Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ФИО2 к ПАО «Сбербанк» о признании неправомерным решения ПАО «Сбербанк» о признании квалифицированным инвестором, признании неправомерными действий по приобретению ПАО «Сбербанк» ценных бумаг, взыскании денежных средств,

по апелляционной жалобе Орлова И.А. на решение Промышленного районного суда г.о. Самара от 17.03.2023 г., которым постановлено:

« В удовлетворении исковых требований ФИО2 к ПАО «Сбербанк» о признании неправомерным решения ПАО «Сбербанк» о признании квалифицированным инвестором, признании неправомерными действий по приобретению ПАО «Сбербанк» ценных бумаг, взыскании денежных средств – отказать.»

заслушав доклад судьи Самарского областного суда Желтышевой А.И., объяснения представителя Орлова И.А.- Макридина А.М., возражения представителя ПАО « Сбербанк» Белоусовой И.В.,

УСТАНОВИЛА:

Орлов И.А. обратился в суд с иском к ПАО «Сбербанк» о признании незаконными действий ПАО «Сбербанк» по признанию истца квалифицированным инвестором и привлечению денежных средств с последующим приобретением ценных бумаг, взыскании денежных средств, процентов за пользование чужими денежными средствами и штрафа в силу закона РФ «О защите прав потребителей».

В обоснование заявленных требований истец указал, что на протяжении длительного времени является клиентом (вкладчиком) ПАО «Сбербанк». 20.07.2021г., имея намерение пополнить вклад, явился в отделение банка по месту своего обслуживания «Сбербанк Первый», по адресу: <адрес>. Однако, со стороны сотрудников Банка поступило встречное предложение о размещении денежных средств в банке и приобретении Банком структурированных нот, которые имеют большую доходность и обеспеченность, три степени защиты со стороны банка, для чего также были показаны буклеты. В этот же день, истцом оформлена анкета физического лица, желающего получить статус квалифицированного инвестора, заявление на признание истца квалифицированным инвестором, а также Банком осуществлено открытие нового банковского счета в валюте «Евро» и счета в валюте «Доллар США». Одновременно истцу открыт брокерский счет, Орлов И.А. признан квалифицированным инвестором, он внес на счет денежные средства в размере 10150 Долларов США (754614,94 руб. по курсу 73,3463 за 1 Доллар США) и 10150 Евро (889238,45 руб. по курсу 87,6097 за 1 Евро по курсу валют ЦБ РФ). Все эти операции происходили в один день и одновременно. Как следует из отчета брокера за период с 01.07.2021г. по 03.08.2021г. ответчиком 26.07.2021г. на внебиржевом рынке приобретены ценные бумаги (структурированные ноты) эмитентов: Credit Suisse (код ценной бумаги CS 0826 63, номер выпуска ценных бумаг XS2359750176, валюта сделки Евро, по цене 100, в количестве 10 нот, номиналом 1 000) и Goldman Sachs (код ценной бумаги GS 0826 8, номер выпуска ценных бумаг XS2335556572, валюта сделки Евро, по цене 100, в количестве 10 нот, номиналом 1000).

В последующем, 22.09.2021г. истец, по предложению сотрудников банка, вновь перечислил на свой счет денежные средства в сумме 101500 Долларов США (7397380,90 руб. по курсу 72,8806 за 1 доллар США) и в сумме 101500 Евро (8677123,35 руб. по курсу 85,4889 руб. за 1 Евро согласно курсу валют ЦБ РФ). Как следует из расчета брокера за период с 01.09.2021г. по 30.09.2021г. ответчиком 27.09.2021г. приобретены ценные бумаги (структурированные ноты) эмитентов: Credit Suisse (код ценной бумаги CS 0826 63, номер выпуска ценных бумаг XS2359750176, валюта сделки Евро, стоимостью 100, в количестве 100 нот, номиналом 1 000) и Goldman Sachs (код ценной бумаги GS 0826 8, GS 1024 7, GS 1024 8, номер выпуска ценных бумаг XS2335556572, XS2364785308, XS2364783949, валюта сделки Доллар США, стоимостью 100, в количестве 100 нот номиналом 1000). Таким образом, ответчиком на имя истца приобретены структурированные ноты указанных эмитентов в общем количестве 220 штук на общую сумму 110000 Евро и 110000 Долларов США. В последующем, от ответчика истцом получены уведомления от 18.03.2022г. в отношении эмитента Credit Suisse и 30.03.2022г. в отношении эмитента Goldman Sachs о досрочном обязательном погашении эмитентами всех структурированных нот, при этом, как следует из сообщений цена погашения равна 0 рублей. 25.03.2022г. истцом в адрес ответчика направлен запрос о предоставлении информации по счетам, который оставлен ответчиком ПАО «Сбербанк» без удовлетворения. При этом, согласно уведомлению от 09.03.2022г. для держателей ценных бумаг ISIN XS2359750176 эмитент Credit Suisse AG принял решение полностью выкупить ценные бумаги при сумме 103,6 руб. за одну ценную бумагу, однако, по непонятным истцу причинам ответчик не предпринял меры по реализации данной ценной бумаги эмитенту в размере по 103,6 руб. за ценную бумагу. В отношении досрочного обязательного погашения ценных бумаг эмитента Goldman Sachs International информация со стороны ответчика также не представлены. Истец полагает, что ответчиком допущены неправомерные действия по обслуживанию его как клиента- вкладчика, целью которых в действительности является привлечение денежных средств истца и направление их на свою деятельность в ущерб права и интереса истца. Так, банк не имел правовых оснований для признания истца квалифицированным инвестором и приобретения на его имя структурированных нот, поскольку истец не обладает знаниями, опытом инвестирования, ранее не являлся инвестором и не имел вкладывать денежные средства в инвестиционные продукты. Кроме того, ПАО «Сбербанк» приобрел на имя истца ценные бумаги, в то время, как из индикативных условий следует, что банк не имел права покупать указанные ценные бумаги в силу несоответствия истца требованиям, которые предъявляются к квалифицированным инвесторам. Таким образом, приобретенные ответчиком ценные бумаги предназначены только для квалифицированных инвесторов и без специальных знаний и опыта истец Орлов И.А. не мог оценить все риски инвестиций в эти финансовые инструменты. Банк не учел полное отсутствие у истца опыта работы с ценными бумагами и прибег к формальному подведению истца под критерии квалифицированного инвестора, признав истца квалифицированным инвестором за один день, тем самым введя истца в заблуждение и совершив действия, которые повлекли убытки для истца. В связи с этим, истец полагает, что имеет право на взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами в порядке ст. 395 ГК РФ.

