Гражданский кодекс часть 1

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по апелляционной жалобе ответчика общества с ограниченной ответственностью «Зодчий» за подписью директора Х.,

на решение Тобольского районного суда города Тюмени от 08 июля 2016 года, которым постановлено:

«Расторгнуть договор подряда № <.......> от <.......> года, заключенный между А. и Обществом с ограниченной ответственностью «Зодчий».

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Зодчий» в пользу А. денежную сумму, уплаченную по договору подряда в размере <.......> рублей, неустойку в размере <.......> рублей, компенсацию морального вреда в сумме <.......> рублей, штраф <.......> рублей, а всего: <.......> рублей.

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Зодчий» в доход местного бюджета государственную пошлину в размере <.......> рублей».

Заслушав доклад судьи Тюменского областного суда Смоляковой Е.В., пояснение представителя ответчика О., поддержавшей доводы апелляционной жалобы, возражения представителя истца Г., просившего оставить решение без изменения, судебная коллегия,

установила:

Истец А. обратился в суд с исковым заявлением к ответчику Обществу с ограниченной ответственностью «Зодчий» А.Т. о расторжении договора подряда № <.......> от <.......> года, взыскании суммы оплаченной по договору в размере <.......> руб., неустойки в размере <.......> руб., компенсации морального вреда в размере <.......> руб., штрафа в размере 50% от суммы, присужденной судом.

Исковые требования мотивированы тем, что <.......> года между сторонами был заключен договор подряда № <.......> по условиям которого, Подрядчик (ответчик) принял на себя обязательства по возведению (строительству) керамзито-блочного жилого дома, сдаче результата работы заказчику, а последний принял на себя обязательства по приемке выполненной работы и ее оплате. Срок договора определен <.......> года, истцом для исполнения обязательств, было оплачено <.......> руб. До настоящего времени, выполненные работы ответчиком не сданы и к сдаче не предъявлялись, сроки выполнения работ истекли, каких-либо работ с <.......> года не осуществляется, при этом, возведенный объект имеет значительные и существенные недостатки, препятствующие его функциональному использованию по назначению. Согласно заключению о техническом состоянии дома от <.......> года, жилой дом после окончания строительства не соответствует требованиям строительных норм и правил, дом является аварийным, создает угрозу жизни и здоровью граждан и не может эксплуатироваться по назначению, из экспертного заключения от <.......> года ФБУЗ <.......> жилой дом не соответствует требованиям п.4,7, п.4.1 приложения 2 СанПиН 2.1.2.2645-10. Направленная <.......> года в адрес ответчика претензия истца с требованием о безвозмездном устранении всех недостатков в течении пяти дней, в случае отказа устранить недостатки в указанный срок, истец уведомил ответчика о принятом решении расторгнуть договор подряда № <.......> от <.......> года, оставлена ответчиком без ответа. За защитой нарушенных прав истец обратился в суд с вышеуказанными исковыми требованиями.

В судебное заседание истец А. при надлежащем извещении не явился, его представитель Г. в судебном заседании настаивал на удовлетворении заявленных требований в полном объеме, по изложенным в иске основаниям. Суду пояснил, что до настоящего времени спор не урегулирован, истцом обязательства выполнены в полном объеме, работы к <.......> года сданы не были, также они не сданы до настоящего времени, акт приема-передачи и акт выполненных работ сторонами не подписан. Построенный дом не соответствует нормам и правилам, создает угрозу жизни и здоровью граждан. Считает, что заключение, выполненное Э., не соответствует действительности, является недопустимым доказательством. Оконные блоки, согласно данному заключению, не соответствуют договору, не соблюден порядок обследования, эксперт не ответил на поставленные вопросы, ответы на вопросы № 4,5,6,7 идентичны. Данным экспертным заключением не опровергнуты заключения, представленные истцом, отсутствуют таблицы с приложениями. В данном экспертном заключении эксперт ссылается на ВСН - это свод правил, оценки физического износа жилых зданий, необходимой при технической инвентаризации, планировании и проектировании капитального ремонта жилищного фонда независимо от его ведомственной принадлежности, то есть предназначается при физическом износе жилых зданий, в результате воздействия природно-климатических факторов, деятельности человека.

В судебном заседании ответчик ООО «Зодчий» в лице директора Х., действующий на основании прав по долджности, исковые требования не признал, суду пояснил, что первая половина денежных средств должна была быть оплачена перед началом строительства, вторая <.......> года. Акт выполненных работ А. А.А. забрал, однако, не принес и не подписал. После подписания договора оплату производил несколько раз, также вносил коррективы, за которые, заказчик доплатил. Пункты договора исполнены. Получив претензию, они направили ответ по почте, однако, конверт вернулся по истечении срока хранения. Готов выполнить работы, за недостатки в работе, они предоставили строительный материал А.: гипсокартон и доски. Считает, что имеется только одно нарушение по строительству дома - отсутствие вентиляции, от которой отказались А., так как посчитали, что это дорого, гидроизоляция делается по заказу заказчика.

В судебном заседании представитель ответчика ООО «Зодчий» О., действующая на основании ордера № <.......> от <.......> года, не согласившись с исковыми требованиями, суду пояснила, что при строительстве дома, должны быть существенные недостатки, которые предусмотрены ст. 737 ГК РФ, считает, что экспертиза, назначенная по определению суда, соответствует всем требованиям. Эксперт ответил на все поставленные вопросы, так как нет существенных недостатков, вопросы звучат одинаково. Порядок приемки дома договором не прописан, сторонами не согласован, отсутствие акта приема-передачи не подтверждает того, что дом не сдан, объект передан. Пунктом 2.4 Договора предусмотрен окончательный расчет, который производится после сдачи работ, при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованные сроки. А. оплатил оставшуюся сумму по договору <.......> года, затем <.......> года, истец начал проводить отделочные работы. Считает, что не доказано наличие существенных недостатков, порядок приемки объекта не прописан, сторонами не согласован, отсутствие акта не подтверждает того, что дом не сдан. Также считает, что сумма неустойки как и компенсация морального вреда сильно завышены и ничем не доказаны, просит их уменьшить. Кроме того, истец в сентябре-октябре проводил отделочные работы, каким образом это повлияло на качество объекта не доказано.

Судом постановлено указанное решение, с которым не согласен ответчик.

В его апелляционной жалобе за подписью директора Х. содержится просьба об отмене решения и приятии нового решения об отказе в удовлетворении исковых требований.

В жалобе указывает, что судом не установлено наличие существенных недостатков работ, только при наличии которых у потребителя есть право отказаться от исполнения договора и потребовать полного возмещения убытков.

Вопрос о наличии у индивидуального жилого дома существенных недостатков ставился на разрешение эксперта при назначении судом судебной строительно-технической экспертизы, однако заключение эксперта было исключено из числа доказательств ответчика, поскольку экспертом не даны ответы на часть вопросов, которые имеют значение при рассмотрении дела. На вопросы № 4,5,6,7 даны идентичные ответы, эксперт ссылается на таблицы в приложении, которые отсутствуют в данном экспертном заключении, кроме того экспертом при проведении экспертизы не сделаны выводы.

Считает, что указанные обстоятельства могли быть основанием не для исключения экспертного заключения из числа доказательств, а для назначения судом дополнительной, либо повторной экспертизы, однако данный вопрос на обсуждение не ставился.

При вынесении решения судом за основу было принято заключение специалиста Ч., при этом специалистом не делается вывод о том, что недостатки не могут быть устранены. Вывод о существенности недостатков не мотивирован, не приведены расчеты стоимости необходимых затрат по устранению выявленных недостатков. В материалах дела отсутствуют документы, подтверждающие полномочия специалиста давать заключение такого рода.

Решение содержит вывод суда о том, что отсутствие вентиляции нарушает санитарно-гигиенические и экологические требования, наличие грибка и повышенная влажность воздуха являются непригодными для эксплуатации по прямому назначению.

Устройство вентиляции не было предусмотрено Приложением № 1 к Договору подряда, данные работы не оплачивались, проект жилого дома предоставлен не был.

Результаты замеров температуры воздуха и влажности в зимнее время года в доме, в котором истцы не проживают и не отапливают, не могут служить объективным доказательством качества работ.

Вывод суда о нарушении ответчиком сроков выполнения работ по договору не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии с п. 1.2 Договора подряда срок окончания работ был определен сторонами <.......> г.

Согласно разделу 2 Договора подряда стороны определили стоимость выполненных по договору работ в сумме <.......> рублей, из которых <.......> рублей составляет сумму предоплаты, а окончательный расчет производится после сдачи работ Подрядчиком Заказчику при условии, что работа выполнена надлежащим образом в согласованные сроки. Отсутствие акта приемки выполненных работ, подписанного истцом, не свидетельствует о нарушении сроков строительства и не лишает ответчика права доказывать соблюдение договорных сроков иными допустимыми доказательствами. Таким доказательством является квитанция к приходному кассовому ордеру № <.......> от <.......> г., по которой денежные средства в сумме <.......> рублей, были оплачены истцом в кассу ответчика, что свидетельствует о том, что <.......> г. объект был принят заказчиком без замечаний. До <.......> года у истца не возникало претензий по качеству работ.

По мнению ответчика у суда отсутствовали основания для взы скания неустойки и морального вреда.

В возражениях на апелляционную жалобу ответчика, истец А. в лице представителя Г. считая решение обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Заслушав участников процесса, проверив материалы дела в пределах доводов апелляционной жалобы, как это предусмотрено частью 1 статьи 327.1 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, обсудив доводы апелляционной жалобы, возражений на нее, судебная коллегия находит решение подлежащим отмене по доводам апелляционной жалобы ответчика.

В соответствии с п. 1 ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу ст. 730 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу.

По смыслу и значению ст. 737 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае обнаружения существенных недостатков результата работы заказчик вправе предъявить подрядчику требование о безвозмездном устранении таких недостатков, если докажет, что они возникли до принятия результата работы заказчиком или по причинам, возникшим до этого момента. При невыполнении подрядчиком указанного требования, заказчик вправе в течение того же срока потребовать либо возврата части цены, уплаченной за работу, либо возмещения расходов, понесенных в связи с устранением недостатков заказчиком своими силами или с помощью третьих лиц либо отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

К отношениям по договору бытового подряда, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними (п. 3 ст. 730 ГК РФ).

На основании п. 1 ст. 27 Закона Российской Федерации от 07 февраля 1992 года № 2300-1 «О защите прав потребителей» исполнитель обязан осуществить выполнение работы (оказание услуги) в срок, установленный правилами выполнения отдельных видов работ (оказания отдельных видов услуг) или договором о выполнении работ (оказании услуг).

В силу абзаца пятого п. 1 ст. 28 названного Закона, если исполнитель нарушил сроки выполнения работы (оказания услуги) - сроки начала и (или) окончания выполнения работы (оказания услуги) и (или) промежуточные сроки выполнения работы (оказания услуги) или во время выполнения работы (оказания услуги) стало очевидным, что она не будет выполнена в срок, потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги).

Согласно ст. 29 Закона РФ «О защите прав потребителей» потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги) и потребовать полного возмещения убытков, если в установленный указанным договором срок недостатки выполненной работы (оказанной услуги) не устранены исполнителем. Потребитель также вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги), если им обнаружены существенные недостатки выполненной работы (оказанной услуги) или иные существенные отступления от условий договора.

Из материалов дела установлено, А. является собственником земельного участка площадью <.......> кв.м, с разрешенным использованием для ведения личного подсобного хозяйства, расположенного по адресу: <.......> (л.д.7).

<.......> года между А. (заказчик) и ООО «Зодчий» (подрядчик) заключен договор подряда № <.......> по условиям которого подрядчик обязуется осуществить по заданию заказчика строительство керамзито-блочного дома общей площадью <.......> кв.м, и сдать результат работы заказчику, а заказчик обязуется принять работы и оплатить. Срок действия договора с <.......> года (п. 1.2) срок окончания — <.......> года (п.1.3.). Пунктом 1.6 предусмотрена ответственность подрядчика за соблюдение всех норм и требований охраны труда и техники безопасности. Проведение всех видов инструктажей по охране труда, а также составление документации по охране труда производит подрядчик. Ответственность за несоблюдение СНиП и возникновение несчастных случаев на производстве возлагается на подрядчика. Пунктами 2.1 и 2.2. определена стоимость выполненных работ <.......> руб. и предоплата, которая составляет <.......> руб. Согласно п. 2.4 окончательный расчет производится после сдачи работ Подрядчиком Заказчику при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованные сроки. Также п. 4.2 предусмотрено, что заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления от данного договора или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки) в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в течение 5 дней после обнаружения (л.д.8-10).

Между А. (заказчик) и ООО «Зодчий» (подрядчик) заключены дополнительные соглашения к договору подряда № <.......> от <.......> года на поставку железобетонных плит, со сроком его исполнения до <.......> года, также от <.......> года на строительство веранды со сроком исполнения <.......> года (л.д.11-14).

Согласно квитанциям к приходному кассовому ордеру от <.......> года, от <.......> года, от <.......> года, от <.......> года, от <.......> года, <.......> по договору и дополнительным соглашениям в ООО «Зодчий» внесено <.......> руб. (л.д.15-19).

<.......> года истец направил в адрес ответчика претензию, в которой содержалось требование об устранении всех недостатков в течение 5 дней, в случае отказа в безвозмездном устранении недостатков, уведомляет о принятом решении о расторжении договора подряда № <.......> от <.......> года (л.д.49-50). В подтверждение несоответствия выполненных ООО «Зодчий» строительных работ к претензии истцом приложена копия заключения о техническом состоянии № <.......>.

<.......> года данная претензия получена ООО «Зодчий» (л.д.51), однако никакого ответа на нее от ответчика не последовало.

Разрешая спор, суд первой инстанции установил, что ответчик не представил доказательств, подтверждающих надлежащее качество выполненной работы, в связи с нарушением срока его исполнения, а также обстоятельств, освобождающих его от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства из договора подряда, требование о расторжении договора и возврате денежных средств ответчиком в добровольном порядке не удовлетворено, выявленные недостатки в жилом доме являются существенными, поскольку привели к невозможности его эксплуатации, тогда как ответчик не представил доказательств, бесспорно свидетельствующих о том, что им выполнены работы в полном объеме и надлежащего качества. Более того, утверждал в судебном заседании о возможности устранения недостатков, тем самым признав данные обстоятельства.

Учитывая вышеизложенное, суд первой инстанции удовлетворил исковые требования А. о расторжении договора подряда и о взыскании с ответчика в его пользу денежных средств, уплаченных по договору.

Судебная коллегия не может согласиться с данными выводами суда, основанными на неверном применении норм материального и процессуального права.

Как разъяснено в пункте 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28 июня 2012 г. N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей", под существенным недостатком работы понимается:

- неустранимый недостаток работы, то есть недостаток, который не может быть устранен посредством проведения мероприятий по его устранению с целью приведения работы в соответствии с обязательными требованиями, предусмотренными законом или договором, приводящий к невозможности использования работы в целях, для которых работа такого рода обычно используется;

- недостаток работы, который не может быть устранен без несоразмерных расходов, - недостаток, расходы на устранение которого приближены к стоимости или превышают стоимость самих работ.

В подтверждение наличия существенных недостатков в выполненных ответчиком работах, истец предоставил заключение Ч. о техническом состоянии дома от <.......> года из которого следует, что жилой дом после окончания строительства не соответствует требованиям строительных норм и правил СП71 13330.2012 «Изоляционные и отделочные покрытия», СП 54.13330.2011 «Здания жилые многоквартирные», СП 70.13330.2012 «Несущие и ограждающие конструкции», СП 55.13330.2011 «Дома жилые одноквартирные», ГОСТ 30971-2012 «Швы монтажные узлов примыкания оконных блоков к стеновым проемам. Общие технические условия», СП 23-101-2000 «Проектирование тепловой защиты зданий», № 123-Ф3 «Технический регламент о требованиях пожарной безопасности». Является аварийным, создает угрозу жизни и здоровью граждан и не может эксплуатироваться по назначению (л.д.24).

Из заключения досудебной экспертизы от <.......> года № <.......>, выданного Федеральной службой в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека Федерального бюджетного учреждения здравоохранения <.......> усматривается, что в результате проведенной санитарно-эпидемиологической экспертизы соответствия (несоответствия) государственным санитарно-эпидемиологическим правилам жилого дома по адресу. <.......> установлено несоответствие требованиям п.4,7 СанПиН 2.1.2.2645-10 «Санитарно - эпидемиологические требования к условиям проживания в жилых зданиях и помещениях». Результаты инструментальных измерений показателей микроклимата по температуре и относительной влажности воздуха в жилых комнатах и коридоре не соответствуют требованиям п.4.1, приложения 2 СанПиН 2.1.2.2664-10 «Санитарно - эпидемиологические требования к условиям проживания в жилых зданиях и помещениях» (л.д.48).

Определением Тобольского районного суда Тюменской области от 28 апреля 2016 года по ходатайству стороны ответчика была назначена судебная строительно-техническая экспертиза (л.д.89-90).

Как следует из заключения эксперта №<.......> начатого от <.......> года, в результате осмотра внутренних помещений здания выявлено: здание оборудовано системой отопления, электроснабжения. Выполнены подводящие трубопроводы систем водоснабжения и водоотведения. Отделка внутренних помещений здания не закончена. Отсутствует финишная отделка стен, не установлены сантехнические приборы. В помещениях основного строения наблюдается повышенная влажность, вызванная отсутствием приточных и вытяжных отверстий. Так как строительство здания было завершено предыдущей осенью и не эксплуатировалось, внутри помещения произошел застой воздуха. Избыточная влажность от мокрых процессов отделочных работ не удалялась. В результате произошло отслаивание краски на откосах оконных проемов, началось заражение поверхностей грибковыми колониями, а также даны рекомендации. Индивидуальный жилой дом имеет недостатки. Основные конструктивные элементы здания - фундаменты, стены, перекрытия, крыша - находятся в исправном работоспособном состоянии. В то же время для дальнейшей нормальной эксплуатации здания необходимо проведение ряда мероприятий, обеспечивающих защиту конструкций от воздействий окружающей среды и нормальный микроклимат в помещениях. Отвечая на поставленные вопросы эксперт пришел к следующему:

1. Индивидуальный жилой дом имеет недостатки с точки зрения требований нормативной документации.

2. Согласно табл.1 приложения 4(2) степень повреждения бетонных конструкций фундамента 1- незначительная. Видимые повреждения и дефекты, свидетельствующие о снижении несущей способности отсутствуют. Для дальнейшей нормальной эксплуатации конструкции требуется выполнение вертикальной гидроизоляции. Согласно табл. 1 Приложения 7 [2] степень повреждения каменных конструкций стен I-незначительная. Видимые повреждения и дефекты, влияющие на несущую способность и эксплуатационную пригодность отсутствуют. Согласно табл. 1 Приложения 4 [2] степень повреждения железобетонных конструкций перекрытий I-незначительная. Видимые повреждения и дефекты, свидетельствующие о снижении несущей способности и эксплуатационной пригодности, отсутствуют. Согласно табл. 1 Приложения 9 [2] степень повреждения деревянных конструкций крыши I- незначительная. Видимые повреждения и деформации отсутствуют. Следов биоповреждений нет.

3. Устранение выявленных недостатков возможно. Рассчитать стоимость не представляется возможным- отсутствует проектная документация.

4. Нарушения незначительные. Видимые повреждения и дефекты, влияющие на несущую способность и эксплуатационную пригодность отсутствуют.

5. Нарушения незначительные. Видимые повреждения и дефекты, влияющие на несущую способность и эксплуатационную пригодность отсутствуют.

6. Нарушения незначительные. Видимые повреждения и дефекты, влияющие на несущую способность и эксплуатационную пригодность отсутствуют.

7. Нарушения незначительные. Видимые повреждения и дефекты, влияющие на несущую способность и эксплуатационную пригодность отсутствуют.

8. Для устранения нарушений необходимо выполнить вертикальную гидроизоляцию фундаментов. Выполнить облицовку цокольной части наружных стен, очистить фасады от высолов. Обеспечить достаточное проветривание подполья увеличением площади продухов, проветривание чердака (например, установкой дополнительных вентрешеток во фронтонах). Обеспечить естественную или принудительную вентиляцию помещений по расчету. Вытяжку из санузлов и кухни можно обеспечить прокладкой воздуховодов из оцинкованной стали с выводом через чердак на кровлю. Приток воздуха обеспечивается через неплотности в притворах, установкой клапанов в оконных переплетах, установкой вентрешеток в нижней части дверных полотен. Обеспечить необходимый баланс между теплопотерями через ограждающие конструкции и отоплением здания. Для этого выполнить расчет, при необходимости усилить теплоизолирующие свойства перекрытий и откорректировать систему отопления. Выполнить обработку от грибкового поражения.

Оценивая заключение судебной экспертизы, суд пришел к выводу о том, что указанное заключение имеет недостатки. Экспертом не даны ответы на часть вопросов, которые имеют значение при рассмотрении дела, на вопросы № 4,5,6,7 даны идентичные ответы, эксперт ссылается на таблицы в приложении, которые отсутствуют в данном экспертном заключении, кроме того, экспертом при проведении заключения не сделаны выводы.

Суд с учетом изложенного исключил заключение эксперта из числа доказательств ответчика при рассмотрении данного дела.

При этом в качестве доказательства подтверждающего существенность недостатков работ по строительству судом приняты показания специалиста Ч., которая пояснила, что деревянные балки лежат на кирпичной кладке, не выполнены вентиляционные работы, что является существенным нарушением, кровля дома выполнена с отступлением от технологии, стропила не связаны между собой, при воздействии нагрузки может произойти обрушение кровли, в цокольной части кирпичной кладки уложены керамзитобетонные блоки, что не соответствует СНиП.

По итогам исследования доказательств, судом сделан вывод, что отсутствие вентиляции в спорном жилом доме, нарушает санитарно- гигиенические и экологические требования, наличие грибка, повышенная влажность воздуха делают непригодным дом для эксплуатации по прямому назначению.

Доводы апелляционной жалобы ответчика судебная коллегия считает заслуживающими внимание и считает, что судом первой инстанции были нарушены требования статьи 67 Гражданского кодекса РФ при оценке доказательств, представленных сторонами.

Признавая ненадлежащим доказательством заключение судебной экспертизы по тому лишь основанию, что экспертом не даны ответы на все поставленные вопросы и даны идентичные ответы на вопросы 4,5,6,7, а также отсутствует приложение к экспертизе, суд в нарушение статьи 87 ГПК РФ не поставил на обсуждение вопрос о назначении дополнительной, либо повторной экспертизы, тем самым фактически лишил ответчика возможности доказывать свои возражения по исковым требованиям.

В соответствии с положениями ст. 86 ГПК РФ экспертное заключение является важным видом доказательств по делу, поскольку оно отличается использованием специальных познаний и научными методами исследования. В то же время, суд при наличии в материалах рассматриваемого дела заключения эксперта должен учитывать и иные добытые по делу доказательства и дать им надлежащую оценку. Экспертные заключения оцениваются судом по его внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании каждого отдельно взятого доказательства, собранного по делу, и их совокупности с характерными причинно-следственными связями между ними и их системными свойствами.

Суд оценивает экспертное заключение с точки зрения соблюдения процессуального порядка назначения экспертизы, соблюдения процессуальных прав лиц, участвующих в деле, соответствия заключения поставленным вопросам, его полноты, обоснованности и достоверности в сопоставлении с другими доказательствами по делу.

Судебная коллегия в данном случае усматривает основания поставить под сомнение достоверность заключения судебной экспертизы отсутствием предупреждения эксперта об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

С признанием судом первой инстанции допустимым доказательством Заключения о техническом состоянии дома, подготовленного экспертом Ч., судебная коллегия не согласна.

В данном заключении экспертом не указывается на то, что выявленные недостатки строительных работ не могут быть устранены, либо что расходы по устранению недостатков приближены к стоимости или превышают стоимость самих работ.

