Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Лыкова Ю.В. в интересах Щербины А.А. на постановление Свердловского районного суда г. Костромы от 17 марта 2018 г., которым

Щербине Александру Анатольевичу, ДД.ММ.ГГГГ рождения, уроженцу <адрес> Казахской ССР, гражданину Республики Казахстан, в целях дальнейшей выдачи его другому государству избрана мера пресечения в виде содержания под стражей на срок на 2 месяца, т.е. до 14 мая 2018 г. включительно.

Заслушав Шербину А.А., его защитника – адвоката Лыкова Ю.В., поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Зотовой С.М., просившей постановление суда оставить без изменения, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Щербина А.А. осужден 23.12.1998 г. Костанайским городским судом Костанайской области республики Казахстан по п. «в» ч.3 ст.179 УК РК (разбой) к 5 годам лишения свободы в ИК общего режима.

25.02.2001 г. Щербина А.А. совершил побег из места отбывания наказания. Неотбытая часть наказания составляет 2 года 7 месяцев 4 дня.

25.03.2001 г. в отношении Щербина А.А. на территории республики Казахстан было вынесено постановлении о привлечении его в качестве обвиняемого в совершении преступления предусмотренного ч.1 ст.358 УК РК (побег из мест лишения свободы) и он объявлен в розыск.

03.05.2007 г. дознавателем исправительного учреждения г. Костанай Республики Казахстан с санкции прокурора в отношении Щербина А.А. избрана меры пресечения в виде ареста.

Постановлением судьи г. Костанай Республики Казахстан от 30.04.2011 г. мера пресечения в виде ареста в отношении Щербины А.А. была санкционирована.

07.05.2007 г. Свердловским районным судом г. Костромы по ходатайству прокурора в отношении Щербина А.А. была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу в связи с решением вопроса о его выдаче для привлечения к уголовной ответственности в Республику Казахстан.

30.05.2007 г. Генеральная прокуратура Республики Казахстан обратилась с запросом о выдаче Щербины А.А. для привлечения к уголовной ответственности и исполнения приговора в Республику Казахстан.

04.07.2007 г. постановлением прокурора г.Костромы Щербина А.А. из под стражи был освобожден.

09.06.2007 г. в Генеральную прокуратуру РФ поступил запрос о выдаче Щербины А.А. в Республику Казахстан для привлечения к уголовной ответственности и исполнения приговора.

31.07.2007 г. Свердловским районным судом г. Костромы по ходатайству прокурора в отношении Щербина А.А. вновь была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу в связи с решением вопроса о его выдаче для привлечения к уголовной ответственности в Республику Казахстан.

Впоследствии Щербина А.А. из под стражи был освобожден.

28.02.2011 г. Щербина А.А. был заключен под стражу на основании постановления прокурора г.Костромы.

09.03.2011 г. Генеральная прокуратура Республики Казахстана подтвердила запрос о выдаче Щербины А.А. для исполнения приговора и привлечения к уголовной ответственности.

05.04.2011 г. заместителем Генерального прокурора РФ принято решение о выдаче Щербины А.А. правоохранительным органам Республики Казахстан.

15.04.2011 г. Свердловским районным судом г. Костромы по ходатайству прокурора в отношении Щербина А.А. вновь была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу в связи с решением вопроса о его выдаче для привлечения к уголовной ответственности и исполнения приговора в Республику Казахстан.

28.04.2011 г. Кассационным определением Костромского областного суда постановление Свердловского районного суда г. Костромы от 15.04.2011 г. отменено, в отношении Щербины А.А. избрана мера пресечения в виде домашнего ареста на 2 месяца, т.е. до 28.06.2011 г.

Согласно информации прокурора г. Костромы от 26.06.2011 г. Щербина А.А. избранную меру пресечения в виде домашнего ареста нарушил, объявлен в федеральный розыск.

15.03.2018 г. Щербина А.А. задержан на территории г. Костромы

16.03.2018 г. от начальника УВД г. Костаная Республики Казахстан получен ответ о розыске Щербины А.А. с просьбой о содержании его до решения вопроса об экстрадиции.

17.03.2018 г. постановлением Свердловского районного суда г. Костромы по ходатайству прокурора г. Костромы в отношении Щербина А.А. была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу на два месяца, т.е. до 14 мая 2018 г. включительно в связи с решением вопроса о его выдаче для привлечения к уголовной ответственности и исполнения приговора в Республику Казахстан.

В апелляционной жалобе адвокат Лыков Ю.В. выражает свое несогласие с постановлением суда, полагает его незаконным, необоснованным и подлежащим отмене. И жалобы следует, что ране Щербина А.А. неоднократно задерживался и в отношении него избиралась мера пресечения в виде содержания под стражей, но его так и не экстрадировали. Согласно Конвенции о правовой помощи Щербина А.А. не может содержаться более 40 дней, суд вышел за пределы этого срока. Защитник также указывает, что повторного требования Генеральной прокуратуры Республики Казахстан о выдаче Щербины А.А. не поступало. Кроме этого защитник ссылается на то, что в соответствии с Указом Президента РФ от 17.04.2017 г. №170 прокуратура г. Костромы не является компетентным органом, уполномоченным взаимодействовать самостоятельно с компетентными органами иностранных государств. Защитник обращает внимание суда, что сроки привлечения к уголовной по ст. 358 УК РК в отношении Щербины А.А. истекли.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции находит постановление суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Согласно ч.1 ст. 462 УПК РФ Российская Федерация в соответствии с международным договором Российской Федерации или на основе принципа взаимности может выдать иностранному государству иностранного гражданина или лицо без гражданства, находящихся на территории Российской Федерации, для уголовного преследования или исполнения приговора за деяния, которые являются уголовно наказуемыми по уголовному закону Российской Федерации и законам иностранного государства, направившего запрос о выдаче лица.

В соответствии с ч.3 данной статьи выдача лица может быть произведена в случае если лицо, в отношении которого направлен запрос о выдаче, осуждено к лишению свободы на срок не менее шести месяцев или к более тяжкому наказанию.

Материалы дела содержат документальные сведения о наличии у Щербины А.А. гражданства Республики Казахстан, об осуждении его на территории Республики Казахстан по п.п. «а,г» ч.2 ст. 179 УК РК к 5 годам лишения свободы, которое по Российскому законодательству соответствует составу преступления, предусмотренному ч.2 ст. 162 УК РФ.

После совершения им побега из места отбывания наказания не отбытая часть наказания составила 2 года 7 месяцев 4 дня.

Запрашиваемой стороной в адрес Генеральной прокуратуры РФ даны гарантии того, что выдача Щербины А.А. носит только уголовно-правовой характер и не связана с иными мотивами, которые могут служить основаниями для отказа в выдаче.

05.04.2011 г. заместителем Генерального прокурора РФ принято решение о выдаче Щербины А.А. правоохранительным органам Республики Казахстан, которое им обжаловалось в судебном порядке и было оставлено без изменения.

Статья 466 УПК РФ предусматривает в целях обеспечения возможности выдачи лица возможность избрания ему меры пресечения в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.

Российская Федерация и Республика Казахстан являются государствами-участниками Конвенции «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» от 22.01.1993 г. с дополнительным Протоколом от 28.03.1997 г. (далее Минская Конвенция).

В соответствии с ч.1 ст. 61 Минской Конвенции лицо, выдача которого требуется, по ходатайству может быть взято под стражу и до получения требования о выдаче.

С ходатайством прокурора представлены сведения о настоящей просьбе правоохранительных органов Республики Казахстан о задержании Щербины А.А. от 16.03.2018 г. до решения вопроса о его экстрадиции, а также предыдущие запросы о выдаче Генеральной прокуратуры Республики Казахстан от 09.06.2007 г. и от 09.03.2011 г., которые соответствует требованиям Европейской конвенции о выдаче от 13.12.1957 г., а также ст. 58 Минской Конвенции.

Срок давности приведения в исполнение приговора в отношении Щербина А.А., определенный ст. 83 УК РФ, не истек, в том числе с учетом его задержания в 2007 г. на территории РФ и до объявления в федеральный розыск в 2011 г.

Согласно ст. 16 Европейской конвенции о выдаче в случае, не терпящем отлагательства, компетентные органы запрашивающей Стороны могут обратиться с просьбой о временном задержании разыскиваемого лица. Компетентные органы запрашиваемой Стороны принимают решение по данному вопросу в соответствии с ее законом. В любом случае период задержания не может превышать 40 дней с даты задержания.

Часть 5 ст. 16 Европейской конвенции о выдаче предусматривает, что освобождение не препятствует повторному задержанию и выдаче, если впоследствии получена просьба о выдаче.

Согласно ч. 1 ст. 62 Минской Конвенции срок содержания лица под стражей до получения запроса о выдаче не должен превышать один месяц. Если запрашивающее государство является участником Протокола к Минской Конвенции, то указанный срок не может превышать сорок дней.