Просит, с учетом уточнений, признать неправомерным решение ПАО «Сбербанк» от 20.07.2021г. о признании Орлова И.А. квалифицированным инвестором; признать неправомерным приобретение ПАО «Сбербанк» на имя Орлова И.А. следующих ценных бумаг:

- эмитента Credit Suisse (код ценной бумаги CS 0826 63, номер выпуска ценных бумаг XS2359750176, валюта сделки Евро, по цене 100, в количестве 110 нот номиналом 1 000),

эмитента Goldman Sachs (код ценной бумаги GS 0826 8, GS 1024 7, GS 1024 8, номер выпуска ценных бумаг XS2335556572, XS2364785308, XS2364783949, валюта сделки Доллар США, стоимостью 100, в количестве 110 нот, номиналом 1000),

- возложить на ПАО «Сбербанк» обязанность приобрести у Орлова И.А. по цене на дату сделки вышеуказанные ценные бумаги;

- взыскать с ПАО «Сбербанк» в пользу Орлова И.А. денежные средства в сумме 19471771,76 руб., из которых: 17365435, 41 руб. – сумма основного долга, 2 106 336,35 руб. – проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 24.09.2021г. по 05.12.2022г

Судом постановлено вышеуказанное решение.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, Орлов И.А. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, как постановленное при неправильном применении норм материального и процессуального права.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель Орлова И.А.- Макридин А.М. доводы жалобы поддержал.

Представитель ПАО « Сбербанк» Белоусова И.В. просила решение оставить без изменений, а жалобу- без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о дне слушания дела извещены надлежащим образом.

В соответствии со ст. 330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются:

1) неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела;

2) недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела;

3) несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела;

4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

2. Неправильным применением норм материального права являются:

1) неприменение закона, подлежащего применению;

2) применение закона, не подлежащего применению;

3) неправильное истолкование закона.

3. Нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены решения суда первой инстанции, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения.

Изучив материалы дела, доводы жалобы, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, проверив в соответствии со ст. 330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального законодательства, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии со ст. 1 Федерального Закона «О рынке ценных бумаг» настоящим Законом регулируются отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, при обращении иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами, а также особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг.

В соответствии с п. 1 ст. 3 ФЗ "О рынке ценных бумаг" брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, по поручению клиента от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером.

В соответствии с п. 1 ст. 39 ФЗ «О рынке ценных бумаг» все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, указанные в статьях 3 - 5, 7 и 8 настоящего Федерального закона, осуществляются на основании специального разрешения - лицензии, выдаваемой Банком России, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 и 2.1 настоящей статьи.

В силу части 3 статьи 3 названного Закона денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, а также денежные средства, полученные брокером по таким сделкам и (или) таким договорам, которые совершены (заключены) брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом (открываемых) брокером в кредитной организации (специальный брокерский счет). Брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах), и отчитываться перед клиентом. На денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера. Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет (счета), за исключением случаев их возврата клиенту и/или предоставления займа клиенту в порядке, установленном настоящей статьей.

Таким образом, по смыслу приведенной нормы закона, условия брокерского договора (договора о брокерском обслуживании) предполагают совершение брокером за счет средств клиента сделок на финансовом рынке.

В соответствии с пунктом 5 статьи 3 Закона о рынке ценных бумаг брокер вправе приобретать ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, предназначенными для квалифицированных инвесторов, только если клиент, за счет которого совершается такая сделка (заключается такой договор), является квалифицированным инвестором в соответствии с пунктом 2 статьи 51.2 данного Федерального закона или признан этим брокером квалифицированным инвестором в соответствии с этим Федеральным законом.

В силу ст. 7 закона «О рынке ценных бумаг» депозитарной деятельностью признается оказание услуг по учету и переходу прав на бездокументарные ценные бумаги и обездвиженные документарные ценные бумаги, а также по хранению обездвиженных документарных ценных бумаг при условии оказания услуг по учету и переходу прав на них, и в случаях, предусмотренных федеральными законами, по учету цифровых прав.

Согласно п. 7 ст. 17 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" решением о выпуске ценных бумаг может быть предусмотрено, что они предназначены только для квалифицированных инвесторов и могут принадлежать только квалифицированным инвесторам. На рынке ценных бумаг запрещается публичное размещение и публичное обращение, реклама и предложение в любой иной форме неограниченному кругу лиц ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов (п. 1 ст. 5 Федерального закона "О защите прав и законных инвесторов на рынке ценных бумаг").

Включение лица в реестр лиц, признанных квалифицированным инвестором, осуществляется на основании принятого Банком решения о признании лица квалифицированным инвестором.

В статье 51.2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" квалифицированные инвесторы определены путем простого перечисления: брокеры, дилеры и управляющие; кредитные организации, а также иные лица, отнесенные к квалифицированным инвесторам федеральными законами.

Иные физические и юридические лица могут быть признаны квалифицированными инвесторами, если они отвечают требованиям, установленным Федеральным законом "О рынке ценных бумаг".

Так, согласно пп. 1 п. 4 ст. 51.2 Федерального закона от 22.04.1996г. № 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" физическое лицо может быть признано квалифицированным инвестором, если оно отвечает любому из указанных требований: общая стоимость ценных бумаг, которыми владеет это лицо, и (или) общий размер обязательств из договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и заключенных за счет этого лица, соответствуют требованиям, установленным нормативными актами Банка России. При этом указанный орган определяет требования к ценным бумагам и иным финансовым инструментам, которые могут учитываться при расчете указанной общей стоимости (общего размера обязательств), а также порядок ее (его) расчета.

С целью регулирования порядка признания лица квалифицированным инвестором Банком России принято Указание от 29.04.2015 N 3629-У "О признании лиц квалифицированными инвесторами и порядке ведения реестра лиц, признанных квалифицированными инвесторами", которое устанавливает порядок признания физических и юридических лиц по их заявлению квалифицированными инвесторами, в том числе требования к раскрытию порядка принятия решения о признании лица квалифицированным инвестором; требования к общей стоимости ценных бумаг, которыми владеет физическое лицо, и (или) общему размеру обязательств из договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и заключенных за счет этого лица, для признания его квалифицированным инвестором; требования к ценным бумагам и иным финансовым инструментам, которые могут учитываться при расчете общей стоимости ценных бумаг, которыми владеет физическое лицо, и (или) общего размера обязательств из договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и заключенных за счет этого лица, для признания лица квалифицированным инвестором, а также порядок ее (его) расчета; требования к опыту работы физического лица для признания его квалифицированным инвестором; количество, объем и срок совершенных лицом сделок с ценными бумагами и заключенных договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, учитывающихся для признания его квалифицированным инвестором; размер имущества, принадлежащего физическому лицу, и порядок расчета такого размера для признания его квалифицированным инвестором; требования к образованию и квалификации физического лица для признания его квалифицированным инвестором; порядок ведения реестра лиц, признанных квалифицированными инвесторами.

Так, в силу п. 1.1 Главы 1 Указания Банка России от 29.04.2015 N 3629-У "О признании лиц квалифицированными инвесторами и порядке ведения реестра лиц, признанных квалифицированными инвесторами" лицо, отвечающее требованиям, установленным Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" и настоящим Указанием, может быть признано квалифицированным инвестором по его заявлению в порядке, установленном настоящим Указанием. При этом лицо может быть признано квалифицированным инвестором в отношении одного вида или нескольких видов ценных бумаг и иных финансовых инструментов, одного вида или нескольких видов услуг, предназначенных для квалифицированных инвесторов.

Признание лица по его заявлению квалифицированным инвестором осуществляется брокерами, управляющими, форекс-дилерами и управляющими компаниями паевого инвестиционного фонда.

Лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, разрабатывает и утверждает с учетом требований настоящего Указания документ, содержащий порядок принятия решения о признании лица квалифицированным инвестором.

