ГРАЖДАНСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
ЗАКОНЫ КОММЕНТАРИИ СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Гражданский кодекс часть 1
Гражданский кодекс часть 2

Кассационное определение № 011879-02 от 23.01.2012 Челябинского областного суда (Челябинская область)

Челябинский Областной суд - Судебный акт №УК-011879-02/2011         table.main  tr.row  td.cell  div.block  div.paragraph  .font0  font:12.00pt "Times New Roman", serif;  .font1  font:10.00pt "Verdana", sans-serif;                        

                      Дело № 22-337/12 Судья Дегтярев       А.Ф.

                      КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

        г. Челябинск 23 января 2012       г.

        Судебная       коллегия по уголовным делам Челябинского областного суда в       составе:

        председательствующего - судьи Темниковой С.А., судей Чепелевой       Л.А. и Савина А.А., при секретаре Малетиной Т.Ю.

        рассмотрела       в открытом судебном заседании уголовное дело по касса­ционному       представлению государственного обвинителя Комарова А.В. и кассационной       жалобе адвоката Прошина А.А. на приговор Центрального районного суда г.       Челябинска от 31 октября 2011 г., которым

        ФИО1, родившийся ****** г. в г.******, не       судимый,

        осужден по       ч.4 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 г. №       26-ФЗ) к 3 годам ли­шения свободы без штрафа, по ч.З ст.30, ч.З ст.       159 УК РФ (в редакции Феде­рального закона от 07 марта 2011 г. №       26-ФЗ) к 2 годам лишения свободы без штрафа, на основании ч.З ст.69 УК РФ       назначено 4 года лишения свободы без штрафа с отбыванием в исправительной       колонии общего режима.

        Заслушав       доклад судьи Чепелевой Л.А., выступления прокурора Маса-лова В.А.,       поддержавшего и дополнившего доводы кассационного представ­ления;       адвоката Прошина А.А., поддержавшего доводы своей кассационной жалобы,       изучив материалы уголовного дела, судебная коллегия

        установила:

        ФИО1       признан виновным в хищении путем обмана денежных средств из бюджета       Российской Федерации в особо крупном размере — сумме 2 720 517 рублей и в       покушении на хищение путем обмана денежных средств из бюджета Российской       Федерации в крупном размере - в сумме 620 629 рублей, совершенных с       использованием им с использованием своего служеб­ного       положения.

                      2

                      В       кассационном представлении государственный обвинитель Комаров А.В. просит       отменить приговор с направлением уголовного дела на новое су­дебное       рассмотрение по основаниям, предусмотренным ст.379 УПК РФ.

        Указывает,       что суд в приговоре не в полном объеме изложил показания свидетеля С.Г.Ф., допрошенного в судебном       заседании; не изложил по­казания свидетеля С.Ю.Н., вследствие чего не было раскрыто их       содержание и они не получили надлежатцей оценки.

        Ссылается       на то, что не все доводы стороны защиты об отсутствии дока­зательств       причастности ФИО1 к хищению денежных средств в особо крупном       размере в сумме 2 720 517 рублей, к покушению на хищение денеж­ных       средств в размере 620 629 рублей получили оценку в приговоре суда, а также       не все обстоятельства совершенных ФИО1 преступлений полу­чили       надлежащую оценку.

        В       кассационной жалобе и дополнении к ней адвокат Прошин А.А. про­сит       отменить приговор в отношении ФИО1, оправдать за отсутствием в его       действиях состава преступления, меру пресечения отменить. Считает, что при       вынесении приговора нарушены нормы материального и процессу­ального       права, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам       дела.

