Гражданский кодекс часть 1

рассмотрела в открытом судебном заседании 15 февраля 2011 года в г. Кудымкаре Пермского края кассационную жалобу ответчика ООО «***» на решение Кудымкарского городского суда от 20 января 2011 года, которым постановлено:

Иск Кудымкарского городского прокурора удовлетворить.

Признать действия общества с ограниченной ответственностью «***» по организации и проведению азартной игры - «стимулирующей лотереи» в помещении, расположенном по адресу: ****, - незаконными.

Обязать общество с ограниченной ответственностью «***» прекратить деятельность по организации и проведению азартной игры - «стимулирующей лотереи» в помещении, расположенном по адресу: ****.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «***» в пользу бюджета муниципального образования «городской округ-город Кудымкар» государственную пошлину в сумме 2000 руб.

Заслушав доклад судьи Истоминой Т.А., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Кудымкарский городской прокурор обратился в суд с иском в интересах неопределенного круга лиц к ООО «***» о признании незаконной деятельности ООО «***» по организации и проведению азартной игры - «стимулирующей лотереи» в помещении, расположенном по адресу: ****, а также с требованием обязать ООО «***» прекратить деятельность по организации и проведению азартной игры в указанном помещении. Данная деятельность ООО « ***» не соответствует требованиям, предусмотренным ФЗ № 244 от 29.12.2006 года « О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ».

В обоснование заявленных требований прокурор указал следующее.

Установлено осуществление в помещении, расположенном по адресу: **** ООО «***» деятельности, прямо запрещенной действующим федеральным законодательством. Деятельность по проведению стимулирующей лотереи осуществляется с помощью лотерейного оборудования, которое используется ООО «***» на основании договора аренды лотерейного оборудования от 27.07.2010г. Участники лотереи приобретают сувенирный товар с надписью «Мир лотереи»: спички по цене 100 руб., зажигалки и календари по цене 500 руб., ручки по цене 1000 руб. При покупке указанных товаров им предлагается участие в лотерее. Лицо, намеренное принять участие в лотерее, получает подарочные баллы, равные по количеству цене приобретенного товара. Подарочные баллы участвуют в розыгрыше на аппарате, именуемом «лотерейное оборудование», которое приводится в действие ключом, находящимся у оператора. Оператор выставляет на аппарате количество подарочных баллов. На аппарате установлена игра, которая запускается в действие путем нажатия участником лотереи кнопки «старт». Аппарат методом случайности определяет победителя путем выявления соответствия скрытых картинок (рисунков), выигрыш определяется по:сумме полученных призовых очков. Одно призовое очко равно одному рублю. Организатором стимулирующей лотереи является ООО «**». Как следует из выписки Государственного реестра всероссийских лотерей Федеральной налоговой службы РФ, всероссийская негосударственная бестиражная стимулирующая лотерея не имеет названия и проводится на территории РФ в период с 28.07.2010г. по 27.07:2011г. ООО «***» по Договору № ** от 28.07.2010г., заключенному с ООО «**», получает от последнего товар (ручки, спички, календари) с целью последующей реализации. Для увеличения объема продаж этого товара, ООО «**» предоставляет ООО «***» право провести стимулирующую лотерею, проведение которой включает в себя совершение следующих действий: - заключение договоров с участниками лотереи; - розыгрыш призового фонда Лотереи; - выплата выигрышей выигравшим участникам лотереи. В соответствии с приказом ООО «**» от 28.07.2010г. призовой фонд стимулирующей лотереи сформирован не из реальных денежных средств, а за счет разницы между ценой приобретения товара ООО «***» по Договору № ** от 28.07.2010г. у организатора лотереи со скидкой и ценой товара без скидки. По условиям лотереи организатор (ООО «**») или по его поручению оператор (ООО «***») проводит розыгрыш призового фонда стимулирующей лотереи и предоставляет выигрыши выигравшим участникам, заключившим договоры на участие в такой лотерее. Розыгрыш невозможен без приобретения продукции из обязательного перечня товаров (спички, зажигалки, ручки, календари). Анализ осуществляемой ООО «***» деятельности по проведению стимулирующей лотереи свидетельствует о том, что фактически такая деятельность является деятельностью по организации и проведению азартных игр, прямо запрещенной действующим законодательством.

Используемое ООО «***» оборудование сходно по внешним признакам с игровым оборудованием: имеет мониторы, клавиатуру, но без купюроприемников. Состояние указанного лотерейного оборудования; не позволяет признать его «специально изготовленным». Проверкой установлено, что розыгрыш на таком оборудовании осуществляется методом случайного сопоставления картинок. Выигрыш на нем является случайным, определяется программой без участия человека. Данные признаки указывают на то, что оборудование относится к игровым автоматам. Таким образом, ООО «***» проводится не стимулирующая лотерея, а азартные игры.

Проведенными проверочными мероприятиями установлен факт предоставления недостоверной информации потребителям об осуществляемой деятельности и об осуществлении деятельности не отвечающей требованиям безопасности для неопределенного круга лиц - потребителей, поскольку ограничения осуществления данной деятельности установлены в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

В судебном заседании помощник Кудымкарского городского прокурора Чащина Ю.А. заявленные требования поддержала.

Представитель ответчика - ООО «***», извещенный надлежащим образом, в судебное заседание не явился, возражений по существу иска суду не представил. Полагает, что данное дело должно быть передано по подсудности по месту нахождения Общества в г.Пермь Свердловский районный суд г.Перми.

Судом по ходатайству ответчика к участию в деле в качестве соответчика привлечено ООО «**», представитель которого в судебное заседание не явился, извещался надлежащим образом, возражений против иска и против рассмотрения дела без его участия не представил.

Судом постановлено указанное выше решение.

В кассационной жалобе ООО «***» просит решение суда отменить, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права и нарушение норм процессуального права. Указывает, что ООО «***» не осуществляло и не осуществляет деятельность по организации азартных игр. Целью проведения лотереи является стимулирование продаж товаров, поставляемых ООО «**». Оборудование не является игровым.

Указывает на необоснованность применения судом Закона « О защите прав потребителей», на нарушение требований ГПК РФ, а именно: на отсутствие у прокурора права на предъявление заявленного иска, что ООО « ***» не является надлежащим ответчиком по делу, таковым должен быть 000 « **», а также на то, что данный спор не подсуден Кудымкарскому городскому суду, поскольку общество зарегистрировано в г. Перми, в г. Кудымкаре оно не имеет ни филиала, ни представительства, ни подразделения.

В связи с отменой решения суда просит постановить новое - об отказе прокурору в иске.

В возражениях на кассационную жалобу помощник Кудымкарского городского прокурора находит доводы жалобы несостоятельными, решение суда просит оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения прокурора Бусовой В.Н., обсудив доводы кассационной жалобы и возражений, судебная коллегия не находит оснований для отмены решения суда по доводам, изложенным в жалобе.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Как следует из п. 2 ч. 3 ст. 3 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" стимулирующей является лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.

Согласно п. 6 ст.3 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" лотерея в зависимости от технологии ее проведения подразделяется на лотерею, проводимую:

1) в режиме реального времени, если договор об участии в лотерее заключается сторонами путем обмена документами посредством электронной или иной связи с использованием лотерейного оборудования, которое объединено сетью электросвязи, позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны договора, и с помощью которого проводятся розыгрыш призового фонда лотереи в режиме реального времени, фиксация и передача информации о результатах такого розыгрыша. Указанное оборудование должно обеспечивать защиту такой информации от утраты, хищения, искажения, подделки, а также от несанкционированных действий по ее уничтожению, модификации, копированию и иных подобных действий и несанкционированного доступа к сети электросвязи;

2) в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно.

В силу п. 7 ст. 3 данного Закона проведение лотереи в режиме реального времени с использованием лотерейного оборудования, указанного в части 6 настоящей статьи, осуществляется только федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, на всей территории Российской Федерации.

Частью 8 ст. 3 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях", введенной в действие с 10.08.2010 Федеральным законом "от 27.07.2010 N 214-ФЗ, установлено, что проведение стимулирующих лотерей с помощью механических, электрических, электронных или иных технических устройств, используемых для определения выигрышей, призов и (или) подарков, в том числе в денежных и натуральных показателях, запрещено.

Согласно ст. 16 Закона «О лотереях» договор между организатором и участником стимулирующей лотереи является безвозмездным. Предложение об участии в стимулирующей лотерее должно сопровождаться изложением условий лотереи. Такое предложение может быть или нанесено на упаковку конкретного товара, или размещено иным способом, позволяющим без специальных знаний установить связь конкретного товара (услуги) и проводимой стимулирующей лотереи. Порядок направления заявки участником стимулирующей лотереи и порядок приема такой заявки определяются организатором стимулирующей лотереи в условиях стимулирующей лотереи. Организатор стимулирующей лотереи может обусловить заключение договора на участие в стимулирующей лотерее совершением ее участником определенных действий, предусмотренных условиями такой лотереи

При прекращении проведения стимулирующей лотереи организатор стимулирующей лотереи обязан опубликовать в средствах массовой информации сообщение о прекращении проведения стимулирующей лотереи или иным способом публично уведомить о таком прекращении.

В соответствии со статьей 3 Федеральным законом от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее -Закон) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, в силу ст. 4 Закона, понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений.

Согласно статье 13 Закона разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.

Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации) в том числе путем проведения аукциона или конкурса. Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается без ограничения срока действия и действует до момента ликвидации соответствующей игорной зоны. В разрешении на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне должна быть указана дата, с которой организатор азартных игр имеет право приступить к осуществлению соответствующей деятельности, а также наименование игорной зоны, в которой такая деятельность может осуществляться.

Статьей 16 Закона прямо предусмотрено, что деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения, на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов.

В силу подпункта 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 года N 128-ФЗ лицензированию подлежит деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Статьей 4 Федерального закона "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ" установлены следующие понятия:

азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры;

ставка - денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры;

выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры;

организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр;

деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и(или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Суд, удовлетворяя требования прокурора исходил из того, что в суде нашел подтверждение факт проведения ответчиком азартных игр с использованием игровых автоматов при отсутствии соответствующего разрешения, что нарушает требования ст.ст. 7, 17 ФЗ « О лицензировании отдельных видов деятельности» и ст.ст. 4,14, 16 ФЗ № 244 « О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» и в соответствии с ч.6 ст. 16 указанного Закона является основанием для прекращения указанной деятельности ответчика.

Данный вывод суда судебная коллегия находит обоснованным, а постановленное решение-правильным.

Из анализа ст.ст.3,7,9,16,19 ФЗ « О лотереях» следует, что стимулирующая бестиражной лотереей является игра, в которой организатор или оператор лотереи проводит розыгрыш призового фонда, образующегося за счет организатора лотереи, используемого исключительно на выплату выигрышей, а участник лотереи получает право на выигрыш, если будет признан выигравшим в соответствии с условиями лотереи. При этом обязательным признаком стимулирующей лотереи является реализация участникам лотереи товара, с которой связано проведение лотереи, и доведение до участников лотереи условий лотереи. При этом описание признаков и свойств товара, позволяющих установить взаимосвязь такого товара с лотереей, должно быть доведено до участников лотереи доступным способом. При проведении такой лотереи выигрышные билеты определяются на стадии их изготовления до распределения среди участников, которые всегда могут определить условия, при наступлении которых они смогут получить выигрыш. В такой лотерее призовой фонд всегда гарантирован и распределен по заранее определенным выигрышным билетам.

Из материалов дела следует, что прокуратурой г. Кудымкара была проведена проверка соответствия законодательству деятельности ООО «***» по организации и проведению стимулирующей лотереи в помещении, расположенном по адресу: ****.

В ходе данной проверки было установлено, что деятельность 000 «***» по организации и проведению стимулирующей лотереи не отвечает понятию «лотерея» и носит характер азартной игры, проводимые мероприятия не соответствуют требованиям ФЗ « О лотереях».

Согласно выписки из Государственного реестра всероссийских лотерей Федеральной налоговой службы РФ, всероссийская негосударственная бестиражная стимулирующая лотерея не имеет названия и проводится на территории РФ в период с 28.07.2010г. по 27.07.2011г. ООО «***» по Договору № ** от 28.07.2010г., заключенному с ООО «**», получает от последнего товар (ручки, спички, календари) с целью последующей реализации. Для увеличения объема продаж этого товара, ООО «**» предоставляет ООО «***» право провести стимулирующую лотерею, проведение которой включает в себя совершение следующих действий: - заключение договоров с участниками лотереи; -розыгрыш призового фонда Лотереи; - выплата выигрышей выигравшим участникам лотереи.

В соответствии с приказом ООО «**» от 28.07.2010г. призовой фонд стимулирующей лотереи сформирован, в нарушение п.3 ст.2 ФЗ « О лотереях», не из реальных денежных средств, а за счет разницы между ценой приобретения товара ООО «***» по Договору № ** от 28.07.2010г. у организатора лотереи со скидкой и ценой товара без скидки. По условиям лотереи организатор (ООО «**») или по его поручению оператор (ООО «***») проводит розыгрыш призового фонда стимулирующей лотереи и предоставляет выигрыши выигравшим участникам, заключившим договоры на участие в такой лотерее.

Розыгрыш невозможен без приобретения продукции из обязательного перечня товаров (спички, зажигалки, ручки, календари). Розыгрыш проводится ежедневно с применением лотерейного оборудования и его участником становится любой покупатель, купивший товар ООО «**» и автоматически получивший подарочные баллы, равные сумме приобретенного товара.

Как установлено судом, в помещении, расположенном по адресу: **** ООО «***» производится реализация сувенирного товара с надписью «Мир лотереи»: спички по цене 100 руб., зажигалки и календари по цене 500 руб., ручки по цене 1000 руб. При покупке указанных товаров покупателям предлагается участие в лотерее. Лицо, намеренное принять участие в лотерее, получает подарочные баллы, равные по количеству цене приобретенного товара. Подарочные баллы участвуют в розыгрыше на аппарате, именуемом «лотерейное оборудование», которое приводится в действие ключом, находящимся у оператора. Оператор выставляет на аппарате количество подарочных баллов. На аппарате установлена игра, которая запускается в действие путем нажатия участником лотереи кнопки «старт». Аппарат методом случайности определяет победителя путем выявления соответствия скрытых картинок (рисунков). Выигрыш определяется по сумме полученных призовых очков. Лотерейное оборудование, используемое ООО «***» сходно по внешним признакам с игровым оборудованием: имеет мониторы, клавиатуру, с помощью которой производятся игровые манипуляции, но без купюроприемников. Розыгрыш на таком оборудовании осуществляется методом случайного сопоставления картинок. Выигрыш на нем является случайным, определяется программой без участия человека.

Состояние данного оборудования не позволяет признать его специально изготовленным. Данные признаки указывают на то, что оборудование относится к игровым автоматам.

В суде ответчиком не было доказано, что оборудование, используемое для проведения «стимулирующей лотереи» является специально изготовленным.

Фактически победитель определяется не поэтапно, как того требует Закон "О лотереях", а в соответствии с правилами игры, используемой в конкретном оборудовании в месте продаж.

Установив указанные выше обстоятельства, на основании приведенных ранее правовых норм, суд пришел к правильному выводу о том, проводимая ООО «***» «лотерея» не является лотереей, поскольку не отвечает главному признаку лотереи, а является азартной игрой.

При этом ООО «***» осуществляло проведение азартных игр с использованием игровых автоматов, в нарушение требований указанного выше законодательства, при отсутствии разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр, в связи с чем суд правомерно, согласно ст. 16 Закона № 244-ФЗ, возложил на ответчика обязанность по прекращению ответчиком указанной выше деятельности.

Доводы кассационной жалобы ответчика о том, что ООО « ***» является ненадлежащим ответчиком, несостоятельны.

Согласно ст. 4 ФЗ № 244 - ФЗ, азартная игра, в отличие от лотереи, проводится только ее организатором. В данном случае судом установлено, что азартные игры под видом лотереи проводятся в г. Кудымкаре ООО « ***», то есть ответчиком по делу является именно указанное общество, проводящее азартные игры.

Судебная коллегия довод кассационной жалобы ответчика о том, что прокурор не наделен полномочиями обращения в суд с заявленными требованиями, находит несостоятельным.

Право обращения в суд в защиту интересов неопределенного круга лиц предоставлено прокурору ст. 45 ГПК РФ.

Отношения по проведению азартных игр, проведению лотереи основаны на договоре (ст. 1063ГК РФ), и являются составной частью гражданских правоотношений.

Согласно п.1 ст. 22 ГПК РФ суды рассматривают и разрешают дела с участием граждан, организаций органов государственной власти, органов местного самоуправления о защите нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, жилищных правоотношений.

Принимая во внимание, что п.1 ст.1 ФЗ « О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр» от 29.12.2006г. предусматривает, что ограничения осуществления игорной деятельности устанавливаются в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан, прокурор вправе обратиться в суд с вышеуказанными требованиями в интересах неопределенного круга лиц.

Несостоятельны и доводы кассационной жалобы ответчика о нарушении судом правил территориальной подсудности.

Обосновывая свое обращение с указанным иском в Кудымкарский городской суд, прокурор ссылался на то, что в данном случае ответчик допускает обман потребителей-граждан г. Кудымкара, которые могут воспользоваться данной услугой, которым под видом лотереи предлагается участие в азартной игре, и что в данном случае имеет место нарушение требований ФЗ « О защите прав потребителей». В связи с чем, обращение прокурора с указанным иском, в соответствии со ст. 29 ГПК РФ, в Кудымкарский городской суд - по месту жительства граждан, в чьих интересах предъявлен иск, является правомерным.

Юридически значимые обстоятельства по делу судом установлены правильно, совокупности собранных доказательств дана правильная оценка, выводы суда, изложенные в решении суда, должным образом мотивированы и соответствуют обстоятельствам дела, нормы материального права судом применены правильно, нарушений норм процессуального права не установлено.

Доводы жалобы ответчика фактически направлены на переоценку установленных судом первой инстанции фактических обстоятельств и иное толкование норм материального закона, регулирующего спорные правоотношения, что основанием к отмене решения суда не является.

Судом постановлено законное и обоснованное решение, для отмены которого по доводам кассационной жалобы не имеется оснований.

Руководствуясь ст. 361 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Кудымкарского городского суда от 20 января 2011 года по гражданскому делу иску Кудымкарского городского прокурора к обществу с ограниченной ответственностью «***» о признании незаконной деятельности по организации и проведению стимулирующей лотереи и ее прекращении оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий Судьи: