Гражданский кодекс часть 1

материал по апелляционной жалобе осужденного Щербакова С.М. на постановление Емельяновского районного суда Красноярского края от 01 июня 2018 года, которым ходатайство осужденного

Щербаков С.М.<данные изъяты>, ранее судимого,

о приведении приговоров в соответствие с положениями ст. 10 УК РФ оставлено без удовлетворения.

Заслушав выступление адвоката Придворной Т.Г. в интересах осужденного Щербакова С.М., поддержавшей доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора отдела Красноярской краевой прокуратуры Карабатова Е.В., полагавшего постановление суда отменить, судья

УСТАНОВИЛ:

Приговором Шарыповского городского суда Красноярского края от 28 февраля 2001 года Щербаков С.М. осужден по п. п. «б, в, г» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. 14 февраля 2003 года Щербаков С.М. освобожден условно-досрочно на не отбытый срок 2 года 2 месяца 15 дней.

Приговором Центрального районного суда г. Красноярска от 16 июня 2004 года Щербаков С.М. осужден по п. п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 28 февраля 2001 года к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором Центрального районного суда г. Красноярска от 01 июля 2004 года Щербаков С.М. осужден за 2 преступления, предусмотренных п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы за каждое, по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к 2 годам 8 месяцам лишения свободы, по ч. 5 ст. 69 УК РФ (с учетом наказания по приговору от 16 июня 2004 года) к 3 годам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 28 февраля 2001 года к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором Свердловского районного суда г. Красноярска от 25 августа 2004 года Щербаков С.М. осужден по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от 16 июня 2004 года к 3 годам 7 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. 13 сентября 2007 года Щербаков С.М. освобожден по отбытию срока наказания.

Приговором Свердловского районного суда г. Красноярска от 30 октября 2008 года (с учетом постановления от 20 июля 2011 года) Щербаков С.М. осужден по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 2 годам 5 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором мирового судьи судебного участка № 65 в Октябрьском районе г. Красноярска от 06 ноября 2008 года (с учетом постановления от 20 июля 2011 года) Щербаков С.М. осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 1 году 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором Свердловского районного суда г. Красноярска от 05 декабря 2008 года (с учетом изменений от 24 февраля 2009 года, от 20 июля 2011 года, от 09 сентября 2016 года, 27 декабря 2016 года) Щербаков С.М. осужден по п. п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 1 году 11 месяцам лишения свободы, по п. «а» ч. 3 ст. 158 УКРФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 2 годам 5 месяцам лишения свободы за 16 преступлений, по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, за 3 преступления, предусмотренных п. «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 2 годам 11 месяцам лишения свободы за каждое, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к 5 годам 11 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от 30 октября 2008 года к 6 годам 1 месяцу лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором Центрального районного суда г. Красноярска от 01 апреля 2009 года (с учетом постановлений от 20 июля 2011 года, от 09 сентября 2016 года, апелляционного постановления 27 декабря 2016 года) Щербаков С.М. осужден за 44 преступления, предусмотренных п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 3 годам 5 месяцам лишения свободы за каждое, за 2 преступления, предусмотренных п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 3 годам 4 месяцам лишения свободы за каждое, за 23 преступления, предусмотренных п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 2 годам 1 месяцу лишения свободы за каждое, за 6 преступлений, предусмотренных п. «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 4 годам 5 месяцам лишения свободы за каждое, за 16 преступлений, предусмотренных п. п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 2 годам 5 месяцам лишения свободы за каждое, за 4 преступления, предусмотренных п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 2 годам 1 месяцу лишения свободы за каждое, по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч. 3 ст. 30 - п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 2 годам 11 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к 7 годам 11 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от 05 декабря 2008 года к 8 годам 4 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от 06 ноября 2008 года к 8 годам 5 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором Свердловского районного суда г. Красноярска от 08 июля 2010 года (с учетом постановлений от 20 июля 2011 года, от 09 сентября 2016 года) Щербаков С.М. осужден за 2 преступления, предусмотренных п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 2 годам 5 месяцам лишения свободы за каждое, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к 2 годам 10 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от 01 апреля 2009 года к 8 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором Советского районного суда г. Красноярска от 22 сентября 2010 года (с учетом постановлений от 20 июля 2011 года, от 10 апреля 2012 года, от 09 сентября 2016 года) Щербаков С.М. осужден за 8 преступлений, предусмотренных п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 1 году 11 месяцам лишения свободы за каждое, за 3 преступления, предусмотренных п. п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 2 годам 1 месяцу лишения свободы за каждое, за 2 преступления, предусмотренных п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 2 годам 11 месяцам лишения свободы за каждое, по п. «в» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к 2 годам 11 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к 4 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от 01 апреля 2009 года к 8 годам 10 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от 08 июля 2010 года к 9 годам 9 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Осужденный Щербаков С.М. обратился в суд с ходатайством о приведении приговоров в соответствии со ст. 10 УК РФ.

Постановлением Емельяновского районного суда Красноярского края от 01 июня 2018 года ходатайство осужденного Щербакова С.М. оставлено без удовлетворения.

В апелляционной жалобе осужденный Щербаков С.М. просит постановление от 01 июня 2018 года отменить, направить материал на новое рассмотрение, ссылаясь на то, что, поскольку судимости по приговорам от 24 февраля 2001 года, 16 июня 2004 года, 01 июля 2004 года, 25 августа 2004 года являются погашенными и не влекут правовых последствий, связанных с судимостью, то приговор от 30 октября 2008 года подлежит изменению, из него следует исключить ст. 63 УК РФ – рецидив преступлений. Кроме того, указывает, что постановлением Свердловского районного суда г. Красноярска от 20 июля 2011 года приговор от 06 ноября 2008 года приведен в соответствие в связи с введением альтернативного вида наказания, а не по ФЗ № 26, как указано в обжалуемом постановлении.

Проверив материал, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав стороны, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 7 УПК РФ постановление суда должно быть обоснованным, законным и мотивированным.

По смыслу закона, после отмены судебного решения с направлением материала на новое рассмотрение, не должно быть ухудшено положение осужденного по сравнению с тем, которое установлено указанными отмененными в данной части судебными решениями.

Указанное требование уголовно-процессуального закона судом не выполнено.

Как следует из представленного материала, ходатайство Щербакова С.М. о приведении приговоров в соответствии со ст. 10 УК РФ, первоначально было рассмотрено Емельяновским районным судом Красноярского края 02 февраля 2018 года, которым постановлено ходатайство Щербакова С.М. удовлетворить частично, ряд приговоров приведены в соответствие с действующим законодательством.

24 апреля 2018 года апелляционным постановлением Красноярского краевого суда постановлением Емельяновского районного суда Красноярского края от 02 февраля 2018 года отменено с направлением материала на новое рассмотрение ввиду нарушения права Щербакова С.М. на защиту.

Вместе с тем, после нового рассмотрения ходатайства Щербакова С.М., судом первой инстанции принято решение об отказе в его удовлетворении, чем было существенно ухудшено положение осужденного Щербакова С.М..

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что судом первой инстанции допущено нарушение основ уголовного судопроизводства, однако, данное нарушение может быть устранено судом апелляционной инстанции.

В соответствии со ст. 38920 ч. 1 п. 6 УПК РФ в результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд принимает решение об отмене определения или постановления и о вынесении оправдательного приговора либо иного судебного решения.

В силу ст. 38923 УПК РФ, в случае, если допущенное судом нарушение может быть устранено при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке, суд апелляционной инстанции устраняет данное нарушение, отменяет приговор, определение, постановление суда первой инстанции и выносит новое судебное решение.

При таких обстоятельствах постановление суда в отношении Щербакова С.М. нельзя признать законным и обоснованным, а потому оно подлежит отмене с вынесением судом апелляционной инстанции нового решения.

Согласно ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Пунктом 13 статьи 397 УПК РФ закреплено полномочие суда решать, связанный с исполнением приговора, вопрос об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со статьей 10 УК РФ.

Согласно правовой позиции, содержащейся в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 20 апреля 2006 года № 4-П, по буквальному смыслу ч. 1 ст. 10 УК РФ закон, улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу и подлежит применению в конкретном деле независимо от того, в чем выражается такое улучшение - в отмене квалифицирующего признака преступления, снижении нижнего и (или) верхнего пределов санкции соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, изменении в благоприятную для осуждённого сторону правил его Общей части, касающихся назначения наказания, или в чем-либо ином. При этом такая необходимость не обусловлена тем, какой из видов наказания назначался осуждённому.

Из представленного суду апелляционной инстанции материала видно, что вопрос о приведении в соответствие с изменениями, внесенными в уголовный закон Федеральными законами от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ, от 03 июля 2016 года № 323-ФЗ, от 03 июля 2016 года № 326-ФЗ, постановленных в отношении Щербакова С.М. приговоров от 20 октября 2008 года, от 06 ноября 2008 года, от 05 декабря 2008 года, от 01 апреля 2009 года, от 08 июля 2010 года, от 22 сентября 2010 года уже разрешался постановлениями Свердловского районного суда г. Красноярска от 20 июля 2011 года и от 09 сентября 2016 года.

Вместе с тем, в соответствии с Федеральным законом № 162-ФЗ от 08 декабря 2003 года из приговора от 28 февраля 2001 года подлежит исключению указание на осуждение Щербакова С.М. за кражу по квалифицирующему признаку «неоднократности» и «причинения значительного ущерба гражданину» по эпизоду хищения имущества у ФИО9 на сумму 1400 рублей, а наказание снижению соразмерно всем установленным по делу обстоятельствам с учетом уменьшения объема обвинения.

Кроме того, действия Щербакова С.М. по приговору Шарыповского городского суда Красноярского края от 28 февраля 2001 года подлежат переквалификации на п. п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 133-ФЗ от 31 октября 2002 года).

Федеральным законом № 420-ФЗ от 07 декабря 2011 года статья 15 УК РФ дополнена ч. 6, согласно которой суд вправе при отсутствии отягчающих обстоятельств изменять категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления, однако, с учетом данных о личности осужденного, фактических обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности содеянного, суд не находит оснований для применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ (в редакции ФЗ-420 от 07 декабря 2011 года) и изменения категорий преступлений по приговорам от 28 февраля 2001 года, от 16 июня 2004 года, от 01 июля 2004 года, от 25 августа 2004 года, от 30 октября 2008 года, от 06 ноября 2008 года, от 05 декабря 2008 года, от 01 апреля 2009 года, от 08 июля 2010 года, от 22 сентября 2010 года.

Федеральным законом № 420-ФЗ от 07 декабря 2011 года в санкции ряда статей, по которым осужден Щербаков С.М., внесены изменения, а именно они дополнены альтернативным видом наказания в виде принудительных работ (применяются с 01 января 2017 года). Вместе с тем, данные изменения не влекут безусловное снижение назначенного наказания, поскольку суд при постановлении приговоров не нашел оснований для назначения осужденному более мягкого наказания, чем лишение свободы.

Иных изменений в уголовный закон, устраняющих преступность совершенных Щербаковым С.М. деяний, смягчающих наказание или иным образом улучшающих положение осужденного, внесено не было.

Доводы осужденного Щербакова С.М. о необходимости исключения рецидива преступлений по приговору от 30 октября 2008 года, являются несостоятельными, поскольку погашение судимости по приговору от 28 февраля 2001 года не повлияло на рецидив преступлений.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.19, 389.20, 389.28 УПК РФ, судья

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Емельяновского районного суда Красноярского края от 01 июня 2018 года в отношении Щербакова С.М. о приведении приговоров в соответствие с положениями ст. 10 УК РФ – отменить.

Ходатайство осужденного Щербакова С.М. о приведении приговоров в соответствие с действующим уголовным законодательством удовлетворить частично.

Приговор Шарыповского городского суда Красноярского края от 28 февраля 2001 года в отношении Щербакова С.М. изменить.

Исключить осуждение Щербакова С.М. по приговору Шарыповского городского суда Красноярского края от 28 февраля 2001 года за кражу по квалифицирующему признаку «неоднократности» и «причинения значительного ущерба гражданину» по эпизоду хищения имущества у потерпевшего ФИО9.