        Указывает       на нарушение судом права ФИО1 на защиту, выразив­шееся в том,       что 07 июля 2011 г. судебное заседание было проведено без уча­стия       адвоката по соглашению (Прошина А.А.), с обеспечением участия       де­журного адвоката. При этом в судебном заседании были допрошены 5       свиде­телей, исследованы материалы уголовного дела. Полагает, что       дежурный ад­вокат, не зная материалов уголовного дела и позиции       защиты, не был в со­стоянии должным образом обеспечивать защиту       ФИО1

        Ссылается       на попытки судьи ограничить сторону защиты в представле­нии       доказательств, на нарушение тайны совещательной комнаты, так как приговор       был оглашен чуть более чем через час после удаления суда в       сове­щательную комнату, мера пресечения ФИО1 была изменена на       за­ключение под стражу, перед удалением в совещательную комнату судья       дал указание судебному приставу не выпускать из зала ФИО1 Считает,       что, уходя в совещательную комнату, судья продемонстрировал свое       реше­ние об изменении меры пресечения. Оглашение приговора длилось       дольше, чем его написание. Считает, что приговор был написан заранее и       вопрос о виновности ФИО1 был предрешен до ухода судьи в       совещательную комнату.

        Указывает       на необоснованность квалификации действий осужденного по совокупности       преступлений, так как согласно предъявленному обвинению и приговору суда       ФИО1 одновременно с целью хищения приобрел в ООО ЮФ «******» учредительные документы, документы       на открытие рас­четного счета ООО «******» и ООО «******». Временной промежуток якобы имевших       место преступных действий ФИО1 по обоим компаниям практически       совпадает. Описанный способ мо-

                      3

                      шеннических       действий по обоим эпизодам идентичен. В связи с изложенным защитник       полагает, что при установлении виновности ФИО1 квали­фикация       его действий должна быть единой - по ч.4 ст. 159 УК РФ.

        Выражает       несогласие с выводами суда о доказанности вины ФИО1, приводит       содержание его показаний, считает, что они подтверждены исследованными в       судебном заседании доказательствами.

        Полагает,       что показания свидетелей С.Т.А., Б.Е.А., Г.В.И., Ф.О.К. не могут быть использованы для       доказыва­ния виновности ФИО1

        Ссылается       на отсутствие доказательств того, что ФИО1 с целью хищения приобрел       в ООО ЮФ «******» учредительные       документы, доку­менты на открытие расчетного счета ООО «******» и ООО «******», а также того, что ФИО1       (либо кто-то из его со­трудников по его указанию) снимал со счетов ООО       «******» и ООО «******» наличные денежные       средства и впоследствии ис­пользовал их на приобретение ТМЦ за       наличный расчет, без уплаты НДС. Указывает, что факт управления банковским       счетом с IP-адреса ЗАО ТД «******» нашел свое объяснение в показаниях       ФИО1, А.Д.В. и не       опровергнут. Не изъята печать ООО «Д.В.» и ООО «******», никто не свидетельствует о том,       что она у ФИО1 была. Свидетель Б.О.А. подтвердила, что печать на документы       ООО «******» и ООО «******» ставил именно       представитель этих организаций. А свидетель В.В.А., утверждая, что ФИО1 в ее       присутствии ставил печать ООО «******» на письмо, не смогла пояснить, откуда ФИО1 именно в       этот момент взял печать, и не опровергла наличие в тот момент в ЗАО ТД       «******» представи­теля ООО «******» и ООО «******».

        Указывает       на доказанность возвращения ФИО1 обналиченных денежных средств       представителю ООО «******» и ООО «******», отсутствия у ФИО1 сомнений       относительно ре­альности деятельности ООО «******» и ООО «******», так как он работал с       конкретным человеком, представляющим данные юридические лица, перечислял       денежные средства по договорам с указанием НДС, получал ТМЦ, которые       направлялись на экспорт. При этом свидетель В.В.А. показала о проведении в ЗАО ТД «******»       проверок по всем возможным источникам ООО «******» и ООО «******», в результате которых каких-либо       подозрений не возникло.

        Ссылается       на решение 14-го арбитражного апелляционного суда по делу ******, согласно которому налогоплательщик не       должен нести от­ветственность за то, что его контрагент оказался       фирмой-«однодневкой», при том, что реальность заключенных сделок       доказана.