При этом, лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, раскрывает регламент на своем сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

Из положений Главы 2 Указания следует, что физическое лицо может быть признано квалифицированным инвестором, если оно отвечает любому из следующих требований, а именно:

- общая стоимость ценных бумаг, которыми владеет это лицо, и (или) общий размер обязательств из договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и заключенных за счет этого лица, рассчитанные в порядке, предусмотренном пунктом 2.4 настоящего Указания, должны составлять не менее 6 миллионов рублей. При расчете указанной общей стоимости (общего размера обязательств) учитываются финансовые инструменты, предусмотренные пунктом 2.3 настоящего Указания (п. 2.1.1 Главы 2 Указания);

- имеет опыт работы в российской и (или) иностранной организации не менее двух лет, если такая организация (организации) является (являются) квалифицированным инвестором в соответствии с пунктом 2 статьи 51.2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", или не менее трех лет в иных случаях или в должности, при назначении (избрании) на которую в соответствии с федеральными законами требовалось согласование Банка России (п. 2.1.2 Главы 2 Указания).

- совершало сделки с ценными бумагами и (или) заключало договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, за последние четыре квартала в среднем не реже 10 раз в квартал, но не реже одного раза в месяц. При этом совокупная цена таких сделок (договоров) должна составлять не менее 6 миллионов рублей (п. 2.1.3 Главы 2 Указания);

- размер имущества, принадлежащего лицу, составляет не менее 6 миллионов рублей. При этом учитывается только следующее имущество: денежные средства, находящиеся на счетах и (или) во вкладах (депозитах), открытых в кредитных организациях в соответствии с нормативными актами Банка России, и (или) в иностранных банках, с местом учреждения в государствах, указанных в подпунктах 1 и 2 пункта 2 статьи 51.1 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", и суммы начисленных процентов; требования к кредитной организации выплатить денежный эквивалент драгоценного металла по учетной цене соответствующего драгоценного металла; ценные бумаги, предусмотренные пунктом 2.3 настоящего Указания, в том числе переданные физическим лицом в доверительное управление (п. 2.1.4 главы 2 указания);

- имеет высшее экономическое образование, подтвержденное документом государственного образца Российской Федерации о высшем образовании, выданным образовательной организацией высшего профессионального образования, которая на момент выдачи указанного документа осуществляла аттестацию граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, или квалификацию в сфере финансовых рынков, подтвержденную свидетельством о квалификации, выданным в соответствии с частью 4 статьи 4 Федерального закона от 3 июля 2016 года N 238-ФЗ "О независимой оценке квалификации", или не менее одного из следующих международных сертификатов: сертификат "Chartered Financial Analyst (CFA)", сертификат "Certified International Investment Analyst (CIIA)", сертификат "Financial Risk Manager (FRM)" (п. 2.1.5 Главы 1 Указания).

Пунктом 3 Главы 3 Указания Банка России предусмотрено, что лицо, обращающееся с просьбой о признании его квалифицированным инвестором, представляет лицу, осуществляющему признание квалифицированным инвестором, заявление с просьбой о признании его квалифицированным инвестором и документы, подтверждающие его соответствие требованиям, соблюдение которых необходимо для признания лица квалифицированным инвестором в соответствии с настоящим Указанием и регламентом.

Заявление лица с просьбой о признании его квалифицированным инвестором должно содержать в том числе:

перечень видов ценных бумаг, и (или) производных финансовых инструментов, и (или) перечень видов услуг, в отношении которых лицо обращается с просьбой быть признанным квалифицированным инвестором;

указание на то, что заявитель осведомлен о повышенных рисках, связанных с финансовыми инструментами, об ограничениях, установленных законодательством Российской Федерации в отношении финансовых инструментов, предназначенных для квалифицированных инвесторов, и особенностях оказания услуг квалифицированным инвесторам, а в случае если заявитель - физическое лицо, также о том, что физическим лицам, являющимся владельцами ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, в соответствии с пунктом 2 статьи 19 Федерального закона от 5 марта 1999 года N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" не осуществляются выплаты компенсаций из федерального компенсационного фонда;

указание на то, что заявитель в случае признания его квалифицированным инвестором обязуется уведомить лицо, признавшее его квалифицированным инвестором, о несоблюдении им требований, соответствие которым необходимо для признания лица квалифицированным инвестором (в случае, если заявитель - физическое лицо).

В силу п. 3.3 Главы 3 Указания лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, в порядке и сроки, предусмотренные регламентом, осуществляет проверку представленных заявителем документов на предмет соблюдения требований, соответствие которым необходимо для признания лица квалифицированным инвестором.

Лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, имеет право запросить у заявителя дополнительные документы, подтверждающие его соответствие требованиям, соблюдение которых необходимо для признания лица квалифицированным инвестором. В этом случае течение срока, предусмотренного абзацем первым настоящего пункта, приостанавливается со дня направления запроса до дня представления заявителем запрашиваемых документов.

В силу п. 3.4 Главы 3 Указания Банка России решение о признании лица квалифицированным инвестором должно содержать указание, в отношении каких видов ценных бумаг, и (или) производных финансовых инструментов, и (или) видов услуг данное лицо признано квалифицированным инвестором.

Лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, направляет заявителю в порядке, предусмотренном регламентом, уведомление, содержащее в зависимости от принятого решения следующие сведения:

в случае принятия решения о признании лица квалифицированным инвестором - сведения, в отношении каких видов ценных бумаг, и (или) производных финансовых инструментов, и (или) видов услуг данное лицо признано квалифицированным инвестором; в случае принятия решения об отказе в признании лица квалифицированным инвестором - причину такого отказа (п.. 3.5 Главы 3 Указания).

В силу п. 3.6 Главы 3 Указания лицо признается квалифицированным инвестором с момента внесения записи о его включении в реестр лицом, осуществляющим признание квалифицированным инвестором.

Из материалов дела следует, что в соответствии с лицензиями Центрального Банка Российской Федерации № от 27.11.2000г. и № от 08.11.2000г. ПАО «Сбербанк» является профессиональным участником рынка ценных бумаг и имеет право осуществлять как брокерскую, так и депозитарную деятельность, при этом, выданные лицензии являются действующими без ограничения срока действия.

ФИО2 является клиентом ПАО «Сбербанк», осуществляет расчеты с использованием счетов, открытых в ПАО «Сбербанк», при этом, имеет брокерский счет, открытый на его имя 27.03.2020г. на основании договора на брокерское обслуживание № LMLT и депозитарного договора №/СС-622032703Е от 27.03.2020г.

20.07.2021г. в 11-59 час. ФИО2 обратился к ответчику с заявлением о признании его квалифицированным инвестором, заполнив соответствующую анкету, указав на владение имуществом размером не менее 6 000 000 руб.

При этом истцом представлена справка от 20.07.2021г. о состоянии счета в ВСП отделения № Самарского отделения № ПАО «Сбербанк», остаток на котором составляет 6 604 435,58 руб.

На основании данной справки ПАО «Сбербанк» приняло решение о признании истца квалифицированным инвестором в отношении финансовых инструментов (услуг), предназначенных только для квалифицированных инвесторов, в том числе, и ценных бумаг, предназначенных эмитентами для квалифицированных инвесторов, о чем внесена запись в реестр квалифицированных инвесторов.

