Гражданский кодекс часть 1

рассмотрела в судебном заседании от 17 июля 2011 года кассационную жалобу следователя СУ УМВД России по г. Дзержинску С.Ю. Шишенко на постановление Дзержинского городского суда Нижегородской области от 18 мая 2012 года, которым удовлетворена жалоба адвоката Н на постановление следователя СУ Управления МВД России по г.Дзержинску Нижегородской области Шишенко С.Ю. от 25.11.2011 г. об оплате труда адвоката, в части установления размера оплаты труда адвоката за участие в следственном действии 10.10.2011 г. в ночное время.

Заслушав доклад судьи Ефимова С.Е., прокурора Винокурову А.В., полагавшую необходимым постановление суда отменить, судебная коллегия

Установила:

24 апреля 2012 г.в Дзержинский городской суд Нижегородской области от адвоката Н поступила жалоба на постановление следователя от 25.11.2011 г. об оплате труда адвоката, в которой адвокат просила признать незаконным данное постановление следователя в части уменьшения размера оплаты труда адвоката в ночное время.

Постановлением Дзержинского городского суда от 18 мая 2012 года жалоба адвоката удовлетворена, постановление следователя Шишенко С.Ю. от 25.11.2011 г. об оплате труда адвоката в части уменьшения размера оплаты труда адвоката за участие в следственном действии в ночное время 10.10.2011 г. признано незаконным, на следователя возложена обязанность устранить допущенные нарушения.

В кассационной жалобе следователь Шишенко С.Ю., высказывая свое несогласие с решением суда, просит его отменить, как незаконное, и указывает, что оплата труда адвоката должна производиться в четком соответствии с требованиями Постановления Правительства РФ от 04.07.2003 г. № 400 «О размере оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда и № 555 от 22.07.2008 г. «Об индексации размера оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, и размера выплат при оказании адвокатами юридической помощи военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по вопросам, связанным с прохождением военной службы, а также по иным основаниям, установленным федеральными законами». Считает, что на адвокатскую деятельность должны распространяться положения УПК РФ И ТК РФ, согласно которым ночным признается время работы с 22-х часов. Адвокат в следственном действии участвовал с 18 час. 15 мин до 19 часов 30 мин., которое в силу Трудового Кодекса РФ ночным не является, поэтому следователь произвел оплату труда адвокату Н как за работу в дневное время. Считает, что установление советом палаты адвокатов Нижегородской области ночного времени после 18.00 противоречит требованиям действующего федерального законодательства, поэтому не может применяться.

В возражениях на кассационную жалобу, поступивших от адвоката Н, содержится просьба об оставлении постановления суда без изменения, а кассационной жалобы – без удовлетворения.

Проверив представленные материалы, с учетом доводов кассационной жалобы, доводов участников процесса в заседании суда кассационной инстанции, судебная коллегия приходит к следующему.

Из представленных материалов явствует, что адвокат Н обратилась к следователю, в производстве которого находится уголовное дело Щ, с заявлением об оплате ее услуг за осуществление защиты обвиняемого Щ при проведении следственных действий с ее участием: при допросе Щ в качестве подозреваемого 10.10.2011 г. после 18 часов, т.е. в ночное время; 12.10.2011 г. – при предъявлении обвинения, избрании меры пресечения, при проверке показаний на месте; 13.10.2011. г. – допрос подозреваемого; 14.10.2011 г. – допрос подозреваемого, предъявление обвинения, допрос; 15.10.2011 г. (выходной день) – избрание меры пресечения в виде заключения под стражу; 17.10.2011 г. – проверка показаний на месте.

Адвокат Н просила произвести оплату ее услуг за 6 дней участия на предварительном следствии в сумме 7161 руб. 04 коп., из расчета 2 дня – по 1790 руб. 26 коп.: за участие в следственных действиях в ночное время суток и в выходной день; 4 дня – по 895 руб. 13 коп., т.к. Щ предъявлено обвинение в совершении трех преступлений.

Постановлением следователя заявление адвоката удовлетворено частично. Постановлено произвести оплату услуг адвоката Н за счет средств федерального бюджета за 6 дней участия на предварительном следствии в сумме 6 265 руб. 90 коп, при этом следователем отказано в

оплате вознаграждения адвоката за 10.10.2011г. в размере 1790 руб. как за работу в ночное время, т.к. следственное действие с участием адвоката Н проводилось с 18 часов 15 минут до 19 часов 30 минут, данное время не является ночным, поэтому оплата произведена из расчета 895 рублей.

Вопросы, связанные с оплатой труда адвоката регулируются Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», постановлением Правительства РФ от 4.07.2003г. за № 400 « О размере вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда» с внесенными в данное постановление изменениями от 25.05.2012г., Приказом Минюста РФ и Минфина РФ от 15.10.2007г. № 199\87н « Об утверждении Порядка расчета оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, в зависимости от сложности уголовного дела», Постановлением Правительства РФ от 22 июля 2008г. за № 555 « Об индексации размера оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда ».

В соответствии с Приказом Минюста РФ и Минфина РФ от 15.10.2007г. № 199\87н « Об утверждении Порядка расчета оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, в зависимости от сложности уголовного дела» с учетом Постановления Правительства РФ от 22 июля 2008г. за № 555 « Об индексации размера оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда » размер вознаграждения адвоката за работу в ночное время составляет 1790 рублей.

При рассмотрении жалобы адвоката судом первой инстанции в ходе судебного заседания было с достоверностью установлено, что 10.10.2011 г. в период времени с 18 час 15 мин. до 19 час. 30 мин. проводился допрос подозреваемого Щ с участием его защитника адвоката Н

В представленных материалах на л.м. № имеется выписка из протокола № заседания совета палаты адвокатов Нижегородской области от 3 декабря 2008 года, согласно которой рабочим временем для адвокатов ПАНО является период времени с 8.00 до 18.00, а после 18.00 – ночное время.

Исходя из чего, суд пришел к выводу, что вознаграждение адвокату Н должно быть оплачено согласно данного решения совета палаты адвокатов <адрес>.

Вместе с тем, с таким выводом суда согласиться нельзя, поскольку согласно действующего федерального законодательства ночным является время с 22 - х часов до 6 часов утра. Судом не учтено, что законодатель не делает никаких исключений для адвокатов, осуществляющих свою деятельность по защите обвиняемых, подозреваемых по назначению следователя на предварительном следствии с 18 часов до 22-х часов.

Кроме того, судом не учтено, что в данном решении члены совета палаты адвокатов <адрес> лишь констатировали, что после 18 часов для членов палаты адвокатов время является ночным, но никаких решений о работе адвокатов после 18 часов, об оплате их труда в ночное время не принималось.

Судом так же не учтено, что, поскольку при решении вопроса об оплате вознаграждения адвокату за осуществления защиты обвиняемых, подозореваемых по назначению следователя на предварительном следствии применяются специальные нормативные акты, указанные выше, и расходы по оплате труда адвоката согласно ст.131 УПК РФ отнесены к процессуальным издержкам, то следователь при рассмотрении заявления адвоката Н об оплате ее гонорара обоснованно руководствовался нормами УПК РФ и постановлением Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ за № « О размере вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда», Приказом Минюста РФ и Минфина РФ от ДД.ММ.ГГГГ№н « Об утверждении Порядка расчета оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, в зависимости от сложности уголовного дела», Постановлением Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ за № « Об индексации размера оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда ».

Кроме этого, не смотря на то, что требования ТК РФ об условиях и порядке оплаты труда работников работодателем на адвокатов не распространяются, т.к. адвокаты находятся на самофинансировании, тем не менее Трудовой Кодекс РФ регулирует не только условия и порядок оплаты работодателем труда работников, он помимо этого разграничивает полномочия между федеральными органами государственной власти и органами государственной власти субъектов РФ в сфере трудовых отношений, регулирует иные непосредственно связанных с ними отношения в обществе в соответствии с Конституцией РФ и федеральными конституционными законами. ТК РФ определяет понятие рабочего времени, выходного, праздничного дня и ночного времени. Трудовой Кодекс РФ и УПК РФ приняты Государственной Думой РФ и введены в действие Указами Президента РФ, поэтому подлежит исполнению на всей территории РФ. Работа всех государственных органов, юридических лиц, общественных организаций и объединений в части регулирования рабочего времени, ночного времени, выходного и праздничного дня определяется из требований ТК РФ, а так же норм гражданского законодательства и международного права.

Определение ночного времени, как такового, не входит в компетенцию совета палаты адвокатов Нижегородской области. Судом не учтено, что решение совета палаты адвокатов Нижегородской области от 03.12.2008г., определившего считать для членов палаты адвокатов Нижегородской области ночным временем период после 18 часов, не является нормативным правовым актом, подлежащим обязательному исполнению на всей территории Российской Федерации либо на территории Нижегородской области, поскольку это решение распространяется исключительно на членов палаты адвокатов Нижегородской области, которая правомочна решать вопросы о регулировании рабочего времени своих работников - членов палаты адвокатов.

При изложенных обстоятельствах постановление суда нельзя признать законным, т.к. судом не учтены обстоятельства, которые могли повлиять на правильность разрешения дела, в связи с чем в соответствии со ст.380 УПК РФ постановление подлежит отмене с направлением материала на новое судебное рассмотрение, в ходе которого суду следует учесть изложенное и принять законное, обоснованное и мотивированное решение.

На основании изложенного и руководствуясь ст.377, ст. 378, 380 и ст. 388 УПК РФ, судебная коллегия

Определила:

Кассационную жалобу следователя СУ Управления МВД России по г.Дзержинску Шишенко С.Ю. удовлетворить.

Постановление Дзержинского городского суда Нижегородской области от 18 мая 2012 года, которым удовлетворена жалоба адвоката Н на постановление следователя СУ Управления МВД России по г.Дзержинску Шишенко С.Ю. от 25.11.2011 г. об оплате труда адвоката, в части установления размера оплаты труда адвоката за участие в следственном действии 10.10.2011 г. в ночное время, отменить, материал направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе судей.

Председательствующий

Судьи