Гражданский кодекс часть 1

рассмотрел в судебном заседании суда апелляционной инстанции материал по апелляционной жалобе (основной и дополнительной) осужденного Гончара Д.В. на постановление судьи Емельяновского районного суд г. Красноярска от 30 апреля 2014 года, которым:

Гончару Д.В., родившемуся <дата> в <адрес>, судимому:

1) 25 апреля 2002 года Норильским городским судом Красноярского края, с учетом постановления от 23 ноября 2004 года, по ч. 4 ст. 228 УК РФ, с применением положений ст. 64 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

2) 16 февраля 2005 года приговором мирового судьи судебного участка № 111 г. Норильска Красноярского края по ч. 1 ст. 158 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год, по ч. 2 ст. 325 УК РФ к исправительным работам сроком 8 месяцев, с удержанием в доход государства 10 % заработка ежемесячно, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 25 апреля 2002 года к лишению свободы сроком на 1 год 3 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; 22 февраля 2006 года освобожден условно-досрочно на 2 месяца 23 дня;

3) 06 февраля 2009 года приговором Норильского городского суда Красноярского края по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 9 лет 6 месяцев, по п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 7 лет, по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 6 лет 6 месяцев, по ч.1 ст.30, п.»а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ на 6 лет лишения свободы, по ч. 1 ст. 228 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к лишению свободы сроком на 13 лет в исправительной колонии особого режима, -

отказано в удовлетворении ходатайства о приведении приговоров от 25 апреля 2002 года, от 16 февраля 2005 года, от 06 февраля 2009 года в соответствие с действующим законодательством в порядке ст. 10 УК РФ.

Доложив содержание постановления и апелляционной жалобы ( основной и дополнительной), выслушав защитника, адвоката Горестову В.М., поддержавшую доводы апелляционной жалобы, прокурора Злобина И.А. полагавшего постановление оставить без изменения,

УСТАНОВИЛ :

Осужденный Гончар Д.В. обратился в суд с ходатайством о приведении постановленных в отношении него приговоров в соответствие с действующим законодательством.

Судом постановлено вышеуказанное решение.

В апелляционной жалобе (основной и дополнительной) осужденный Гончар Д.В. выражает свое несогласие с обжалуемым постановлением судьи, считает его незаконным и необоснованным, просит его отменить, направить материал на новое рассмотрение, мотивируя тем, что доводы суда первой инстанции о том, что в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 01 марта 2012 года № 18-ФЗ и Постановлением Правительства РФ от 01 октября 2012 года № 1002 не вносились изменения, улучшающие положения осужденного, не основаны на нормах закона. Считает, что Постановление Правительства РФ от 01 октября 2012 года № 1002 улучшает его положение. Считает ошибочными доводы суда первой инстанции о том, что изменение наименования размера наркотических средств, без фактического изменения его величины в граммах, не является основанием для переквалификации его действий. Также указывает на то, что в обжалуемом постановлении судом первой инстанции учтено, что Федеральным законом от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ в ст.15 УК РФ были внесены изменения в соответствии с которыми к преступлениям небольшой тяжести стали относиться преступления за которые предусмотрено наказание до 3 лет лишения свободы, что улучшает его положение по приговору от 06.02.2009 г., поскольку данным приговором он был осужден, в том числе и по ч.1 ст.228 УК РФ, санкция которой предусматривает наказание до 3 лет лишения свободы, однако в удовлетворении его ходатайства было отказано. Полагает, что при вынесении обжалуемого постановления, судом первой инстанции не были учтены изменения, внесенные Федеральным законом от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ в ч. 1 ст. 56 УК РФ, что, по его мнению, также улучшает его положение по приговору от 16 февраля 2005 года, которым он был осужден, в том числе и по ч.1 ст.158 УК РФ, поскольку судом не были установлены отягчающие обстоятельства. Указывает, что администрацией ФКУ ОИК-36 ИК-34 ГУФСИН РФ по Красноярскому краю была предоставлена в суд справка не на него, а на Г.Д.В.<дата> года рождения.

Проверив материал, прихожу к следующим выводам.

Как следует из приговора от 25.04.2002 г. Гончар осужден по ч.4 ст.228 УК РФ за незаконное приобретение, перевозку и хранение с целью сбыта гашиша массой 590,48 грамма в особо крупном размере.

Согласно Постановлению Правительства РФ от 07.02.2006 г. №76 в ред. от 23.11.2012 г. №1215 утратившего силу с 01.01.2013 г. особо крупный размер гашиша составлял - свыше 25 гр.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 г. №1002 в ред. от 23.11.2012 г. №1215 вступившего в силу с 01.01.2013 г. особо крупный размер гашиша составляет свыше 10000 гр., крупный размер свыше 25 гр.