В этот же день, 20.07.2021г., в 13 - 05 час. ФИО2, уже обладая статусом квалифицированного инвестора, подал заявление в ПАО «Сбербанк» на приобретение от его имени ценных бумаг в виде структурированных Нот эмитента Credit Suisse и в 13-07 час. аналогичную заявку в отношении эмитента Goldman Sachs.

Также ФИО2 подписаны индикативные условия (версия 1.00), содержащие в себе основные условия приобретения Нот указанных эмитентов, ключевые параметры выпуска Нот, паспорт продукта и сведения о факторах риска, характерных данному виду финансового инструмента.

В период с 26.07.2021г. по 28.07.2021г. ПАО «Сбербанк» от имени инвестора ФИО2 приобретены следующие ценные бумаги в виде структурированных Нот:

в отношении эмитента Credit Suisse (код ценной бумаги CS 0826 63, номер выпуска ценных бумаг XS2359750176, валюта сделки Евро, по цене 100, в количестве 10 нот номиналом 1 000),

в отношении эмитента Goldman Sachs (код ценной бумаги GS 0826 8, номер выпуска ценных бумаг XS2335556572, валюта сделки Евро, по цене 100, в количестве 10 нот номиналом 1000) (л.д. 207, 208, 2011, том 1).

22.09.2021г. истец обратился в банк с заявкой о приобретении на его имя структурированных Нот этих же эмитентов, в связи с чем, им подписаны индикативные условия (версия 1.00) по состоянию на 22.09.2021г., содержащие в себе аналогичные сведения, а именно: условия приобретения Нот указанных эмитентов Credit Suisse и Goldman Sachs, ключевые параметры выпуска Нот, паспорт продукта и сведения о факторах риска, характерных данному виду финансового инструмента.

В период с 27.09.2021г. по 29.09.2021г. Банком приобретены следующие ценные бумаги в виде структурированных Нот:

- эмитента Credit Suisse (код ценной бумаги CS 0826 63, номер выпуска ценных бумаг XS2359750176, валюта сделки Евро, по цене 100, в количестве 110 нот, номиналом 1 000),

- эмитента Goldman Sachs (код ценной бумаги GS 0826 8, GS 1024 7, GS 1024 8, номер выпуска ценных бумаг XS2335556572, XS2364785308, XS2364783949, валюта сделки Доллар США, стоимостью 100, в количестве 110 нот, номиналом 1000).

В период с 20.07.2021г. по 03.02.2022г. истец получал купонный доход от приобретенных им структурированных Нот как в Долларах США, так и в Евро, перечисляемым на его брокерский счет в общей сумме 352 922,23 руб., что подтверждается отчетом брокера (ПАО «Сбербанк»).

18.03.2022г. ПАО «Сбербанк» (как Депозитарий) получил от Небанковской кредитной организации акционерного общества «Национальный расчетный депозитарий» через соответствующее программное обеспечение (ПО Файловый шлюз НКО АО НРД) сообщение о корпоративных действиях в виде досрочного обязательного погашения облигаций в отношении эмитента Credit Suisse (XS2359750176) - уведомление от 18.03.2022г. и эмитента Goldman Sachs International (XS2335556572, XS2364785308, XS2364783949) - уведомление от 25.03.2022г.

18.03.2022г. и 25.03.2022г. банк осуществил размещение информации о корпоративных действиях «MCAL Досрочное обязательное погашении облигации» в отношении Погашаемых нот на Сайте Банка по адресу (в соответствии с п.6.2.2.1 Условий Депозитария): https://vvww.sberbank.ru/ru/person/investments/depositorv/earlv, затем осуществил адресную рассылку сообщений о корпоративных действиях «MCAL Досрочное обязательное погашении облигации» в отношении Погашаемых нот путем направления электронного сообщения на адрес электронной почты, указанный Клиентом в Анкете Инвестора - физического лица (в соответствии с п.6.2.2.5 Условий Депозитария).

После получения от НКО АО НРД Отчетов в отношении списания Погашаемых нот в связи с проводимыми корпоративными действиями «MCAL Досрочное обязательное погашении облигации» ПАО «Сбербанк» списал погашенные ноты со счета депо Орлова И.А., в свою очередь НКО АО НРД осуществляло хранение и учет Нот в соответствии с Междепозитарным счетом депо №25/ДМС-0 от 30.12.1998 г.

Получив от Банка смс-сообщения о досрочном погашении ценных бумаг, истец обратился в ПАО «Сбербанк» с претензией о возврате ему 111650 Долларов США и 111650 Евро, составляющих стоимость приобретенных им структурированных нот.

Указанная претензия оставлена банком без удовлетворения, в связи с чем, Орлов И.А. обратился в суд с настоящим иском.

Разрешая спор и отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из того, что действующим законодательством для признания лица квалифицированным инвестором предусмотрено наличие хотя бы одного из оснований, предусмотренных Указанием Банка России от 29.04.2015г. № 3629-У "О признании лиц квалифицированными инвесторами». Наличия совокупности критериев, по которым лицо может быть признано квалифицированным инвестором, закон не требует. Наличие у истца одного из таких оснований- имущества стоимостью не менее 6 000 000 руб.- Банком установлено. При этом, действующим законодательством не предусмотрены временные рамки для рассмотрения заявления и принятия банком решения о признании лица квалифицированным инвестором, более того, в указанных нормативных актах отсутствует и запрет на возможность принятия решения о признания лица квалифицированным инвестором в день подачи такого заявления. Также, по мнению суда, Банком не допущено нарушений положений ст. 30.2 Закона «О рынке ценных бумаг», поскольку из индикативных условий от 20.07.2021г. и от 22.09.2021г. следует, что истец предупрежден банком о серьезном риске, которому подвергаются инвестор, поскольку приобретаемые Орловым И.А. (инвестором) ценные бумаги не предусматривают сохранность вложенного капитала, и инвестор подвергается потенциальному риску потери инвестированных средств в полном объеме.

Вместе с тем, реализуя волю на приобретение кредитных нот и получение дохода по ним, Орлов И.А. не только добровольно подал заявление о признании его квалифицированным инвестором, направил ответчику поручение о приобретении структурированных Нот, но заключил с Банком договор брокерского обслуживания и договоры купли-продажи ценных бумаг, а впоследствии и получил купонный доход по ним, при этом, поручение о приобретении ценных бумаг сделано истцом не только 20.07.2021г., но и 22.092021г. на значительную сумму в Евро и Долларах США, что, по мнению суда, исключает непонимание Орловым И.А. всех правовых последствий осуществления им данной деятельности.

Также суд принял во внимание, что сделки фактически сторонами исполнены, после придания истцу статуса квалифицированного инвестора, истец совершал в дальнейшем сделки с Нотами, получая в разное время купонный доход по приобретенным Нотам, а с указанным иском истец обратился лишь после предоставления эмитентом сведений о досрочном погашении ценных бумаг и обесценивания приобретенных им структурированных Нот, при этом, ранее с требованием о применении к ПАО «Сбербанк» установленных п. 6 ст. 3 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" специальных последствий совершения банком (брокером) сделок с ценными бумагами в результате неправомерного признания его квалифицированным инвестором - не обращался.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу, что совокупность обстоятельств, связанных с заключением и исполнением ответчиками договоров, свидетельствует о направленности намерений (воли) обеих сторон на создание реальных правовых последствий и достижение одного результата - участие Орлова И.А. в операциях на рынке ценных бумаг. Данная цель была достигнута, Орлов И.А. приобрел и реализовал право на совершение сделок на рынке ценных бумаг, получая доход, будучи осведомленным о потенциальном риске потери инвестированных средств в полном объеме.

