Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Новосибирске 20 января 2011 года гражданское дело по кассационной жалобе ООО «Империя» на решение Железнодорожного районного суда г.Новосибирска от 07 октября 2010 г., которым деятельность ООО «Империя» по проведению лотереи в помещении по адресу: … признана деятельностью по проведению азартных игр.

На ООО «Империя» возложена обязанность прекратить осуществление деятельности по проведению и организации азартных игр в лотерейном клубе, расположенным по адресу: …, в том числе с использованием лотерейного оборудования.

Заслушав доклад судьи Новосибирского областного суда Плотниковой М.В., объяснения представителя ООО «Империя» - Тихонова А.А., поддержавшего доводы жалобы, заключение прокурора Козловой М.В., полагавшей решение суда оставить без изменения, суд кассационной инстанции

У С Т А Н О В И Л:

Прокурор Советского района г. Новосибирска обратился в суд в защиту прав, свобод и законных интересов неопределенного круга лиц к ООО «Империя» о признании деятельности по проведению лотереи по адресу: …, деятельностью по проведению азартных игр и о запрете деятельности по организации и проведению азартных игр, в том числе с использованием лотерейного оборудования.

Требования обосновывал тем, что прокуратурой Советского района г. Новосибирска проведена проверка соблюдения требований Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» в лотерейном зале ООО «Империя», расположенном по адресу: ….

В ходе проверки установлено, что ООО «Империя» является распространителем региональной стимулирующей лотереи «Счастливый час». Деятельность по проведению лотереи осуществляется на основании контракта с организатором лотереи «А» от 01.03.2010 г.

ООО «Империя» по названному адресу осуществляет проведение региональной стимулирующей лотереи «Счастливый час» следующим образом:

Для того, чтобы стать участником лотереи, необходимо приобрести в лотерейном зале ООО «Империя» продукцию из соответствующего перечня товаров, сохранить промо-стикер, который прикреплен к товару, предъявить промо-стикер и кассовый чек оператору в местах продажи товара, после чего он участвует в розыгрыше призового фонда, сформированного организатором, на лотерейном оборудовании. В случае выигрыша он выдается оператором ООО «Империя» в месте проведения розыгрыша.

Лотерейное оборудование, используемое ООО «Империя», визуально воспроизводит игровой автомат, работает по аналогичному принципу через центральный блок управления, содержащего игровую программу, и лотерейным оборудованием не является.

Согласно п. 2 ч. 3 ст. 3 Федерального закона «О лотереях» стимулирующей лотерей признается лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.

Стимулирующая лотерея «Счастливый час» не является ни тиражной, ни бестиражной, ни комбинированной, т.е. ООО «Империя» организует и проводит мероприятия, не являющиеся лотереей, поскольку порядок розыгрыша призового фонда не отвечает требованиям закона, использование для определения выигрыша лотерейного оборудования фактически означает внесение лицом ставки в азартной игре, указанная деятельность подлежит запрету.

Судом постановлено указанное решение, с которым не согласен представитель ООО «Империя» - Тихонов А.А., просит его отменить.

В обоснование доводов ссылается на то, что выводы суда противоречат фактическим обстоятельствам дела, основаны на недоказанных обстоятельствах и связаны с неправильным применением норм материального права.

Выводы суда о том, что лотерейное оборудование визуально воспроизводит игровой автомат и работает по аналогичному игровому автомату принципу, является предположительным, основанным на недоказанных обстоятельствах.

Полагает, что также не соответствует фактически установленным обстоятельствам дела вывод суда об осуществлении ответчиком по адресу:… деятельности по организации и проведению азартных игр.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены решения суда по следующим основаниям:

Судом установлено, что прокуратурой Советского района г. Новосибирска проведена проверка соблюдения требований Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» в ООО «Империя», по результатам которой выявлено, что ООО «Империя» под видом лотереи осуществляет организацию и проведение азартных игр с использованием игровых автоматов.

Из материалов дела следует, что ООО «Империя» по адресу:…, осуществляло распространение лотерейных билетов региональной стимулирующей лотереи «Счастливый час» на основании разрешения на проведение региональной стимулирующей лотереи «Счастливый час» от 29.06.2009 г. № 1, выданного ООО «А» - организатору лотереи, контракта с оператором от 01.03.2010 г., заключённого между ООО «А» и ООО «Империя», доверенности ООО «А», выданной ООО «Империя» от 01.03.2010 г.

ООО «Империя» по указанному выше адресу с 01.04.2010 г. осуществляет распространение лотерейных билетов региональной стимулирующей лотереи «Реванш» на основании разрешения на проведение региональной стимулирующей лотереи «Реванш» от 10.03.2010 г. № 2, выданного ООО «Империя», как организатору лотереи.

В соответствии с Условиями проведения стимулирующей лотереи «Счастливый час», чтобы стать участником лотереи, необходимо приобрести в местах продажи товара, которым также является лотерейный клуб ООО «Империя» по адресу:…, соответствующий товар, сохранить прикрепленный к товару промо-стикер, предъявить промо-стикер и кассовый чек администратору лотерейного клуба, который присваивает участнику идентификационный номер, активирует лотерейное оборудование путем ввода комбинации цифр на лотерейном оборудовании и участник стимулирующей лотерея допускается к игре на лотерейном оборудовании. Начальная ставка в игре на лотерейном оборудовании соответствует денежной сумме, за которую приобретена продукция. Количество заявок участника, соответствующих одному промо- стикеру, не ограничено. После того, как участник выиграл на лотерейном оборудовании, он может получить приз соответствующей стоимостью.

Аналогичные условия содержатся в Условиях проведения тиражной стимулирующей лотерея «Реванш».

Согласно ч. 2 ст. 3 Федерального закона «О лотереях» лотерея в зависимости от способа её проведения подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную. Региональные стимулирующие лотереи «Счастливый час» и «Реванш» не являются тиражными, так как розыгрыш призового фонда не производится единовременно между всеми участниками лотереи. Кроме того, региональные стимулирующие лотереи «Счастливый час» и «Реванш», проводимые ООО «Империя», не являются и бестиражными, поскольку отсутствуют лотерейные билеты и возможность непосредственно после внесения платы за участие в лотерее определить является ли лотерейный билет выигрышным. Данная лотерея не является также и комбинированной, так как отсутствуют признаки тиражной и бестиражной лотереи.

Организация и проведение лотерей в Российской Федерации регулируются Федеральным законом от 11 ноября 2003 г. N 138-ФЗ «О лотереях» (в ред. от 2 января 2006 г.), в соответствии с которым лотерея определяется как игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Заключаемый между организатором лотереи и ее участником договор оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа, а также иным способом, предусмотренным условиями лотереи.

В Российской Федерации существуют различные виды лотерей (тиражная, бестиражная, комбинированная и т.д.). Каждая лотерея независимо от ее вида подлежит обязательной государственной регистрации в едином государственном реестре лотерей Российской Федерации. В соответствии с п. 1 ст. 5 Федерального закона от 11 ноября 2003 г. N 138-ФЗ «О лотереях» единый государственный реестр лотерей ведется уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. В едином государственном реестре лотерей содержатся сведения обо всех проводимых на территории Российской Федерации лотереях.

Учитывая, что действующим ФЗ от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» проведение азартных игр разрешено лишь в определенных зонах, организация азартных игр и проведение лотерей под их видом на территории Российской Федерации запрещена, в связи с чем организатор лотереи не вправе осуществлять соответствующую деятельность.

В соответствии со статьей 1 ФЗ N 244-ФЗ от 29 декабря 2006 года «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон N 244-ФЗ) указанным Федеральным законом определяются правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и устанавливаются ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Статьей 3 ФЗ N 244-ФЗ предусмотрено, что государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах; выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

Из положений статьи 4 ФЗ N 244-ФЗ следует, что азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; деятельность по проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне - выдаваемый в соответствии с указанным Федеральным законом документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в данной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений; игровой автомат - это оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование) используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр и его работников.

В силу требований, установленных статьей 5 ФЗ N 244-ФЗ, деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном ФЗ N 244-ФЗ.

Игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край, Приморский край, Калининградская область, Краснодарский край и Ростовская область.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции, принимая во внимание результаты проведенной прокурором проверки, исходил из того, что негосударственные региональные тиражные стимулирующие лотереи «Счастливый час» и «Реванш», проводимые ООО «Империя», не отвечают признакам лотерей, установленным ч.2 ст.3 ФЗ «О лотереях» в части определения порядка розыгрыша призового фонда и по существу являются деятельностью по организации и проведению азартных игр.

Суд пришел к выводу, что деятельность ООО «Империя» подлежит запрету в судебном порядке, поскольку, продолжая незаконно осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр, ответчик нарушает личные неимущественные права неопределенного круга лиц на охрану жизни и здоровья, указанные в ч.1 ст.150 ГК РФ. Кроме того, эта деятельность нарушает интересы Российской Федерации на осуществление правового регулирования в сфере организации и проведения азартных игр.

Суд кассационной инстанции в целом соглашается с указанными выводами суда первой инстанции, так как они мотивированы, соответствуют установленным обстоятельствам дела, подтверждаются представленными доказательствами, которым в их совокупности дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст.67 ГПК РФ, оснований для иной оценки представленных доказательств не усматривается.

Игра, проводимая с использованием игрового автомата, подпадает под определение азартной игры, так как риск в данном случае выражается в виде степени вероятности выигрыша. Соглашение о выигрыше заключается с использованием публичной оферты организатором лотереи и лицом, оплатившим участие в ней.

Понятие выигрыша в данном случае подпадает под определение, указанное в п.4 ст. 4 Федерального закона № 244-ФЗ, в соответствии с которым выигрышем может являться имущество, подлежащее передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организаторами азартной игры.

Попытки представить игровое оборудование в качестве лотерейного с целью ухода от государственного контроля деятельности по организации азартных игр путем модификации игровых автоматов, в результате которой демонтируются отдельные части игрового автомата неправомерны, поскольку основной и необходимой частью игрового автомата, которая определяет его функциональную принадлежность, является центральный блок управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры на нем. Данная позиция подтверждается письмом Ростехрегулирования от 20.03.2008 г. № ВП-101-26/1451, и письмом Министерства Финансов РФ от 07.04.2008 г. № 05-03-08/19.

Исходя из вышеизложенного, доводы кассатора о том, что в качестве лотерейного оборудования по проведению лотереи «Счастливый час» и «Реванш» ООО «Империя» использует лототроны «О», которые по результатам испытаний в ФГУ «Новосибирский ЦСМ» получили положительные оценки соответствия, суд кассационной инстанции находит неосновательными.

Акты оценки соответствия аппаратно- программного комплекса и программного обеспечения электронных лототронов «О» об отсутствии в программном комплексе скрытых алгоритмов, информационных массивов, узлов и агрегатов, недоступных для инспектирования и тестирования, не подтверждают и не опровергают наличие в этих автоматах центрального блока управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры на нем.

Согласно ч.8 ст. 3 ФЗ «О лотереях» (в редакции от 27.07.2010 г., действующей на момент рассмотрения дела в суде) проведение стимулирующих лотерей с помощью механических, электрических, электронных или иных технических устройств, используемых для определения выигрышей, призов и (или) подарков, в том числе в денежных и натуральных показателях, запрещено.

В силу ч.3 ст. 9 ФЗ «О лотереях» (в редакции от 27.07.2010 г., действующей на момент рассмотрения дела в суде) условия стимулирующей лотереи не должны включать в себя положения, позволяющие совершать участником стимулирующей лотереи действия с использованием механических, электрических, электронных или иных технических устройств для определения и (или) получения выигрышей, призов и (или) подарков.

Игорный бизнес – это бизнес, основанный на слабости человека, не способного контролировать свою страсть к азартным играм, следовательно, осуществление такой деятельности незаконно содержит в себе опасность причинения вреда.

Опасность причинения вреда в будущем является основанием для запрета деятельности, создающей такую опасность в силу ч.1 ст. 1065 ГК РФ.

Указания в жалобе на то, что при рассмотрении спора суд, в силу положений ст.79 ГПК РФ должен был назначить компьютерно- техническую экспертизу для установления принципа работы оборудования с помощью которого производится лотерея, несостоятельны, поскольку в силу ст.67, ч.1 ст.79 ГПК РФ, исходя из представленных в материалах дела доказательств, суд не усмотрел такой необходимости. При этом, назначение экспертизы является правом, а не обязанностью суда и производится судом в случае возникновения вопросов, требующих специальных познаний.

Изучив представленные материалы, суд кассационной инстанции полагает, что оснований для назначения по делу экспертизы не имелось.

Кроме того, ходатайство о проведении экспертизы ответчиком при рассмотрении дела в суде первой инстанции не заявлялось.

В целом доводы кассационной жалобы направлены на иную оценку доказательств об обстоятельствах, исследованных судом первой инстанции по правилам статей 12, 56 и 67 ГПК РФ, а потому поводом к отмене судебного решения служить не могут.

Разрешая возникший спор, суд правильно определил обстоятельства, имеющие значение для дела, дал им оценку, основанную на нормах материального права, существенных нарушений норм процессуального закона не усматривается, оснований для отмены решения суда по доводам кассационной жалобы не имеется.

Руководствуясь ст. 361 ГПК РФ, суд кассационной инстанции

О П Р Е Д Е Л И Л :

Решение Железнодорожного районного суда г.Новосибирска от 07 октября 2010 года оставить без изменения, кассационную жалобу ООО «Империя» - без удовлетворения.