При отсутствии запроса о выдаче мера пресечения в виде заключения под стражу избирается и в дальнейшем продлевается, в том числе при получении запроса о выдаче, только судом Российской Федерации с указанием, на какой срок и до какой даты избирается (продлевается) данная мера пресечения (часть 2 статьи 97, статьи 108, 109 и 128 УПК РФ).

При удовлетворении ходатайства прокурора, суд, исходя из представленных материалов, проверил наличие оснований для избрания меры пресечения, предусмотренные статьями 97, 99 УПК РФ, в частности сведения об осуждении Щербины А.А. приговором суда Республики Казахстан, обстоятельства по которым он не отбыл до конца наказание (совершил побег), данные о личности Щербины А.А., отсутствие регистрации и постоянного места жительства на территории РФ, обстоятельства его уклонения от ранее избранной ему в 2011 г. меры пресечения в виде домашнего ареста, что явилось результатом невозможности его экстрадиции.

Суд апелляционной инстанции также отмечает, что согласно представленным материалам, ранее, находясь на территории РФ, Щербина А.А. предпринял меры к сокрытию своей настоящей личности, используя подложный паспорт и военный билет и в 2007 г. был осужден по ч.3 ст.327 УК РФ. При таких обстоятельствах, суд апелляционной соглашается с выводом суда, что на данном этапе избрание иной меры пресечения в отношении Щербина А.А. невозможно.

В свою очередь, учитывая указанные выше положения ст. 62 Минской Конвенции о сроке содержания лица под стражей, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о его снижении в отношении Щербина А.А. до 40 дней со времени его задержания.

Кроме этого, суд апелляционной инстанции принимает во внимание следующие обстоятельства.

В судебное заседание адвокатом Лыковым Ю.В. представлена справка от начальника РГУ «Учреждение УК 161/11» Департамента УИС МВД Республики Казахстан о том, что преступление, предусмотренное ч.1 ст. 358 УК РК в котором обвиняется Щербина А.А. подлежит прекращению в связи с применением Закона Республики Казахстан «Об амнистии в связи с двадцатилетием государственной независимости Республики Казахстан»

Согласно п. "б" ч. 1 ст. 57 Минской Конвенции выдача не производится, если на момент получения требования уголовное преследование согласно законодательству запрашиваемой стороны не может быть возбуждено или приговор не может быть приведен в исполнение вследствие истечения срока давности либо по иному законному основанию.

Таковым основанием в частности следует расценивать издание акта амнистии, который применим в отношении Щербина А.А..

При таких обстоятельствах, из описательно-мотивировочной части обжалуемого постановления подлежит исключению в качестве одного из обоснований принятия решения, обстоятельства привлечения Щербины А.А. к уголовной ответственности по ч.1 ст. 358 УК РК.

Вопреки доводам жалобы суд апелляционной инстанции не находит оснований полагать, что прокурор г. Костромы является ненадлежащим субъектом подачи ходатайства о применении к Щербине А.А. меры пресечения в виде заключения под стражу.

Согласно ч.4 ст. 462 УК РФ решение о выдаче иностранного гражданина или лица без гражданства, находящихся на территории Российской Федерации, обвиняемых в совершении преступления или осужденных судом иностранного государства, принимается Генеральным прокурором Российской Федерации или его заместителем.

В свою очередь согласно положений ст. 466 УК РФ нижестоящие прокуроры в субъектах РФ решают вопросы обеспечения возможности выдачи лица, в том числе вопросы, связанные с необходимостью избрания ему меры пресечения в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законодательством РФ.

Действия прокурора г. Костромы в рамках настоящего дела никаким образом не противоречат положениям Указа Президента РФ от 17.04.2017 N 170, на который защитник ссылается в жалобе.

Каких-либо нарушений уголовно-процессуального закона при рассмотрении ходатайства прокурора, влекущих отмену постановления суда, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Свердловского районного суда г. Костромы от 17 марта 2018 г. в отношении Щербины Александра Анатольевича изменить.

Установить срок содержания под стражей Щербине А.А. на 40 дней, т.е. по 23 апреля 2018 г. включительно.

Из описательно-мотивировочной части постановления Свердловского районного суда г. Костромы от 17 марта 2018 г. исключить в качестве обоснования принятия решения, обстоятельства привлечения Щербины А.А. к уголовной ответственности по ч.1 ст. 358 УК Республики Казахстан.

В остальном постановление оставить без изменения, а апелляционную жалобу защитника без удовлетворения.

Председательствующий ____________________