Доводы истца о том, что согласно Индикативным условиям (версия 1.00, стр. 9) ПАО «Сбербанк» оказывает брокерские услуги по реализации спорных ценных бумаг, то есть одновременно выступая на стороне эмитента вопреки интересам истца, судом отклонены, поскольку ПАО «Сбербанк» не является ни владельцем ценных бумаг, приобретенных истцом, ни лицом, осуществляющим выплату купонного дохода из активов банка по отношении к приобретенным истцом ценным бумагам. В силу закона брокерская деятельность, которую осуществлял банк по договору брокерского обслуживания, является посреднической, направленной на исполнение поручений клиента на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами, совершаемым на усмотрение самого клиента, что исключает заинтересованность банка в представлении интересов конкретного эмитента. Кроме того, из представленной Центробанком РФ по запросу суда информации от 07.03.2023г. следует, что ПАО «Сбербанк», обладая действующей лицензией на осуществление брокерской деятельности, вправе осуществлять сделки по приобретению на внебиржевом рынке ценных бумаг, в том числе, финансовых инструментов, допущенных к обращению в Российской Федерации в качестве ценных бумаг иностранных эмитентов.

Сведения о том, что ценные бумаги иностранных эмитентов Credit Suisse и Goldman Sachs International по состоянию на момент их приобретения на имя истца Орлова И.А. запрещены к обороту на территории Российской Федерации, суду не представлены.

С учетом изложенного, приняв во внимание всю совокупность доказательств по делу, суд пришел к выводу о том, что при признании Орлова И.А. квалифицированным инвестором, а также при приобретении на его имя ценных бумаг нарушений со стороны брокера ПАО «Сбербанк» не было допущено, в связи с чем, оснований для удовлетворения требований истца не имеется, отказав Орлову И.А. в удовлетворении иска в полном объеме.

Однако, судебная коллегия с данными выводами суда согласиться не может.

В соответствии со статьей 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Из анализа указанных норм права следует, что для удовлетворения исковых требований о возмещении убытков необходимо установить совокупность следующих обстоятельств: наличие убытков, противоправность действий (бездействия) ответчика, причинно-следственную связь между противоправными действиями (бездействием) ответчика и возникновением у истца убытков, их размер.Согласно разъяснениям, изложенным в пунктах 11, 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", применяя статью 15 ГК РФ, следует учитывать, что по общему правилу лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков. Возмещение убытков в меньшем размере возможно в случаях, предусмотренных законом или договором в пределах, установленных гражданским законодательством.

По делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 статьи 401 ГК РФ). По общему правилу лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине (пункт 2 статьи 1064 ГК РФ).

В определении Конституционного Суда Российской Федерации от 19.02.2003 N 79-О изложена позиция, согласно которой в сфере предпринимательской деятельности обстоятельством, освобождающим от ответственности, является лишь воздействие непреодолимой силы.

Согласно пп. 11 п. 1 статьи 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон о ценных бумагах) облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение (если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом) в предусмотренный в ней срок от эмитента облигации ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация при соблюдении условий, установленных настоящим Федеральным законом, может не предусматривать право ее владельца на получение номинальной стоимости облигации в зависимости от наступления одного или нескольких указанных в ней обстоятельств. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение установленных в ней процентов либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и (или) дисконт.

В соответствии с п. 1 статьи 27.1-1 Закона о рынке ценных бумаг эмитент вправе размещать облигации, предусматривающие право их владельцев на получение выплат по ним в зависимости от наступления или ненаступления одного или нескольких обстоятельств, предусмотренных абзацем вторым подпункта 23 пункта 1 статьи 2 настоящего Федерального закона (далее - структурные облигации). Если от наступления или ненаступления указанных в настоящем пункте обстоятельств зависит только размер дохода (цена размещения и (или) размер процента) по облигациям, такие облигации не являются структурными. Размер выплат по структурной облигации может быть меньше ее номинальной стоимости.

Эмитентами структурных облигаций могут быть только кредитные организации, брокеры, дилеры и специализированные финансовые общества, которые в соответствии с целями и предметом их деятельности вправе осуществлять эмиссию структурных облигаций. При этом брокеры, дилеры и специализированные финансовые общества вправе размещать только структурные облигации, обеспеченные залогом денежных требований и (или) иного имущества (п. 2).

Структурная облигация не может предусматривать право на ее досрочное погашение по усмотрению ее эмитента, за исключением не зависящих от воли эмитента случаев, предусмотренных решением о выпуске структурных облигаций (п. 5).

Структурные облигации, за исключением структурных облигаций, соответствующих критериям, установленным нормативным актом Банка России, являются ценными бумагами, предназначенными для квалифицированных инвесторов (п. 6).

В соответствии с п. 15 статьи 11 ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» заключение кредитными или некредитными финансовыми организациями с клиентом - физическим лицом, не являющимся квалифицированным инвестором, или за его счет сделок по приобретению облигаций иностранных эмитентов, по которым не определен срок их погашения, облигаций иностранных эмитентов, выпущенных в виде субординированного займа (субординированные облигации иностранных эмитентов), а также облигаций иностранных эмитентов, предусматривающих право их владельцев на получение выплат по ним, не являющихся доходом, в зависимости от наступления или ненаступления одного или нескольких обстоятельств, предусмотренных абзацем вторым подпункта 23 пункта 1 статьи 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", не допускается.

В силу статьи 3 Закона о рынке ценных бумаг брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом (далее - договор о брокерском обслуживании).

Брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера.

В случае, если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.

Брокер вправе приобретать ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, предназначенными для квалифицированных инвесторов, только если клиент, за счет которого совершается такая сделка (заключается такой договор), является квалифицированным инвестором в соответствии с пунктом 2 статьи 51.2 Закона о рынке ценных бумаг или признан этим брокером квалифицированным инвестором в соответствии с настоящим Федеральным законом. При этом ценная бумага или производный финансовый инструмент считаются предназначенными для квалифицированных инвесторов, если в соответствии с нормативными актами Банка России сделки с такими ценными бумагами (договоры, являющиеся такими производными финансовыми инструментами) могут совершаться (заключаться) исключительно квалифицированными инвесторами или за счет квалифицированных инвесторов. Квалифицированные инвесторы в силу федерального закона и лица, признанные квалифицированными инвесторами в соответствии с настоящим Федеральным законом, именуются квалифицированными инвесторами.