Таким образом, в настоящее время размер гашиша, который Гончар приобрел, перевозил и хранил с целью сбыта согласно приговору 25.04.2002 г. является крупным.

Санкция ч.4 ст.228 УК РФ в ред. ФЗ от 13.06.1996 г. ( за незаконный оборот наркотических средств в особо крупном размере ) предусматривала наказание в виде лишения свободы на срок от 7 до 12 лет.

Санкция ч.3 ст.228.1 УК РФ в ред. ФЗ №87 от 19.05.2010 г. за незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от 8 до 20 лет.

Санкция ч.4 ст.228.1 УК РФ в ред. ФЗ №18 от 01.03.2012 г. за незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от 10 до 20 лет.

При таких обстоятельствах оснований для переквалификации действий осужденного с ч.4 ст.228 УК РФ в ред. ФЗ от 13.06.1996 г. на ч.3 ст.228.1 УК РФ в ред. ФЗ №87 от 19.05.2010 г. и ч.4 ст.228.1 УК РФ в ред. ФЗ №18 от 01.03.2012 г. не имеется, так как данные законы ухудшают положение осужденного.

Приговором от 06.02.2009 г. Гончар осужден :

-за приготовление к незаконному сбыту героина массой 9,182 гр. по предварительному сговору группой лиц в особо крупном размере по ч.1 ст.30, п.»г» ч.3 ст.228.1 УК РФ;

- за незаконный сбыт героина массой 0, 894 гр. по предварительному сговору группой лиц в крупном размере по п.»а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ;

- за покушение на незаконный сбыт героина массой 0,421 гр. по предварительному сговору группой лиц по п.»а» ч.2 ст.228.1 УК РФ;

-за приготовление к незаконному сбыту героина массой 1,646 гр. по предварительному сговору группой лиц, в крупном размере по ч.1 ст.30, п.»а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ ;

- за незаконное приобретение и хранение гашиша массой 10, 98 гр. в крупном размере по ч.1 ст.228 УК РФ.

Постановлением Правительства РФ от 07.02.2006 г. №76 в ред. постановления Правительства РФ от 23.11.2012 г. №1215, утратившего силу с 01.01.2013 г. крупный размер героина для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ был установлен свыше 0,5 гр., особо крупный размер свыше 2,5 гр., крупный размер гашиша свыше 2 гр.

Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 г. №1002 в ред. постановления Правительства РФ от 23.11.2012 г. № 1215, вступившего в силу с 01.01.2013 г. размер героина для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ установлен в следующих размерах:

-значительный размер свыше 0,5 гр., крупный размер свыше 2,5 гр., особо крупный размер свыше 1000 гр.,

размер гашиша для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ установлен в следующих размерах:

- значительный размер свыше 2 гр., крупный размер свыше 25 гр., особо крупный размер свыше 10000 гр.

Таким образом, в настоящее время размер героина согласно приговору от 06.02.2009 г. который Гончар приготавливался сбыть массой 9,182 гр. относится к крупному размеру, размер героина массой 0, 894 гр. который он сбыл относится к значительному размеру, размер героина массой 0,421 гр. который он покушался сбыть не относится к значительному размеру, размер героина который Гончар приготавливался сбыть массой 1,646 гр. относится к значительному размеру, размер гашиша массой 10, 98 гр. относится к значительному размеру.

Наказание по ч.3 ст.228.1 УК РФ в ред. ФЗ от 08.12.2003 г. №162 –ФЗ (за незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере- героина массой 9,182 гр. ) было предусмотрено от 8 до 20 лет лишения свободы.

Наказание по ч.4 ст.228.1 УК РФ в ред. ФЗ от 01.03.2012 г. №18 –ФЗ (за незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере- героина массой 9,182 гр. ) предусмотрено от 10 до 20 лет лишения свободы.

Наказание по ч.2 ст.228.1 УК РФ в ред. ФЗ от 08.12.2003 г. №162 –ФЗ (за незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере - героина массой 0, 894 гр., 1,646 гр., незаконный сбыт героина массой 0,421 гр. по предварительному сговору группой лиц ) было предусмотрено от 5 до 12 лет лишения.

Наказание по ч.3 ст.228.1 УК РФ в ред. ФЗ от 01.03.2012 г. №18 –ФЗ (за незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере героина массой 0, 894 гр.1,646 гр., незаконный сбыт героина массой 0,421 гр. по предварительному сговору группой лиц, ) предусмотрено от 8 до 15 лет лишения свободы.

Наказание по ч.1 ст.228 УК РФ в ред. ФЗ от 08.12.2003 г. №162 –ФЗ (за незаконное приобретение и хранение наркотических средств в крупном размере гашиша массой 10, 98 гр. ) было предусмотрено до 3 лет лишения свободы.

Наказание по ч.1 ст.228 УК РФ в ред. ФЗ от 01.03.2012 г. №18 –ФЗ (за незаконное приобретение и хранение наркотических средств в значительном размере гашиша массой 10, 98 гр.) предусмотрено до 3 лет лишения свободы.

Поскольку ч.1 ст.228 УК РФ в ред. ФЗ от 01.03.2012 г. №18 –ФЗ положение осужденного не улучшает, а ч.2, 3 и 4 ст.228.1 УК РФ в ред. ФЗ от 01.03.2012 г. №18 –ФЗ положение осужденного ухудшает, оснований для приведения приговора от 06.02.2009 г. в соответствие с Федеральным законом №18 от 1.03.2012 г. не имеется.

Федеральным законом от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ внесены изменения в ч. 1 ст. 62 УК РФ, регламентирующую назначение наказания при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» ч.1 ст. 61 УК РФ и отсутствии отягчающих обстоятельств, в соответствии с которыми срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания.

Суд апелляционной инстанции считает верным вывод суда первой инстанции о том, что из приговора от 25 апреля 2002 года усматривается отсутствие смягчающих наказание обстоятельств, а в действиях осужденного Гончар Д.Р., за которые он был осужден позднее, усматривается рецидив преступлений, в связи с чем, Федеральный закон от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ применению к указанным приговорам не подлежит.

Оснований для изменения категории преступлений, в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ в редакции Федерального закона РФ от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ, суд первой инстанции, с учетом фактических обстоятельств совершенных преступлений и степени их общественной опасности, наличия отягчающего обстоятельства рецидива преступлений по приговорам от 25.04.2002 г., 16.02.2005 г. и 06.02.2009 г. обоснованно не усмотрел.

Оснований для пересмотра приговора мирового судьи судебного участка №111 г.Норильска от 16.02.2005 г., которым Гончар был осужден по ч.1 ст.158 УК РФ в связи с внесением ФЗ №420 от 07.12.2011 г. в ст.56 УК РФ изменений не имеется, так как наказание за преступление небольшой тяжести в виде лишения свободы не может быть назначено лицу впервые совершившему преступление и при отсутствии отягчающих обстоятельств, предусмотренных ст.63 УК РФ. Гончар на момент его осуждения по данному приговору был ранее судим, и в его действиях установлено отягчающее обстоятельство-рецидив преступлений.

Доводы осужденного Гончар Д.В. о том, что администрацией ФКУ ОИК-36 ИК-34 ГУФСИН РФ по Красноярскому краю была предоставлена в суд справка не на него, а на Г.Д.В.<дата> года рождения, не являются основанием для отмены или изменения обжалуемого постановления, поскольку в обжалуемом постановлении суд первой инстанции на данный документ не ссылается, и он не повлиял на существо принятого по ходатайству осужденного решения.

Вместе с тем постановление судьи подлежит изменению.

Приговором Норильского городского суда от 06.02.2009 г. Гончар наряду с осуждением по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1, ч.1 ст.30, п.» а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ также осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ за преступление средней тяжести. Наказание за это преступление предусмотрено до 3 лет лишения свободы

В соответствии с ч.2 ст.15 УК РФ в ред. ФЗ от 07.12.2011 г. данное преступление стало относиться к преступлению небольшой тяжести.

В связи с уменьшением характера и степени общественной опасности преступления назначенное осужденному наказание подлежит снижению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389-13, п.9 ч.1 389-20, п.1 ч.1 ст.389.26, 389-28 УПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление судьи Емельяновского районного суда Красноярского края от 30 апреля 2014 года в отношении Гончара Д.В. изменить, по приговору Норильского городского суда Красноярского края от 06 февраля 2009 г. по ч.1 ст.228 УК РФ наказание снизить до 1 года 11 месяцев лишения свободы, по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1, ч.1 ст.30, п.» а,б» ч.2 ст.228.1, ч. 1 ст. 228 УК РФ на основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Гончару Д.В. 12 лет 11 месяцев лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

В остальной части постановление оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного – без удовлетворения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в течение одного года в порядке Главы 47-1 УПК РФ в президиум Красноярского краевого суда.

Председательствующий :