Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании апелляционное представление прокурора Дзержинского района г.Новосибирска на приговор мирового судьи 2 судебного участка, и.о.мирового судьи 8 судебного участка Дзержинского судебного района г.Новосибирска, Романова М.Ю. от ДД.ММ.ГГГГ, которым Шишкин ...,

ранее судимый:

1) ДД.ММ.ГГГГ Калининским районным судом ... по п.«а,б» ч.2 ст.158 УК РФ, п.«а,б,в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, по ст.73 УК РФ, условно с испытательным сроком в 2 года;

2) ДД.ММ.ГГГГ Калининским районным судом ... по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ (4 эпизода), ч.1 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, по ст.73 УК РФ, условно с испытательным сроком в 2 года; приговор от ДД.ММ.ГГГГ исполнять самостоятельно;

3) ДД.ММ.ГГГГ Заельцовским районным судом ... по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ (3 эпизода) к 2 годам лишения свободы, по ст.70 УК РФ присоединено наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, общий срок 3 года лишения свободы, с отбыванием в колонии-поселения; согласно постановлению Колыванского районного суда ... неотбытое наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ заменено на более мягкий вид наказания, а именно на ограничение свободы сроком в 1 год 10 месяцев 10 дней;

4) ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей 5 судебного участка Калининского судебного района ... по ч.1 ст.158 УК РФ к штрафу в 5.000 рублей;

5) ДД.ММ.ГГГГ Калининским районным судом ... по п.«б,в» ч.2 ст.158 УК РФ, с учетом апелляционного определения Новосибирского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ, к 2 годам лишения свободы, по ст.70 УК РФ присоединено наказание по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ, общий срок 4 года лишения свободы, с отбыванием в колонии строгого режима; по ст.70 УК РФ присоединено неотбытое наказание в виде штрафа по приговору от ДД.ММ.ГГГГ в размере 2.530 рублей, который исполнять самостоятельно;

6) ДД.ММ.ГГГГ Калининским районным судом ... по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ (2 эпизода), ч.1 ст.158 УК РФ (2 эпизода) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ присоединено наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, общий срок 5 лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере 5.000 рублей, который исполнять самостоятельно;

7) ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей 3 судебного участка Заельцовского судебного района ... по ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ присоединено наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, общий срок 5 лет 2 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере неотбытой части наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ в размере 2.530 рублей, который исполнять самостоятельно;

признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, и ему назначено наказание в виде лишения свободы на срок в 1 год, на основании ч.5 ст.69 УК РФ путём частичного сложения назначенного наказания по настоящему приговору с неотбытой частью наказания по приговору мирового судьи 3 судебного участка Заельцовского судебного района ... от ДД.ММ.ГГГГ, и окончательно назначено наказание в виде 5 лет 4 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере неотбытой части наказания по приговору мирового судьи 5 судебного участка Калининского судебного района ... по ч.1 ст.158 УК РФ, в размере 2.530 рублей, исполняя его самостоятельно в соответствии с ч.2 ст.71 УК РФ.

У с т а н о в и л:

Приговором от ДД.ММ.ГГГГ мирового судьи 2 судебного участка, и.о.мирового судьи 8 судебного участка Дзержинского судебного района ... от ДД.ММ.ГГГГ Шишкин В.А. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, и ему назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год, на основании ч.5 ст.69 УК РФ путём частичного сложения назначенного наказания по настоящему приговору с неотбытой частью наказания, назначенного по приговору мирового судьи 3 судебного участка Заельцовского судебного района ... от ДД.ММ.ГГГГ, и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 4 месяца, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере неотбытой части наказания по приговору мирового судьи 5 судебного участка Калининского судебного района ... по ч.1 ст.158 УК РФ, в размере 2.530 рублей, исполняя его самостоятельно в соответствии с ч.2 ст.71 УК РФ.

По данному приговору мирового судьи, Шишкин А.В. признан виновным в том, что совершил следующее преступление: ДД.ММ.ГГГГ в утреннее время находился в комнате ..., и у него возник преступный корыстный умысел направленный на тайное хищение чужого имущества, реализуя который, Шишкин В.А., находясь в том же месте и в то же время, действуя умышленно, из корыстных побуждений, убедившись, что за его действиями никто не наблюдает, тайно похитил ноутбук марки «...» стоимостью ... рублей, принадлежащий Потерпевший №1, с которым затем скрылся с места совершения преступления, распорядившись впоследствии похищенным имуществом по своему усмотрению, причинив своими преступными действиями потерпевшей ущерб в размере ... рублей.

На данный приговор мирового судьи ДД.ММ.ГГГГ прокурором ...... было принесено апелляционное представление, в котором ставится вопрос об изменении указанного приговора мирового судьи от ДД.ММ.ГГГГ, ввиду допущенных мировым судьей нарушений требований ч.5 ст.69 УПК РФ, поскольку фактически мировой судья применил при назначении Шишкину В.А. наказания правила ст.70 УК РФ, назначив ему наказание по совокупности приговоров, а соответственно необходимо исключить из резолютивной части приговора от ДД.ММ.ГГГГ указание на «присоединение неотбытой части наказания по приговору мирового судьи 3 судебного участка Заельцовского судебного района ... от ДД.ММ.ГГГГ, а также и указание на приговор мирового судьи 5 судебного участка Калининского судебного района ... по ч.1 ст.158 УК РФ», указав, что Шишкину В.М. назначено наказание на основании ч.5 ст.69 УК РФ, путём частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору мирового судьи 3 судебного участка Заельцовского судебного района ... от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначив Шишкину А.В. наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 4 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере ... рублей, исполняя его самостоятельно в соответствии со с ч.2 ст.71 УК РФ.

В судебном заседании государственный обвинитель Балмаева Е.В. доводы данного апелляционного представления поддержала в полном объёме и просила приговор мирового судьи от ДД.ММ.ГГГГ изменить.

На указанное апелляционное представление осуждённым Шишкиным В.А. были поданы возражения от ДД.ММ.ГГГГ, но доводы которых, в суде апелляционной инстанции Шишкин В.А. не поддержал, указав, что поскольку фактически доводы апелляционного представления прокурора его правовое положение улучшают, то в настоящее время он с доводами представления согласен полностью, и считает возможным изменить резолютивную часть приговора мирового судьи в указанной части, сформулировав его в той редакции, как указано об этом в тексте апелляционного представления.

Защитник Шишкина А.В. - адвокат Федоров В.А. поддержал избранную осуждённым Шишкины В.М в суде апелляционной инстанции позицию, и полагал возможным доводы апелляционного представления прокурора удовлетворить.

Потерпевшая Потерпевший №1, будучи уведомлённой о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явилась, заявлений о личном участии в суд не направила.

Исследовав материалы уголовного дела и заслушав мнение участников процесса, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что доводы апелляционного представления прокурора ......., являются обоснованными и подлежат удовлетворению учитывая следующее:

Виновность Шишкина А.В. в совершении преступления, подтверждается совокупностью доказательств имеющихся в материалах уголовного дела, и ни одной из сторон не оспаривается. Дело было рассмотрено в порядке особого судопроизводства. Выводы суда о доказанности вины и правильности квалификации действий осуждённого в апелляционном представлении не оспариваются. Оснований для изменения юридической оценки содеянного Шишкиным В.А. по делу не имеется.

Свои выводы мировой судья о размере и виде наказания, подлежащего назначению Шишкину В.А. мотивировал в приговоре, и оснований не согласиться с ними, суд апелляционной инстанции не находит. Размер наказания осуждённому назначен в пределах санкции ч.1 ст.158 УК РФ, а также и с учётом положений ст.ст.6, 43, 60, 61 УК РФ, ч.5 ст.62 УК РФ, ч.2 ст.68 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ, ст.316 УПК РФ, в связи с чем, наказание назначенное Шишкину В.А. не может быть признано излишне суровым.

Вместе с тем, основанием отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке, согласно ст.389.15 УПК РФ является, в том числе и неправильное применение уголовного закона судом. Суд апелляционной инстанции находит указанный приговор мирового судьи от ДД.ММ.ГГГГ подлежащим изменению.

Согласно приговору мирового судьи от ДД.ММ.ГГГГ было установлено, что указанное преступление Шишкиным В.А было совершено ДД.ММ.ГГГГ. Ранее, а именно ДД.ММ.ГГГГ Шишкин В.А. был признан виновным и осуждён мировым судьей 3 судебного участка Заельцовского судебного района ... за совершение ДД.ММ.ГГГГ преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, к 1 году лишения свободы; и на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказания по этому приговору и по приговору от ДД.ММ.ГГГГ Калининского районного суда ..., ему было назначено окончательно наказание 5 лет 2 месяца лишения свободы, с отбыванием наказание в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере неотбытой части наказания в виде штрафа ... рублей по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, который исполнять самостоятельно.

Таким образом, как правильно указал мировой судья, при вынесении приговора от ДД.ММ.ГГГГ при назначении наказания Шишкину В.А. подлежали применению положения ч.5 ст.69 УК РФ. Однако затем, назначая Шишкину В.А. наказания в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, мировой судья в резолютивной части своего приговора фактически применил правила назначения наказания, предусмотренные в ст.70 УК РФ, назначив наказание Шишкину В.А. по совокупности приговоров, ухудшив тем самым его положение и неверно указал принцип определения окончательного наказания, как частичное присоединение к назначенному наказанию, неотбытой части наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, поскольку правила ч.5 ст.69 УК РФ предусматривают принцип назначение наказания путём частичного или полного сложения назначенных наказаний, нарушив тем самым нормы общей части уголовного закона.

Учитывая изложенное выше, резолютивная часть данного приговора от ДД.ММ.ГГГГ подлежит изменению, а именно из неё подлежит исключению указание «на частичное присоединение неотбытой части наказания по приговору мирового судьи 3 судебного участка Заельцовского судебного района ... от ДД.ММ.ГГГГ, и указание «на приговор мирового судьи 5 судебного участка Калининского судебного района ... по ч.1 ст.158 УК РФ», ввиду чего Шишкина В.А. следует считать осуждённым, «согласно правилам ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору мирового судьи 3 судебного участка Заельцовского судебного района ... от ДД.ММ.ГГГГ, к окончательному наказанию в виде лишения свободы на срок 5 лет 4 месяца, с его отбыванием в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере ... рублей, исполняя его самостоятельно в соответствии с ч.2 ст.71 УК РФ».

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.1-389.3, п.3 ст.389.15, 389.18, п.9 ст. 389.20 УПК РФ,

П О С Т А Н О В И Л:

Приговор мирового судьи 2 судебного участка Дзержинского судебного района ..., и.о.мирового судьи 8 судебного участка Дзержинского судебного района ... от ДД.ММ.ГГГГ, в отношении Шишкина ... изменить.

Удовлетворить апелляционное представление прокурора ....

Уточнить резолютивную часть приговора мирового судьи 2 судебного участка Дзержинского судебного района ..., и.о.мирового судьи 8 судебного участка Дзержинского судебного района ... от ДД.ММ.ГГГГ, указать, что Шишкину ... на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного приговором мирового судьи 3 судебного участка Заельцовского судебного района ... от ДД.ММ.ГГГГ окончательно определено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 4 месяца, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере ... рублей, исполняя его самостоятельно в соответствии с ч.2 ст.71 УК РФ.

Исключить из резолютивной части приговора от ДД.ММ.ГГГГ указание на присоединение неотбытой части наказания по приговору мирового судьи 3 судебного участка Заельцовского судебного района ... от ДД.ММ.ГГГГ, а также и указание на приговор мирового судьи 5 судебного участка Калининского судебного района ... по ч.1 ст.158 УК РФ.

В остальной части приговор мирового судьи 2 судебного участка Дзержинского судебного района ..., и.о.мирового судьи 8 судебного участка Дзержинского судебного района ... от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Шишкина В.А., оставить без изменения.

Постановление суда апелляционной инстанции вступает в законную силу с момента его провозглашения и может быть пересмотрено в порядке, установленном главами 4ДД.ММ.ГГГГ.1 и 49 УПК РФ.

Судья (...

....