        Утверждает,       что ни один из свидетелей по делу не указал, что ЗАО ТД «******» поставлял       на экспорт ТМЦ, приобретенные за наличный расчет. ФИО1 не       подозревал о фиктивности ООО «******» и ООО «******» еще и по той причине, что каждое       возмещение

                      4

                      НДС       производится после проверки ИФНС РФ, проверки производились по каждому       случаю возмещения и никаких недоразумений не возникало.

        Ссылается       на необходимость установления размера НДС, уплаченного       заводом-изготовителем при первичной реализации ТМЦ, так как данные суммы       опосредованно входили в стоимость товара, приобретенного ЗАО ТД «******».

        Полагает,       что исследованными в судебном заседании доказательствами виновность       ФИО1 в совершении преступления не подтверждена.

        Проверив       материалы уголовного дела, обсудив доводы сторон, судебная коллегия       приходит к следующему.

        Выводы суда       о виновности ФИО1 в хищении путем обмана де­нежных средств из       бюджета Российской Федерации в особо крупном размере соответствуют       фактическим обстоятельствам дела и основаны на анализе и оценке       исследованных в судебном заседании доказательств.

        Так,       свидетель В.В.А. в ходе       предварительного следствия под­тверждала, что в период с 2005 года по       сентябрь 2008 года работала в ЗАО ТД «******» в       должности главного бухгалтера. Руководство ЗАО ТД «******»       осуществлял ФИО1 Руководящая роль ФИО1 в организации       проявлялась в том, что он осуществлял контроль за финансовыми потоками       организации, только по его указанию происходило перечисление денежных       средств в адрес контрагентов. Ведением договорной работы о поиском       контрагентов занимался в основном директор. С контрагентами она никогда не       встречалась. Заявления на возмещение НДС на расчетный счет ЗАО ТД «******»       готовились ею. Процесс подачи заявления ФИО1 контролиро­вал,       так как он всегда знал, какая сумма НДС заявлена к возмещению на       рас­четный счет ЗАО ТД «******». ФИО1 был известен порядок       исчисле­ния и уплаты НДС. ООО «******» согласно документам являлась одним из поставщиков       продукции для ЗАО ТД «******». Продукцию, постав­ляемую данной       организацией, она никогда не видела, так как на складе не была. Все       документы по взаимоотношениям между ЗАО ТД «******» и ООО       «******» ей передавал       только ФИО1, при этом говорил, что данные документы необходимо       отразить в бухгалтерском учете. Оплату в адрес данной организации она       проводила только по указанию ФИО1 Были случаи, когда ФИО1       давал указание перечислить в адрес ООО «******» денежные средства без назначения       платежа, а она, ис­ходя из имеющихся документов, сама указывала       назначение платежа. Неод­нократно она получала от ФИО1       указания на подготовку счетов-фактур и товарных накладных от имени ООО       «******», при этом он       говорил, что в данной организации отсутствует бухгалтер. Она с       предста­вителями данной организации никогда не общалась, так как       ФИО1 ска­зал, что все вопросы, касающиеся взаимоотношений между       ЗАО ТД «******» и ООО «******» должны решаться только с ним. НДС,       уплачен-

                      5

                      ный в адрес       ООО «******», был в полном       объеме возмещен на расчетный счет ЗАО ТД «******».       Подтвердила отражение в книгах покупок ЗАО ТД «******» сведений       о приобретении продукции у ООО «******», которые были ей предоставлены ФИО1 Кроме того,       соглас­но документам поставщиком продукции для ЗАО ТД «******» являлось и ООО «******». За 2 квартал 2008 года налоговая       отчетность была подготовлена ею, в указанной декларации сумма НДС,       уплаченная по­ставщикам, была исчислена к возмещению из бюджета в       связи с реализацией товаров в режиме экспорта и применением налоговой       ставки 0%. В сумму вычетов по НДС были также включены и суммы НДС,       уплаченные в адрес ООО «******». С представителями данной       организации они никогда не общалась, контактных телефонов представителей       этой организа­ции не знает, где она располагается, ей также не       известно. Поясняла, что ею по указанию ФИО1 готовились бланки       счетов-фактур от имени ООО «******», при этом ФИО1 передавал ей номенклатуру       за­пасных частей с указанием их стоимости. Подготовленные       счета-фактуры она передавала ФИО1, впоследствии он приносил их с       подписями ру­ководителя, передавал их ей с указанием отразить в       бухгалтерском учете ЗАО ТД «******».       Печатей и подписи она никогда на каких-либо документах не ставила. Также       она видела у ФИО1 печать ООО «******» в 2007 году, когда он       отправлял факс из своего кабинета, при этом на отправляемый документ он       ставил печать ООО «******».