По смыслу п. 4 статьи 51.2 Закона о рынке ценных бумаг, Распоряжения Правительства РФ от 01.06.2006 г. № 793-р «Об утверждении стратегии развития финансового рынка РФ на 2006-2008 года» следует, что в соответствии с международной практикой квалифицированным инвестором признается лицо, опыт и квалификация которого позволяют ему адекватно оценивать риски, связанные с инвестициями в те или иные фондовые инструменты, и самостоятельно осуществлять операции с ценными бумагами на основе таких оценок. Квалифицированными инвесторами могут признаваться, например, компании, имеющие лицензии профессиональных участников на рынке ценных бумаг, - брокерские и дилерские компании, управляющие компании, кредитные организации и страховые компании, промышленные корпорации, а также отвечающие определенным требованиям физические лица, осуществляющие операции на фондовом рынке. Кроме того, квалифицированными инвесторами могут быть признаны инвесторы, представившие по письменному заявлению необходимые обоснования и доказательства того, что они могут считаться квалифицированными.

В соответствии с определением Конституционного суда РФ от 28.09.2017 г. № 1991-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Закирова Зульфата Захировича на нарушение его конституционных прав пунктами 5 и 6 статьи 3, пунктом 4 статьи 30.2, пунктом 13 статьи 51.1 и статьей 51.2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг» данные законоположения, рассматриваемые как сами по себе, так и во взаимосвязи с иными нормами этого Федерального закона (в том числе с пунктом 5 статьи 3), а также нормативными актами Банка России, устанавливающими требования, которым должно соответствовать лицо для признания его квалифицированным инвестором, и порядок признания лица квалифицированным инвестором (указание Банка России от 29 апреля 2015 года N 3629-У "О признании лиц квалифицированными инвесторами и порядке ведения реестра лиц, признанных квалифицированными инвесторами"), направлены на защиту интересов участников рынка ценных бумаг и обеспечение доступа к отдельным финансовым инструментам, действия с которыми требуют профессиональной и квалифицированной оценки инвестиционных рисков, лиц, обладающих соответствующими навыками, опытом и знаниями, не предусматривают принятия брокерами, управляющими или иными лицами собственных правил признания физических лиц квалифицированными инвесторами … Согласно пункту 6 статьи 3 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" последствиями совершения брокером сделок с ценными бумагами и заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, в нарушение требования пункта 5 данной статьи, в том числе в результате неправомерного признания клиента квалифицированным инвестором, являются: возложение на брокера обязанности по приобретению за свой счет у клиента ценных бумаг по требованию клиента и по возмещению клиенту всех расходов, понесенных при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, депозитария и биржи; возложение на брокера обязанности по возмещению клиенту убытков, причиненных в связи с заключением и исполнением договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, в том числе всех расходов, понесенных клиентом при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, биржи.

Данные нормы направлены на недопущение совершения брокером неправомерных действий с финансовыми инструментами и защиту имущественных интересов клиента в случае совершения брокером таких действий.

Таким образом, основное предназначение признания физического лица квалифицированным инвестором состоит в том, чтобы, с одной стороны, обеспечить допуск на фондовый рынок высококвалифицированных специалистов, имеющих опыт и знания в области оборота высокорисковых финансовых инструментов, а с другой стороны, оградить от риска утраты инвестиций обычного рядового потребителя финансовых услуг.

Признавая Орлова И.А. квалифицированным инвестором, Банк посчитал достаточным к тому основанием - наличие у Орлова И.А. на счету Банка 6 604 435, 58 руб.

Соглашаясь с такой позицией Банка, суд первой инстанции исходил из того, что она соответствует положениям действующего законодательства, не требующего наличия совокупности всех или нескольких оснований признания лица квалифицированным инвестором, а подписание Орловым И.А. индикативных условий подтверждает его полную осведомленность о всех рисках приобретения вышеуказанных ценных бумаг.

Вместе с тем такой вывод основан на формальном подходе к разрешению спора, не учитывающем конкретные обстоятельства данного дела, в отсутствии системного толкования норм права, устанавливающих требования, которым должно соответствовать лицо для признания его квалифицированным инвестором, и порядок признания лица квалифицированным инвестором.

При этом Индикативные условия также содержат положения о том, что приобретаемые ноты подходят квалифицированным инвесторам, имеющим достаточный уровень знаний и опыта инвестирования в структурные продукты без защиты капитала, и готовым нести риск потери всех или части вложенных средств и риск реинвестирования средств на худших условиях в результате досрочного погашения продукта.

Из материалов дела следует, что инициатива о признании истца квалифицированным инвестором исходила не от него самого, а процедуру инициировал Банк, нарушая при этом п. 4 ст. 30.2 ФЗ N 39-ФЗ, которым установлено, что ценные бумаги и производные финансовые инструменты, предназначенные для квалифицированных инвесторов, не могут предлагаться лицам, не являющимся квалифицированными инвесторами, и фактически предлагал структурированные ноты потребителю – вкладчику.

При этом Банк искусственно создал условия для признания истца квалифицированным инвестором, поскольку на начало дня 20.07.2021 г. на счету истца отсутствовала необходимая сумма денежных средств в размере 6 000 000 руб., что потребовало внесения истцом дополнительно 2 000 000 в ответ на предложение Банка приобрести высокодоходные ценные бумаги одновременно с оформлением и рассмотрением документов о признании его квалифицированным инвестором,

Признание истца квалифицированным инвестором осуществлено ответчиком в течение одного часа с момента оформления заявления, и за счет дополнительно внесенных денежных средств сразу же было куплено первое количество спорных ценных бумаг, в результате чего остаток по счету вновь стал менее 6 000 000 рублей.

Таким образом, оценка соответствия истца требованиям, предъявляемым к квалифицированным инвесторам, основана не столько на его стабильном материальном положении, сколько на краткосрочном размещении на его счету необходимой суммы денежных средств с целью признания его квалифицированным инвестором, что свидетельствует о формальном соблюдении Банком положений Закона о рынке ценных бумаг и Указа ЦБ РФ, в то время как законодательство РФ, индикативные условия, регламенты Банка предъявляют повышенные требования к признанию квалифицированным инвестором физических лиц, а именно экономическое образование, достаточный уровень знаний и опыта инвестирования в структурные продукты без защиты капитала, готовность нести риск потери всех или части вложенных средств и риск реинвестирования средств на худших условиях в результате досрочного погашения продукта.

То есть признание истца квалифицированным инвестором состоялось не потому, что он обладал имуществом в размере более 6 000 000 руб., а обеспечение нахождения данной суммы денежных средств обусловлено предложением Банка признать истца квалифицированным инвестором для приобретения на его имя высокодоходных ценных бумаг, и на момент поступления ему предложения от Банка стать таким инвестором, он не отвечал вышеуказанным требованиям.

Кроме того, из материалов дела следует, что подготовка и оформление заявления о признании истца квалифицированным инвестором осуществлялась сотрудниками банка с предварительно проставленными в тексте галочками в отношении предъявляемых требований, т.е. банк сам решил, каким требованиям будет соответствовать истец как претендент на статус квалифицированного инвестора. При этом не указан конкретный вид ценных бумаг, в отношении которых истец признается квалифицированным инвестором, что не соответствует п. 9 ст. 51.2 ФЗ N 39-ФЗ, согласно которому лицо может быть признано квалифицированным инвестором в отношении одного вида или нескольких видов ценных бумаг и иных финансовых инструментов, одного вида или нескольких видов услуг, предназначенных для квалифицированных инвесторов.

Т.е. физическое лицо признается квалифицированным инвестором именно по тем видам ценных бумаг, опыт и знания по совершению сделок и операций с которыми оно имеет.

Как следует из материалов дела, до момента присвоения ему статуса квалифицированного инвестора истец являлся вкладчиком Банка; профессионального опыта осуществления деятельности на рынке ценных бумаг не имел; не обладал и не обладает достаточным уровнем знаний и опыта инвестирования в сложные финансовые продукты без защиты капитала, структурные облигации, риск потери всех или части вложенных средств и риск реинвестирования средств на худших условиях в результате досрочного погашения продукта не готов был нести.

Выводы суда о том, что истец должным образом проинформирован Банком о приобретаемых ценных бумагах, рисках и т.д., о чем свидетельствуют его подписи в Индикативных условиях, также основаны на формальном подходе к оценке данных обстоятельств, поскольку, как указано выше, у истца не имелось личностных, профессиональных, квалификационных данных, позволивших принимать разумные и обоснованные решения о купле-продаже высоко рисковых ценных бумаг.

Не проявление же участником гражданских правоотношений в данном случае необходимой осмотрительности не может служить основанием для освобождения Банка от ответственности, предусмотренной вышеуказанными нормами права, как профессионального участника рынка ценных бумаг, и возложения возможных рисков по приобретению структурированных нот иностранных эмитентов на истца.

Как указал Конституционный суд РФ в постановлении от 23.02.1999 г. № 4-П: «Гражданин как экономически слабая сторона в этих правоотношениях нуждается в особой защите своих прав, что влечет необходимость в соответствующем правовом ограничении свободы договора и для другой стороны, т.е. для банков...», а «Конституционная свобода договора не является абсолютной, не должна приводить к отрицанию или умалению других общепризнанных прав и свобод».

При таких обстоятельствах, судебная коллегия приходит к выводу о том, что изложенные обстоятельства во взаимосвязи с имеющимися в деле доказательствами и пояснениями сторон прямо свидетельствуют об отсутствии у ответчика достаточных оснований для признании истца квалифицированным инвестором, и такие действия банка нельзя признать законными.

Доводы Банка о подписании истцом уведомления о рисках и получении им купонного дохода, что свидетельствует о принятии условий сделки и ее исполнении, подлежат отклонению, поскольку в рассматриваемом случае имеет место формальное присвоение истцу статуса квалифицированного инвестора, приобретение Банком высоко рискованных облигаций для непрофессионального участника рынка ценных бумаг; отсутствие надлежащей информированности клиента о правовой природе приобретенных ценных бумаг.

В обоснование заявленных требований истец также ссылается на злоупотребление правом со стороны Банка, действия которого обусловлены введением его в заблуждение в связи с непредоставлением надлежащей и достоверной информации со стороны Банка о правовой природе ценных бумаг и необоснованного присвоения ему статуса квалифицированного инвестора.

С учетом установленных фактических обстоятельств дела указанные доводы следует признать обоснованными.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

По общему правилу пункта 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2015 года № 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", добросовестным поведением, является поведение, ожидаемое от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации.

Под злоупотреблением правом понимается поведение управомоченного лица по осуществлению принадлежащего ему права, сопряженное с нарушением установленных в статье 10 ГК РФ пределов осуществления гражданских прав, осуществляемое с незаконной целью или незаконными средствами, нарушающее при этом права и законные интересы других лиц и причиняющее им вред или создающее для этого условия.

Под злоупотреблением субъективным правом следует понимать любые негативные последствия, явившиеся прямым или косвенным результатом осуществления субъективного права.

Одной из форм негативных последствий является материальный вред, под которым понимается всякое умаление материального блага, в него могут быть включены уменьшение или утрата дохода, необходимость новых расходов.

Для установления наличия или отсутствия злоупотребления участниками гражданско-правовых отношений своими правами при совершении сделок необходимы исследование и оценка конкретных действий и поведения этих лиц с позиции возможных негативных последствий для этих отношений, для прав и законных интересов иных граждан и юридических лиц.

В данном случае, действия ответчика сопряжены с нарушением пределов дозволенного права по осуществлению правомочий по признанию истца квалифицированным инвестором с целью приобретения высокорискованных спорных ценных бумаг в отсутствие у истца личностных, профессиональных, квалификационных данных, позволивших принимать разумные и обоснованные решения о купле-продаже высокорискованных ценных бумаг и о заключении договоров с производными финансовыми инструментами.

На момент принятия решения о признании квалифицированным инвестором ответчик, как сильная сторона во взаимоотношениях с истцом, как лицо, не мог не располагать полной информацией о ценных бумагах, финансовом состоянии эмитентов и, соответственно, не мог не знать о несоответствии истца требованиям квалифицированного инвестора по приобретению спорных ценных бумаг, а также о невозможности предложения таких ценных бумаг к приобретению истцом.

Ответчик как профессиональный участник финансового рынка и банковских услуг при принятии решения о признании истца квалифицированным инвестором обязан был следовать тем целям правового регулирования правоотношений с квалицированными инвесторами, которые презюмируются законодательством РФ, нормативными актами ЦБ РФ, правовой позицией Конституционного суда РФ, и, соответственно, подходить к оценке истца на присвоение ему статуса квалифицированного инвестора, более ответственно, исходя из всех предусмотренных законом, индикативными условиями критериев, с целью недопущения недобросовестного поведения (недобросовестное информирование, продажа неподходящих продуктов, подмена продукта и т.д.)

Таким образом, действия ответчика по принятию решения о признании истца квалифицированным инвестором, в т.ч. с учетом того, что инициатором данной процедуры был Банк, неправомерны, осуществлены с нарушением законодательства РФ, фактически направлены на реализацию истцу высокорискованного финансового продукта, который не мог ему предлагаться.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия находит обоснованным требование о признании неправомерным решения ответчика по признанию истца квалифицированным инвестором от 20.07.2021 года.

Судебная коллегия также находит обоснованным требование о признании неправомерным приобретение ответчиком на имя Орлова И.А. спорных ценных бумаг, поскольку как в силу императивных положений индикативных условий, так и в силу неправомерного признания истца квалифицированным инвестором, ответчик не имел правовых основания для приобретения ценных бумаг на имя Истца.

Как указывалось выше, согласно индикативным условиям нота подходит квалифицированным инвесторам, имеющим достаточный уровень знаний и опыта инвестирования в структурные продукты без защиты капитала, и готовым нести риск потери всех или части вложенных средств и риск реинвестирования средств на худших условиях в результате досрочного погашения продукта.

Однако, истец не имел достаточный уровень знаний и опыта в структурные продукты без защиты капитала, не готов был нести риск потери всех или части вложенных средств и риск реинвестирования средств на худших условиях в результате досрочного погашения продукта. При этом, ответчик даже не принимал во внимание указанное обстоятельство, о чем было пояснено суду в ходе судебного разбирательства.

Кроме того, содержание самих индикативных условий не позволяют однозначно понимать риски, связанные с приобретением спорных ценных бумаг, равно как истцу надлежащим образом доведена вся информация о высокорискованном финансовом продукте.

В соответствии со статьей 30 ФЗ «О банках и банковской деятельности» отношения между Банком России, кредитными организациями и их клиентами осуществляются на основе договоров, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Согласно статье 3 Закона о рынке ценных бумаг брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом. При этом установлен приоритет интересов клиента перед интересами брокера.

Брокер вправе отказаться от исполнения поручения клиента, если исполнение этого поручения приведет к нарушению требований федеральных законов, нормативных актов Банка России, базовых стандартов, разработанных саморегулируемой организацией в сфере финансового рынка, объединяющей брокеров, утвержденных и согласованных в соответствии с требованиями ФЗ "О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка", или к реализации конфликта интересов. Указанное право брокера осуществляется путем уведомления клиента об отказе от исполнения такого поручения (п. 4.2).

В соответствии с п. 2. 1 Базового стандарта совершения брокером операций на финансовом рынке, утвержденного протоколом Банка России № КФНП-1 от 19 января 2018 г. брокер исполняет поручение клиента при соблюдении одновременно следующих условий: поручение подано способом, установленным договором о брокерском обслуживании; поручение содержит все существенные условия, установленные договором о брокерском обслуживании, а также содержит обязательные реквизиты и/или соответствует установленной форме, если такие реквизиты и/или форма предусмотрены договором о брокерском обслуживании; наступил срок и (или) условие исполнения поручения, если поручение содержит срок и (или) условие его исполнения; отсутствуют основания для отказа в приеме и (или) исполнении поручения, если такие основания установлены законодательством Российской Федерации, в том числе нормативными актами Банка России, Базовым стандартом и (или) договором о брокерском обслуживании.

Таким образом, ответчик в нарушение указанных норм закона и индикативных условий, не отказался от приобретения на имя истца спорных ценных бумаг, в том числе во избежание конфликта интересов и причинения имущественного вреда истцу, а также отсутствия у истца достаточного опыта для работы с такими ценными бумагами, то есть нарушил положения Закона о рынке ценных бумаг, Базового стандарта № КФНП-1 от 19 января 2018 г. и проявил недобросовестное поведение в отношении истца (недобросовестное информирование, продажа неподходящих продуктов, не исполнение предусмотренных законом обязанностей).

В силу п. 5 статьи 166 ГК РФ во взаимосвязи с пунктом 70 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», заявление о недействительности сделки не имеет правового значения, если ссылающееся на недействительность сделки лицо действует недобросовестно, в частности если его поведение после заключения сделки давало основание другим лицам полагаться на действительность сделки.

В то же время, данная норма закона не может применяться, если совершение сделки стало возможным в результате совершения другой стороной сделки злоупотребления правом и иного недобросовестного поведения, нарушения императивных норм закона.

Как следует из статьи 10 ГК РФ, отказ в защите права лицу, злоупотребившему правом, означает защиту нарушенных прав лица, в отношении которого допущено злоупотребление.

Таким образом, непосредственной целью названной санкции является не наказание лица, злоупотребившего правом, а защита прав добросовестного лица, потерпевшего от этого злоупотребления.

Вместе с тем, поведение ответчика при признании истца квалифицированным инвестором, приобретении спорных ценных бумаг как в связи с неправомерным признанием истца квалифицированным инвестором, так и ввиду нарушения индикативных условий реализации спорных ценных бумаг (отсутствие у истца достаточного опыта, знаний, не принятия им риска на потерю всех вложенных средств), не соответствует критерию добросовестности.

При таких обстоятельствах, положения п. 5 статьи 166 ГК РФ не подлежат применению, поскольку обратное дает судебную защиту недобросовестным действиям самого Ответчика, следствием которых и стало фактическое причинение Истцу убытков.

В соответствии с п. 6 статьи 3 Закона о рынке ценных бумаг последствиями совершения брокером сделок с ценными бумагами и заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, в нарушение требования пункта 5 настоящей статьи, в том числе в результате неправомерного признания клиента квалифицированным инвестором, являются:

1) возложение на брокера обязанности по приобретению за свой счет у клиента ценных бумаг по требованию клиента и по возмещению клиенту всех расходов, понесенных при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, депозитария, клиринговой организации и биржи;

2) возложение на брокера обязанности по уплате клиенту денежной суммы в размере убытков, понесенных клиентом в связи с заключением и исполнением договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, в том числе всех расходов, понесенных клиентом при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, депозитария, клиринговой организации и биржи.

В данном случае неправомерными действиями ответчика по признанию истца квалифицированным инвестором и приобретением на его имя вышеуказанных ценных бумаг причинены убытки в размере 17 718 357,64 руб., которые подлежат возмещению истцу ответчиком.

При этом, истец уменьшил данную сумму на сумму полученного им купонного дохода, и заявил ко взысканию 17 365 435, 41руб

В данном размере исковые требования и полежат удовлетворению.

Кроме того, в соответствии со ст.ст. 395, 1103,1107 ГК РФ с ответчика подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 24.09.2021 г. по 05.12.2022 года, за исключением периода моратория, введенного постановлением Правительства РФ № 497 от 28.03.2022 г. с 01.04.2022 по 30.09.2022г. включительно, в размере 1 023 063,95 руб.

Требование о возложении на Ответчика обязанности приобрести у истца ценные бумаги по цене на дату сделки не могут быть удовлетворены ввиду того, что в настоящее время они являются погашенными, что в вою очередь не является препятствием для удовлетворения требований истца о возмещении причиненных ему неправомерными действиями ответчика убытков.

В случае, если иностранный эмитент осуществит реальную выплату по вышеуказанным структурированным нотам, стороны не лишены возможности урегулировать данный вопрос в самостоятельном порядке.

Руководствуясь ст. 328-330 ГПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Решение Промышленного районного суда г.о. Самара от 17.03.2023 г. отменить, постановить по делу новое решение, которым исковые требования ФИО2 к ПАО «Сбербанк» о признании неправомерным решения ПАО «Сбербанк» о признании квалифицированным инвестором, признании неправомерными действий по приобретению ПАО «Сбербанк» ценных бумаг, взыскании денежных средств удовлетворить частично.

Признать незаконными действия ПАО «Сбербанк» по признанию ФИО2 квалифицированным инвестором и приобретении ценных бумаг - эмитента Credit Suisse (код ценной бумаги CS 0826 63, номер выпуска ценных бумаг XS2359750176, валюта сделки Евро, по цене 100, в количестве 110 нот, номиналом 1 000), эмитента Goldman Sachs (код ценной бумаги GS 0826 8, GS 1024 7, GS 1024 8, номер выпуска ценных бумаг XS2335556572, XS2364785308, XS2364783949, валюта сделки Доллар США, стоимостью 100, в количестве 110 нот, номиналом 1000).

Взыскать с ПАО «Сбербанк»( ИНН 7707083893. ОГРН 1027700132195) в пользу ФИО2 ( ДД.ММ.ГГГГ г.р., ур. <адрес>№), в счет возмещения убытков 17365435, 41 руб.. проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 1 023 063,95 руб.

В остальной части исковые требования оставить без удовлетворения.

Взыскать с ПАО «Сбербанк» в доход местного бюджета госпошлину в размере 60 000 руб.

Настоящее апелляционное определение вступает в законную силу немедленно со дня его принятия, и может быть обжаловано в Шестой кассационный суд общей юрисдикции (г. Самара) в течение 3 месяцев.

Председательствующий:

Судьи: