Гражданский кодекс часть 1

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление и.о. заместителя прокурора г. Якутска Г. на постановление Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 28 ноября 2018 года, которым

удовлетворено ходатайство осуждённого ФИО1 о применении нового уголовного закона, имеющего обратную силу.

На основании ч. 3, п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, осуждённому ФИО1 зачтено в срок наказания в виде лишения свободы время содержания под стражей с 17 августа по 15 ноября 2015 года, с 16 ноября 2015 года по 19 февраля 2016 года из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании ч. 3, п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ осуждённому ФИО1 зачтено в срок наказания в виде лишения свободы время содержания под стражей с 17 августа по 15 ноября 2015 года, с 16 ноября 2015 года по 19 февраля 2016 года из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Денисенко А.В., выступление защитника – адвоката Лупановой Л.В., мнение прокурора Шабли В.В., суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 осуждён приговором Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 11 августа 2014 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы со штрафом 10 000 рублей без ограничения свободы. В соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком на 1 год. На основании ч. 2 ст. 71 УК РФ штраф исполняется самостоятельно.

Он же осуждён по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 23 января 2015 года по ч. 1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев.

Он же осуждён по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 16 ноября 2015 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ к 3 годам лишения свободы со штрафом 10 000 рублей, в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение назначенное приговором суда от 23 января 2015 года и с применением ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по предыдущему приговору окончательно 3 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 15 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок отбытия наказания исчислен с 16 ноября 2015 года с зачетом времени содержания под стражей с 17 августа по 15 ноября 2015 года.

Он же осуждён по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 05 февраля 2016 года по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году лишения свободы. Так как данное преступление ФИО1 совершил до вынесения предыдущего приговора суда от 16 ноября 2015 года, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения назначенных наказаний окончательно к 4 годам лишения свободы со штрафом 15 000 рублей с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Срок отбытия наказания исчислен с 05 февраля 2016 года с зачетом времени содержания под стражей с 17 августа по 15 ноября 2015 года, с 16 ноября 20015 года по 04 февраля 2016 года.

Он же осуждён по приговору Хангаласского районного суда Республики Саха (Якутия) от 12 октября 2017 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров с частичным присоединением неотбытой части наказания по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 05 февраля 2016 года окончательно к 2 годам 1 месяцу лишения свободы со штрафом в размере 15 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Штраф исполняется самостоятельно.

Обжалуемым постановлением суда вынесено вышеуказанное решение.

В апелляционном представлении и.о. заместителя прокурора г. Якутска Г., выражая несогласие с постановлением суда, указывает на то, что Федеральным законом от 03 июля 2018 г. № 186 – ФЗ внесены изменения в ст. 72 УК РФ. Согласно ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3.2 и ч. 3.3 ст. 72 УК РФ из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Из ч. 3.2 ст. 72 УК РФ следует, что время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчёта один день за один день в отношении осуждённых за преступления, предусмотренные ч.ч. 2 и 3 ст. 228 УК РФ. Суд, принимая решение о зачёте времени содержания под стражей в срок отбытия наказания из расчёта один день за полтора дня лишения свободы по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 05 февраля 2016 года не принял во внимание, что окончательное наказание назначено в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений с учётом приговора Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 16 ноября 2015 года, по которому ФИО1 осуждён по ч. 2 ст. 228 УК РФ и содержался под стражей в 2015 году. Данный приговор не нашёл отражения в постановлении. Суд, руководствуясь положениями ч. 3.2 ст. 72 УК РФ должен был отказать в удовлетворении ходатайства, поскольку ФИО1 отбывает наказание в том числе и за преступление, предусмотренное ч. 2 ст.228 УК РФ. Судом нарушены положения ст. 72 УК РФ. Просит постановление суда отменить и вынести новое решение.

В суде апелляционной инстанции защитник – адвокат Лупанова Л.В. в интересах осужденного ФИО1 не поддержала доводы апелляционного представления, и просит отказать в их удовлетворении.

Прокурор Шабля В.В. доводы апелляционного представления поддержал и просит их удовлетворить по указанным основаниям.

Проверив представленный материал, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав мнения сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.Согласно ст. 389.9 УПК РФ, суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.

В соответствии с ч. 1 ст. 389.19 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке суд не связан доводами апелляционных жалобы, представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

Согласно ч. 4 ст. 7 УПК РФ определения суда, постановления судьи должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Данные требования закона судом нарушены.

Как следует из постановления, суд, придя к выводу о зачёте на основании ч. 3, п.п. «а, б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ осуждённому ФИО1 в срок наказания в виде лишения свободы времени содержания под стражей с 17 августа по 15 ноября 2015 года, с 16 ноября 2015 года по 19 февраля 2016 года из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, не принял во внимание, что согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчёта один день за один день в отношении осуждённых за преступления, предусмотренные ч.ч. 2 и 3 ст.228 УПК РФ.

При таких обстоятельствах постановление суда подлежит отмене в соответствии со ст.ст. 389.15, 389.18 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона, а именно нарушением требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

С учётом того, что допущенное судом нарушение может быть устранено при рассмотрении материала в апелляционном порядке, суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями ст. 389.23 УПК РФ, признает необходимым принять новое судебное решение.

В силу ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Федеральным законом от 03 июля 2018 г. № 186 – ФЗ ст. 72 УК РФ дополнена ч. 3.1, согласно которой время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями 3.2 и 3.3 настоящей статьи, из расчёта один день за один день отбывания наказания в тюрьме либо исправительной колонии строгого или особого режима, полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии либо исправительной колонии общего режима, два дня отбывания наказания в колонии – поселении и ч. 3.2, согласно которой время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчёта один день за один день в отношении осуждённых при особо опасном рецидиве преступлений; осуждённых, которым смертная казнь в порядке помилования заменена пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок двадцать пять лет; осуждённых за преступления, предусмотренные статьями 205 – 205.5, частями третьей и четвёртой статьи 206, статьями 208, 209, частью четвёртой статьи 211, частями второй и третьей статьи 228, статьями 228.1, 229, 275, 276, 361 УК РФ, и сопряжённые с осуществлением террористической деятельности преступления, предусмотренные статьями 277 – 279 и 360 УК РФ.

Данным Федеральным законом каких – либо изменений, улучшающих положение осуждённого ФИО1 не внесено.

Так, по приговорам Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 11 августа 2014 года и от 16 ноября 2015 года, ФИО1 осуждён по ч. 2 ст.228 УК РФ.

Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчёта один день за один день в отношении осуждённых за преступления, предусмотренные ч.ч. 2 и 3 ст.228 УК РФ.

Как следует из содержания приговора Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 23 января 2015 года, осуждённый ФИО1 в период предварительного следствия не находился под стражей и не содержался под домашним арестом, ему была избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, которая была оставлена в силе до вступления приговора суда в законную силу.

Изменения, внесенные Федеральным законом от 03 июля 2018 года № 186 – ФЗ не распространяются и на приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 05 февраля 2016 года, поскольку окончательное наказание ФИО1 назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, при котором в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 16 ноября 2015 года, по которому ФИО1 осуждён по ч. 2 ст.228 УК РФ. Поскольку осуждённый ФИО1 по данному приговору суда отбывает наказание и по ч. 2 ст.228 УК РФ, то на него распространяются положения ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, согласно которому время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчёта один день за один день в отношении осуждённых за преступления, предусмотренные ч.ч. 2 и 3 ст.228 УК РФ.

Также, поскольку до осуждения по приговору Хангаласского районного суда Республики Саха (Якутия) от 12 октября 2017 года, ФИО1 в период предварительного следствия не находился под стражей и не содержался под домашним арестом, ему была избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, кроме того, отбывает наказание в исправительной колонии строгого режима, согласно ч. 3.1 ст.72 УК РФ время его содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отказе в удовлетворении ходатайства осуждённого ФИО1 о применении нового уголовного закона, имеющего обратную силу.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.15, 389.18, 389.23, 389.28 и 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционное представление и.о. заместителя прокурора г. Якутска Г. – удовлетворить.

Постановление Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 28 ноября 2018 года в отношении ФИО1 отменить и вынести новое судебное решение.

Отказать в удовлетворении ходатайства осуждённого ФИО1 о применении нового уголовного закона, имеющего обратную силу.

Председательствующий судья А.В. Денисенко