        Из       показаний свидетеля С.В.И.       следует, что ООО «******»       зарегистрирована на ее имя. Этой организацией она никогда не       ру­ководила, от имени этой организации предпринимательскую       деятельность не вела, наличных денежных средств с расчетного счета ООО       «******» никогда не       снимала. ЗАО ТД «******» не знакомо, с       данной организа­цией она никогда никаких договоров не заключала,       продукцию в адрес ЗАО ТД «******»       никогда не поставляла. Никаких документов по взаимоотноше­ниям между       ООО «******» и ЗАО ТД       «******» на не       подписыва­ла.

        Свидетель       Я.Е.А. утверждал, что       название ООО «******» он       слышал в офисе ЗАО «******», однако с       представителями дан­ной организации никогда не общался. Примерно в       марте 2007 года он прось­бе ФИО1 приезжал в банк для получения       наличных денежных средств по денежному чеку. При этом они приехали в банк       вместе с ФИО1, зашли в помещение банка, где он отдал свой паспорт       ФИО1, после че­го ФИО1 на некоторое время ушел, а       вернувшись, передал ему кон­трольную марку чека для получения денежных       средств и паспорт. Затем он прошел в кассу, где получил наличные денежные       средства, которые тут же отдал ФИО1

                      6

                      Свидетель       З.Е.В. также подтвердила, что       обналичивала денежные средства со счета ООО «******» в банке «******». День­ги она сняла по чеку,       который ей передал ФИО1 Она неоднократно аналогичным способом       обналичивала деньги по просьбе ФИО1 в 2007-2008 годах. Она также       обналичивала денежные средства со счета ООО «******». Кроме банка «******» она обналичивала деньги в ******. Обналиченные денежные средства в       полном объеме пе­редавала ФИО1 Представителей ООО «******» и ООО «******» она никогда не       видела.

        СвидетельК.А.А.       утверждал, что по просьбе ФИО1 обна­личил чек на сумму около 1       400 000 рублей со счета ООО «******»

        Из       показаний свидетеля Д.И.В.       следует, что названия ООО «******» и ООО «******» ему знакомы, так как он слышал о       них в офисе ЗАО ТД «******».       Покупалась ли какая-либо про­дукция у данных организаций, ему не       известно. Представителей указанных организаций в офисе ЗАО ТД «******» он никогда не видел, с ними никогда       не общался, никакой продукции у данных организаций не приобретал. Были ли       фактические поставки продукции от ООО «******» и ООО «******» в адрес ЗАО ТД «******», ему не известно.

        Свидетель       Д.С.В. пояснял, что в ЗАО ТД       «******» работал в пе­риод с 2004       года по сентябрь 2007 года в должности менеджера отдела про­даж.       Организации ООО «******» и       ООО «******» ему не       знакомы, с данными организациями он никогда не работал.

        Свидетель       С.Г.Ф., работавший заместителем       директора ЗАО «******» и ЗАО ТД       «******» также утверждал, что ему не       знакомы организации ООО «******» и ООО «******», с ними он ни­когда не       работал.

        Свидетель       Ф.О.С. также подтверждала, что в       ЗАО «******» она ра­ботает с 2006       года в должности офис-менеджера, с октября 2007 года - в должности       менеджера по продажам. Организации ООО «******» и ООО «******» ей не знакомы.

        Из       показаний свидетеля В.Е.Э. следует, что ей известно о том, что с расчетного счета ООО       «******» З.Е.В. по указа­нию ФИО1 снимала       наличные денежные средства, которые впослед­ствии передала ФИО1 Сверки взаимных расчетов с ООО «******» и ООО «******» не проводились, так как указаний       от руководства об этом никогда не поступало. Неоднократно в офис       прихо-

                      7

                      дил       человек, с которым работал ФИО2. С этим человеком договаривались о       приобретении запасных частей за наличный расчет.

        Свидетель       С.К.А. подтверждал, что       имеет в собственности салон, занимающийся продажей мототехники. В 2007       году ФИО1 при­обретал у них в салоне снегоход. Оплату за него       производило юридическое лицо безналичным расчетом.

        Свидетель       Г.Е.С., допрошенная в ходе       предварительного след­ствия, не исключала, что организации ООО «******» и ООО «******» регистрировались при участии       сотрудников ООО «******», утверждала,       что сотрудники ООО «******» никакой       деятельности от имени данных организаций не осуществляли.

        Из       показаний свидетеля Н.Н.Г.       следует, что от имени ООО «******» поступала оплата согласно       договору аренды нежи­лого помещения за ЗАО «******», директором которого являлся ФИО1 В       ходе общения ФИО1 сказал, что это одна из его организаций, через       расчетный счет которой он будет рассчитываться за договор аренды. Сначала       она все счета готовила в адрес ЗАО «******», однако ФИО1 попросил продублировать       выставленные счета в адрес ООО «******». Все документы ФИО1       подписывал как директор ООО «******». Никаких договоров с данной       организацией она не заключала, с ее руководителем не встречалась, где она       находится и каким видом деятель­ности занимается, ей не       известно.

        Свидетель       Л.К.С. утверждал, что       являлся лишь номиналь­ным директором и учредителем ООО «******». К фактиче­ской       деятельности данной организации он не имеет никакого отношения,       ни­когда не подписывал какие-либо финансово-хозяйственные документы по       взаимоотношениям с ЗАО ТД «******».

        Из       показаний свидетеля А.А.А.       следует, что ООО «******» являлось поставщиком техники       для ООО «******» Ин­тересы       ООО «******» представлял       ФИО1, который называл себя владельцем и директором данной       организации. Ему известно, что это номинальная организация, которая       фактически никакую деятельность не вела. Претензии по договору были       представлены в ЗАО «******», где их       приняли и поставили штамп ООО «******».

        Кроме того,       виновность ФИО1 в совершении преступления под­тверждена       показаниями свидетелей Ф.Д.А.,       Я.Л.Г., Г.В.В., Б.Е.А., С.Т.А.,       Г.В.И., Ф.О.К., а также письменными доказательствами:       актами исследования документов № ******,       № ****** и № ****** в отношении ЗАО ТД «******»; заявлениями ЗАО ТД «******

                      8

                      ******», на основании которых происходило       возмещение НДС из бюджета; ак­тами камеральных проверок в отношении       ЗАО ТД «******» по вопросам       про­верки правомерности и обоснованности применения налоговой ставки       0% и налоговых вычетов при реализации товаров в режиме экспорта; решениями       о возмещении сумм НДС в адрес ЗАО ТД «******»; протоколом выемки об изъятии денежных чеков       ООО «******», по которым       наличные денежные средства с расчетного счета организации получались       ФИО1, Я.Е.А., З.Е.В.; денежными чеками; протоколами       осмотра до­кументов; копиями денежных чеков, на основании которых       происходило снятие денежных средств с расчетного счета ООО «******»; заключениями       проведенных по делу судебных экспертиз и другими изло­женными в       приговоре документами.

        Указанные       доказательства были исследованы судом в соответствии с требованиями       уголовно-процессуального закона, обоснованно признаны до­пустимыми,       достоверными и достаточными.

        Доводам       защиты о невиновности ФИО1 в хищении путем обмана из денежных       средств в особо крупном размере из бюджета Российской Феде­рации в       приговоре дана надлежащая оценка.

        Описательно-мотивировочная часть приговора соответствует       требова­ниям ст.307 УПК РФ, содержит описание преступного деяния,       признанного судом доказанным с указанием места, времени, способа его       совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления;       доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого, и       мотивы, по ко­торым суд отверг другие доказательства; мотивы решения       вопросов, относя­щихся к назначению наказания.

        Вопреки       доводам жалобы защитника, показания свидетелей С.Т.А., Б.Е.А., Г.В.И., Ф.О.К.       обоснованно при­знаны судом относимыми к делу, поскольку данные       свидетели поясняли об обстоятельствах, имеющих значение для правильного       разрешения уголовно­го дела.

        Наличие у       ФИО1 документов, касающихся ООО «******» и ООО «******», а также снятие со счетов       указан­ных юридических лиц ФИО1 и другими сотрудниками по его       просьбе наличных денежных средств подтверждено исследованными в судебном       за­седании доказательствами, изложенными выше.

        Содержание       показаний свидетеля А.Д.В., а       также ссылки за­щитника на то, что по делу не были изъяты печати ООО       «******» и ООО       «******», не ставят под       сомнение обоснован-

                      9

                      ность       выводов суда о виновности ФИО1 в хищении путем обмана       де­нежных средств из бюджета Российской Федерации.

        В судебном       заседании достоверно подтверждено, что ФИО1 ис­пользовал печать       ООО «А.Д.В.», ставил ее на       отправляемый до­кумент, использовал реквизиты ООО «А.Д.В.», представлял­ся и выступал в       качестве руководителя этой организации. Кроме того, факти­чески       запасные части к спецтехнике закупались у неустановленных лиц, а не у ООО       «А.Д.В.» и ООО «А.Д.В.», у которых по данным       отчетности отсутствует производственная база, штат работников и транспорт.       Факт приобретения и оплаты запасных частей к спецтехнике       до­кументально не подтвержден, так как денежные средства возвращались       об­ратно директору ЗАО ТД «******»       ФИО1 Денежными средствами, по­ступающими на расчетный счет ООО       «А.Д.В.» и ООО «А.Д.В.» фактически       распоряжался ФИО1, являющийся ди­ректором ЗАО ТД «******».

        Показаниям       свидетелей Б.О.А. и К.А.А. в приговоре также дана       надлежащая оценка.

        Учитывая       отсутствие реальных поставок продукции от ООО «******» и ООО «******» в адрес ЗАО ТД «******» суд обоснованно признал несостоятельными       доводы защиты о необходимости установления размера НДС, уплаченного       заводом-изготовителем при пер­вичной реализации ТМЦ.

        При таких       обстоятельствах оснований для отмены приговора, как об этом поставлен       вопрос в кассационном представлении и кассационной жало­бе адвоката       Прошина А.А., судебная коллегия не усматривает.

        При       назначении ФИО1 наказания по ч.4 ст. 159 УК РФ судом в полной мере       приняты во внимание характер и степень общественной опасно­сти       совершенного преступления, данные о личности осужденного, смягчаю­щие       обстоятельства и отсутствие обстоятельств, отягчающих       наказание.

        Нарушений       уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приго­вора, в том       числе права подсудимого на защиту, по делу не допущено.

        Как следует       из материалов уголовного дела, в связи с неявкой в судеб­ное заседание       адвоката Прошина А.А., надлежащим образом извещенного о дне судебного       заседания, 28 июня 2011 г. рассмотрение уголовного дела бы­ло отложено       на 07 июля 2011 г.

        В указанный       день, будучи надлежаще извещенным об отложении судеб­ного заседания по       делу на 07 июля 2011 г., адвокат Прошин А.А. вновь не

                      10

                      явился в       судебное заседание, в связи с чем судом было принято решение об       обеспечении подсудимого ФИО1 услугами адвоката по назначению, и в       судебном заседании было обеспечено участие защитника З.В.Я., которая перед началом исследования       доказательств была ознакомлена с ма­териалами уголовного дела (т. 10       л.д.129).

        В       последующем, принимая участие в судебных заседаниях по делу, ад­вокат       Прошин А.А., действующий в интересах подсудимого ФИО1 по       соглашению, не заявлял каких-либо ходатайств о дополнительном допросе       свидетелей, показания которых были исследованы в судебном заседании 07       июля 2011 г.

        Исходя из       содержания протокола судебного заседания, судебная колле­гия не       усматривает нарушения тайны совещательной комнаты.

        Из       протокола судебного заседания следует, что в судебном заседании было       обеспечено равенство прав сторон, которым суд, сохраняя объектив­ность       и беспристрастие, создал необходимые условия для всестороннего и полного       исследования обстоятельств дела.

        Не       установлено данных, свидетельствующих об исследовании недопус­тимых       доказательств, ошибочного исключения из разбирательства допусти­мых       доказательств или об отказе стороне в исследовании доказательств,       ко­торые могли иметь существенное значение для исхода       дела.

        Вместе с       тем, судебная коллегия не может признать правильным вывод органа       предварительного следствия, с которым согласился суд первой       ин­станции, о квалификации действий ФИО1 по совокупности       преступ­лений.

        Описанные в       приговоре обстоятельства хищения ФИО1 из бюд­жета Российской       Федерации денежных средств в особо крупном размере, а также последующее       включение им в документы бухгалтерского учета и на­логовой отчетности       ЗАО ТД «******» заведомо ложных       сведений о финансо­вой хозяйственных взаимоотношениях с ООО «******» с предоставлением в       ИФНС уточненной налоговой декларации по налоговой ставке 0% за 3 квартал       2008 года, содержащей заведомо ложные сведения о взаимоотношениях с ООО       «******» в части       исчисления сумм НДС к возмещению из бюджета РФ на расчетный счет ЗАО ТД       «******», совершенные в       непродолжительный промежуток времени, одним и тем же способом, с целью       хищения денежных средств из того же источника, при сходных обстоятельствах       свидетельствуют о совершении этих действий в осуществление единого умысла,       направленного на хищение денежных средств из бюджета Российской Федерации       в особо крупном размере, с ис­пользованием ФИО1 своего       служебного положения.

                      11

                      При таких       обстоятельствах в действиях осужденного усматриваются признаки единого       продолжаемого преступления, поэтому все преступные действия ФИО1       подлежат квалификации по ч.4 ст. 159 УК РФ (в ре­дакции Федерального       закона от 07 марта 2011 г. № 26-ФЗ).

        Принимая во       внимание совокупность обстоятельств, признанных смяг­чающими       наказание, исходя из характера и общественной опасности совер­шенного       преступления, учитывая конкретные обстоятельства дела, судебная коллегия       не усматривает оснований для изменения в порядке ч.б ст. 15 УК РФ       категории преступления на менее тяжкую.

        На       основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ,       судебная коллегия

        определила:

        Кассационное представление и кассационную жалобу адвоката       Про­шина А.А. удовлетворить частично.

        Приговор       Центрального районного суда г. Челябинска от 31 октября 2011 г. в       отношении ФИО1 изменить: исклю­чить осуждение его по ч.З ст.ЗО,       ч.З ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 г. №       26-ФЗ), а также указание на применение ч.З ст.69 УК РФ, считая ФИО1 осужденным по ч.4 ст. 159 УК РФ (в редак­ции Федерального закона       от 07 марта 2011 г. № 26-ФЗ) к трем годам лише­ния свободы без штрафа       с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

        В остальной       части этот же приговор в отношении ФИО1 оста­вить без       изменения, а кассационное представление и кассационную жалобу адвоката       Прошина А.А. - без удовлетворения.