Считать Щербакова С.М. осужденным по приговору Шарыповского городского суда Красноярского края от 28 февраля 2001 года по п. п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 133-ФЗ от 31 октября 2002 года) к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Считать Щербакова С.М. освобожденным 14 февраля 2003 года условно-досрочно на не отбытый срок 8 месяцев 15 дней.

Приговор Центрального районного суда г. Красноярска от 16 июня 2004 года в отношении Щербакова С.М. изменить.

Исключить из резолютивной части приговора Центрального районного суда г. Красноярска от 16 июня 2004 года в отношении Щербакова С.М. указание о назначении наказания на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 28 февраля 2001 года.

Считать Щербакова С.М. осужденным по приговору Центрального районного суда г. Красноярска от 16 июня 2004 года по п. п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговор Центрального районного суда г. Красноярска от 01 июля 2004 года в отношении Щербакова С.М. изменить.

Исключить из резолютивной части приговора Центрального районного суда г. Красноярска от 01 июля 2004 года в отношении Щербакова С.М. указание о назначении наказания на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 28 февраля 2001 года.

Считать Щербакова С.М. осужденным по приговору Центрального районного суда г. Красноярска от 01 июля 2004 года за 2 преступления, предусмотренных п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы за каждое, по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к 2 годам 7 месяцам лишения свободы, в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от 16 июня 2004 года к 2 годам 10 лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговор Свердловского районного суда г. Красноярска от 25 августа 2004 года в отношении Щербакова С.М. изменить.

Считать Щербакова С.М. осужденным по приговору Свердловского районного суда г. Красноярска от 25 августа 2004 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от 16 июня 2004 года к 3 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Считать Щербакова С.М. освобожденным 13 мая 2007 года по отбытию срока наказания.

Приговор Свердловского районного суда г. Красноярска от 30 октября 2008 года в отношении Щербакова С.М. изменить.

Исключить из вводной части приговора Свердловского районного суда г. Красноярска от 30 октября 2008 года указание на погашенную судимость по приговору Шарыповского городского суда Красноярского края от 28 февраля 2001 года.

Приговор мирового судьи судебного участка № 65 в Октябрьском районе г. Красноярска от 06 ноября 2008 года в отношении Щербакова С.М. изменить.

Исключить из вводной части приговора мирового судьи судебного участка № 65 в Октябрьском районе г. Красноярска от 06 ноября 2008 года указание на погашенную судимость по приговору Шарыповского городского суда Красноярского края от 28 февраля 2001 года.

Приговор Свердловского районного суда г. Красноярска от 05 декабря 2008 года в отношении Щербакова С.М. изменить.

Исключить из вводной части приговора Свердловского районного суда г. Красноярска от 05 декабря 2008 года указание на погашенную судимость по приговору Шарыповского городского суда Красноярского края от 28 февраля 2001 года.

Приговор Центрального районного суда г. Красноярска от 01 апреля 2009 года в отношении Щербакова С.М. изменить.

Исключить из вводной части приговора Центрального районного суда г. Красноярска от 01 апреля 2009 года указание на погашенную судимость по приговору Шарыповского городского суда Красноярского края от 28 февраля 2001 года.

Приговор Свердловского районного суда г. Красноярска от 08 июля 2010 года в отношении Щербакова С.М. изменить.

Исключить из вводной части приговора Свердловского районного суда г. Красноярска от 08 июля 2010 года указание на погашенную судимость по приговору Шарыповского городского суда Красноярского края от 28 февраля 2001 года.

Приговор Советского районного суда г. Красноярска от 22 сентября 2010 года в отношении Щербакова С.М. изменить.

Исключить из вводной части приговора Советского районного суда г. Красноярска от 22 сентября 2010 года указание на погашенную судимость по приговору Шарыповского городского суда Красноярского края от 28 февраля 2001 года.

В остальной части приговоры оставить без изменения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в порядке, установленном главой 47-1 УПК РФ в Президиум Красноярского краевого суда.

Председательствующий: Симашкевич С.В.