Вывод об аварийности дома и угрозе его для жизни и здоровья граждан и невозможности его эксплуатации по назначению связывается экспертом с отсутствием обмазочной гидроизоляции бетонного фундамента, меньшего диаметра трубы в продухе в подвале, наличием шва 120 мм в плитах перекрытия и не предоставления паспорта на монолитный участок по заделке данного шва, отсутствии вентиляции в доме, некачественной установкой подоконных досок, неправильно подобранного пароизоляционного и теплоизоляционного материала, неустойчивости стропильной системы, отсутствии пропитки деревянных конструкций, отсутствие заделки бетоном кладки вдоль коротких стен из щелевого кирпича, не плотной стыковки досок фронтонов и отсутствия слуховых окон.

В приложении к договору подряда, обосновывающего общую стоимость работ, заказчиком не согласовывалось устройство вентиляции, проведение гидроизоляции, утепление минватой 250 мм и т.д. Графический проект дома сторонами договора так же не составлялся.

Заключение подготовлено до обращения истца в суд, ответчик был лишен участвовать в исследовании и давать свои пояснения, в том числе по объему работ договора подряда, эксперт не предупреждалась об ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

Поведение истца в период с <.......> г. (срок окончания работ) по <.......> г.(дата направления претензии) проведение отопления, света, отделочные работы, не свидетельствует об аварийности объекта строительства.

Истец <.......> г. обратился к ответчику с претензией, в которой просил в пятидневный срок безвозмездно устранить недостатки, установленные техническим заключением. Ответчик в свою очередь <.......> г. направил ответ на претензию о готовности добровольно устранить недостатки, либо компенсировать стоимость по их устранению. Истец уклонился от получения ответа, что подтверждается почтовым уведомлением (л.д.128).

В совокупности приведенные выше обстоятельства указывают на недоказанность доводов истца о наличии существенных недостатков, допущенных ответчиком при строительстве указанного в договоре подряда объекта. В силу же закона основанием для отказа от исполнения договора о выполнении строительных работ и предъявления требования о возврате денежных средств признается обнаружение существенных недостатков таких работ. В ином случае потребовать от ответчика полного возмещения убытков истец вправе, если в установленный срок недостатки выполненной работы не будут устранены исполнителем, такого основания иска истцом не заявлось.

Не представлено истцом и доказательств оснований отказа от исполнения договора подряда в связи нарушением исполнителем срока окончания работ.

Согласно п. 2.4 Договора подряда № <.......> от <.......> года окончательный расчет производится после сдачи работ Подрядчиком Заказчику при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованные сроки. Срок окончания — <.......> года (п.1.3.)

Согласно квитанции к приходному кассовому ордеру № <.......> от <.......> г. истцом оплачено по договору <.......> рублей.

Подтверждая нарушение срока окончания работ отсутствием акта приема-передачи оконченного строительством объекта, истец не предоставил суду доказательств какие именно строительные работы ответчиком в срок не выполнены, с учетом того, что объект имеет все конструктивные элементы, указанные в приложении к договору, как не предоставил основания окончательного расчета с ответчиком при отсутствии надлежаще выполненной работы.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к неправильному выводу о доказанности доводов истца о существенности недостатков в выполненных ответчиком строительно-монтажных работах, нарушении ответчиком срока окончания работ.

Доводы апелляционной жалобы ответчика являются обоснованными и являются основанием для отмены решения суда первой инстанции в силу положений ст. 328, 330 ГПК РФ, в связи с неправильным применением судом норм материального права и процессуального права, несоответствием выводов суда обстоятельствам дела, с принятием по делу нового решения об отказе в иске.

Руководствуясь статьей 328 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

Решение Тобольского районного суда Тюменской области от 08 июля 2016 года отменить, принять новое решение об отказе в удовлетворении иска А. к Обществу с ограниченной ответственностью «Зодчий» о расторжении договора подряда № <.......> от <.......> года, взыскании суммы оплаченной по договору, неустойки, компенсации морального вреда, штрафа.

Председательствующий:

Судьи коллегии: