашение о возможности выигрыша, основанное на риске утраты внесенной денежной суммы, что является признаком азартной игры, и свидетельствует о том, что ответчиками под видом лотереи ВГБЛ <...> осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр в целях уклонения от контроля государства, незаконная деятельность подлежит запрету в судебном порядке, поскольку эта деятельность нарушает права и законные интересы граждан, посягает на нравственность и может создать угрозу причинения гражданам вреда.

Указанные действия, проводимые при использовании оборудования ответчиков (персональных компьютеров), объединенных локальной сетью, не отвечают требованиям лотерейной деятельности.

К такому выводу суд первой инстанции пришел на основании письма УФНС по Омской области начальнику ОЭБ и ПК УМВД России по г. Омску <...> от <...>.

Тем самым суд первой инстанции признал, что установление принципа работы используемого ответчиками торгового терминала и решение вопроса об отнесении его к игровому оборудованию не требует специальных познаний, так как относится к юридической оценке деятельности ответчиков.

Судебная коллегия считает данные выводы неверными, противоречащими нормам материального и процессуального права.

Согласно п. 18 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 3 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" игровым автоматом является игровое оборудование, используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Кроме того, в соответствии с частью 3 статьи 12.1. Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ "О лотереях" в лотерейном оборудовании не должны использоваться процедуры, реализующие алгоритмы, которые позволяли бы предопределять результат розыгрыша призового фонда до начала такого розыгрыша.

Согласно части 2 статьи 19 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ "О лотереях" запрещается использование процедур и алгоритмов, которые позволяют предопределить результат проведения розыгрыша призового фонда бестиражной лотереи до начала такого розыгрыша.

Согласно ст. 55 ГПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов.

В соответствии с частью 1 статьи 79 ГПК РФ при возникновении в процессе рассмотрения дела вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла, суд назначает экспертизу.

В ходе судебного разбирательства по делу ответчиками в обоснование своей позиции по делу были представлены: сертификаты соответствия терминалов торгового <...> сертификаты соответствия программного обеспечения <...> (т.<...> л.д. <...>), заключение эксперта <...> от <...>№ <...> ФБУ <...> (т.<...> л.д.<...>), заключение экспертов <...> лаборатории криминалистической экспертизы <...>№ <...> от <...> (т.<...>.д.<...>), в которых содержатся выводы о том, что используемое для проведения игр оборудование не является игровыми автоматами с денежным выигрышем, ни иным оборудованием, предназначенным для организации азартных игр и процедура розыгрыша соответствует процессу проведения лотереи, установленному условиями бестиражной лотереи ВГБЛ <...>

В судебном заседании истец свои процессуальным правом заявить ходатайство о назначении и проведении по делу соответствующей экспертизы не воспользовался.

Оценив имеющиеся в деле доказательства в соответствии со ст. 67 ГПК РФ, судебная коллегия приходит к выводу о том, что при рассмотрении дела не нашел своего бесспорного подтверждения факт осуществления ответчиками азартных игр под видом лотереи с использованием в качестве игрового оборудования торговых терминалов <...>, поэтому у суда первой инстанции не имелось оснований для признания деятельности ответчиков по организации и проведению ВГБЛ <...> незаконной с запретом ее дальнейшего осуществления на будущее время.

В связи с этим обжалуемое решение суда первой инстанции в указанной части подлежит отмене, с вынесением нового решения об удовлетворении иска в этой части.

Руководствуясь ст. 328 ГПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Решение Советского районного суда г. Омска от 17 февраля 2015 года в части признания деятельности по проведению всероссийской государственной бестиражной лотереи <...> осуществляемой на территории г. <...> Обществом с ограниченной ответственностью «Фотон», Обществом с ограниченной ответственностью «Орион», Обществом с ограниченной ответственностью «Галактика», Обществом с ограниченной ответственностью «Государственные лотереи «Победа» деятельностью по организации и проведению азартных игр, об объявлении запрета ООО «Фотон», ООО «Орион», ООО «Галактика», ООО «Государственные лотереи «Победа» осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр - отменить.

Постановить в этой части новое решение.

В удовлетворении иска прокурора к Обществу с ограниченной ответственностью «Фотон», Обществу с ограниченной ответственностью «Орион», Обществу с ограниченной ответственностью «Галактика», Обществу с ограниченной ответственностью «Государственные лотереи «Победа» о признании деятельности по проведению всероссийской государственной бестиражной лотереи <...> деятельностью по организации и проведению азартных игр, о запрете осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр под видом деятельности по проведению всероссийской государственной бестиражной лотереи <...> отказать.

В остальной части решение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы ООО «Фотон», ООО «Орион», ООО «Галактика», ООО «Государственные лотереи «Победа» - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи