Дело№ 10-5797/2015 | Судья Шершикова Е.А. | ||
АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ | |||
г. Челябинск | 03 ноября 2015 года | ||
Челябинский областной суд в составе: председательствующего - судьи Карелиной Е.В., судей Зайнетдиновой С.А. и Рочева А.С, при секретаре Худяковой Ю.С., с участием: прокурора Поспеловой З.В., осужденного ФИО1, адвоката Колышкиной Е.Д., рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению (с дополнением) государственного обвинителя Сафронова А.Н., апелляционной жалобе (с дополнением) осужденного ФИО1 и апелляционной жалобе (с дополнением) адвоката Колышкиной Е.Д. в интересах осужденного ФИО1 на приговор Центрального районного суда г. Челябинска от 29 июня 2015 года, которым | |||
ФИО1, родившийся ***, несудимый, | |||
осужден по ч.З ст. 290 УК РФ к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере ***(***) рублей; по ч.1 ст. 292 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ на срок 1 год с удержанием из заработка осужденного 10% в доход государства с отбыванием наказания по основному месту работы. В соответствии с ч.З ст. 69, ч.1 ст. 71 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет 4 месяцев со штрафом в размере ***(***) рублей. На основании ст. 73 УК РФ наказание постановлено исполнять условно с испытательным сроком 5 лет, с возложением обязанностей, указанных в приговоре. | |||
Этим же приговором определена судьба вещественных доказательств. | |||
2 | ||
Заслушав доклад судьи Зайнетдиновой С.А., кратко изложившей содержание приговора, доводы апелляционного представления (с дополнением) государственного обвинителя Сафронова А.Н., апелляционных жалоб осужденного ФИО1 и адвоката Колышкиной Е.Д. (с дополнениями), выступления государственного обвинителя Поспеловой З.В., поддержавшей доводы апелляционного представления (с дополнением), осужденного ФИО1, адвоката Колышкиной Е.Д., поддержавших доводы апелляционных жалоб и дополнения к ним, суд апелляционной инстанции установил: Приговором суда ФИО1 признан виновным в том, что являясь должностным лицом, из корыстной заинтересованности, внес в официальные документы заведомо ложные сведения, а также в том, что получил лично взятку в виде иного имущества, за незаконные действия. Преступления совершены 22 ноября 2013 года в Центральном районе г. Челябинска при обстоятельствах. В апелляционном представлении государственный обвинитель Сафронов А.Н. выражает несогласие с приговором, считает его несправедливым, вынесенным с нарушением уголовно-процессуального закона, с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью назначенного наказания, просит его отменить и вынести новый приговор. В обоснование доводов указывает, что резолютивная часть обжалуемого приговора содержит противоречия, поскольку, указав на частичное сложение наказаний ФИО1, суд фактически сложил их полностью. Кроме того, автор представления считает, что в нарушение уголовного закона при назначении осужденному наказания, суд не указал на кратность суммы взятки, в связи с чем невозможно определить из какой суммы складывается штраф в размере ***рублей. В дополнениях к апелляционному представлению государственный обвинитель Сафронов А.Н. указывает, на то что суд при применении ст.73 УК РФ не конкретизировал, какой вид наказания подлежит исполнению условно. В связи с чем просит внести изменения в приговор и указать, что наказание, назначенное в виде лишения свободы необходимо считать условным, а наказание в виде штрафа подлежит самостоятельному исполнению. В апелляционной жалобе и дополнениях адвокат Колышкина Е.Д. в защиту интересов осужденного ФИО1 просит об отмене состоявшегося приговора и вынесении в отношении ФИО1 оправдательного приговора. В обоснование доводов указывает, что описательно-мотивировочная часть приговора не соответствует предъявленному обвинению, которым установлено, что с 02 сентября 2013 года ФИО1 состоял на должности | ||
***и выполнял организационно-распорядительные функции, тогда как указанная должность была введена Федеральным законом № 125-ФЗ от 22 августа 1996 года, утратившим силу с 01 сентября 2013 года, то есть до инкриминируемых событий. Считает действия сотрудников полиции провокацией, поскольку их действия были направлены не на выявление преступления, а на его организацию. Так, сотрудник полиции Ч. А.В., принял к производству протокол устного заявления Б.А.С. и начал проводить доследственную проверку, в нарушение требований п.п. 77 и 81 Приказ МВД России от 01 марта 2012 года N *** "Об утверждении Административного регламента Министерства внутренних дел Российской Федерации предоставления государственной услуги по приему, регистрации и разрешению в территориальных органах Министерства внутренних дел Российской Федерации заявлений, сообщений и иной информации о преступлениях, об административных правонарушениях, о происшествиях", не имея на то соответствующего распоряжения вышестоящего руководителя. Кроме того, по мнению автора жалобы, была нарушена процедура проведения самого оперативно-розыскного мероприятия «Оперативный эксперимент»: не было отобрано у Б.А.С. заявление о согласии участвовать в ОРМ, не составлялся акт осмотра предмета взятки, не велась полная фиксация ОРМ на электронные носители; действия, проводимые в ходе ОРМ, зафиксированы в протоколе не в порядке их проведения; считает, что материалы ОРМ сфальсифицированы. Указывает на необоснованный отказ органов предварительного следствия в удовлетворении ходатайства ФИО1 о проведении очных ставок со свидетелями В.К.С. и Е. Т.В., о предоставлении для ознакомления полноценной записи ОРМ, в связи с чем была подана жалоба в прокуратуру Центрального района г. Челябинска, которая оставлена без рассмотрения. Обращает внимание, что стороне защиты отказано судом в проведении предварительного слушания с целью исключения фальсифицированных доказательств. Кроме того, полагает, что судебное следствие проведено с нарушениями УПК РФ: не предоставлена возможность ФИО1 высказать свое отношение к предъявленному обвинению; определения и постановления, выносимые судом в ходе судебного следствия, а также приговор, оглашались дольше, чем изготавливались. Считает, что приговор в отношении ФИО1 был изготовлен заранее, судьба ее подзащитного была предрешена судом до ухода в совещательную комнату. Указывает, что заявления и ходатайства стороны защиты отклонялись формально, возникшие в ходе судебного следствия сомнения и противоречия не были исследованы и исключены, несмотря на ходатайства защиты. Доказательства, по ее мнению, фальсифицированные стороной обвинения, судом оглашались, но не проверены с помощью специалистов. Судом необоснованно отказано в удовлетворении ходатайства стороны защиты о выяснении законности проведенных следственных действий, имеющих признаки фальсификации, что существен- | ||
4 | ||
но нарушило УПК РФ и ограничило право ФИО1 на защиту и повлекло вынесение незаконного приговора. Не согласна с оценкой доказательств, сделанной судом, при этом в жалобе приводит свою оценку и анализ доказательств. Полагает, что действия, проведенные органами предварительного расследования, указывают на провокацию взятки, а комплекс оперативно-следственных мероприятий осуществлен с грубыми нарушениями УПК РФ и не может быть положен в качестве доказательств в основу приговора. Указывает на противоречия в показаниях свидетелей Б.А.С, Е. Т.В. и В.К.С, данных ими в судебном заседании и на предварительном следствии. Судом не дана оценка тому, что показания указанных свидетелей, данных в ходе судебного заседания, и ФИО1 согласуются между собой, а протоколы допросов свидетелей на следствии, фактически, являются копиями. Полагает, что суд признал ФИО1 виновным на основании показаний сотрудников полиции Ч. А.В. и С. В.В., которые, по мнению автора жалобы, организовали инкриминируемое ФИО1 преступление и заинтересованы в исходе уголовного дела. Обращает внимание на наличие в материалах уголовного дела заявления о преступлении, предусмотренном ч. 3 ст. 303 УК РФ, которое судом было проигнорировано. Считает, что судом не были исследованы все обстоятельства дела, не дана оценка каждому доказательству с точки зрения допустимости и достоверности, доводы стороны защиты о непричастности ФИО1 к совершению преступления, его оговоре, провокации взятки, нарушении процедуры проведения ОРМ и возбуждения уголовного дела судом были формально отвергнуты. В апелляционной жалобе и дополнениях осужденный ФИО1 не соглашается с приговором, считает его предвзятым, незаконным и необоснованным ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, которые вырваны из контекста показаний участников судебного процесса, с целью скрыть многочисленные обстоятельства, свидетельствующие в его пользу, а также несостыковки, несоответствия и нарушения норм УПК РФ при производстве предварительного следствия и оперативного эксперимента. Полагает, что действия сотрудников полиции в инкриминируемом ему деянии носят провокационный характер, а их дельнейшие действия были направлены на узаконивание указанной провокации. Ссылается на обстоятельства, изложенные в апелляционной жалобе адвоката Колышкиной Е.Д., относительно действий стороны защиты, призванных обратить внимание следователя по уголовному делу и суда на незаконные действия сотрудников полиции при проведении следственных и оперативных мероприятий, фальсификацию доказательств. Обращает внимание апелляционной инстанции на то, что суд первой инстанции необоснованно отказал стороне защиты в проведении видеозаписи | ||
5 | ||
судебного заседания, в повторном вызове свидетелей для подтверждения принадлежности подписей и проведении комплексной экспертизы после просмотра DVD-R диска с записью ОРМ, где даты создания видеофайлов не соответствуют датам, указанным в протоколе об их осмотре. Кроме того, суд не предоставил возможность высказать свое отношение стороне защиты к предъявленному обвинению. Не согласен с отказами в отводе председательствующего судьи, поскольку, по его мнению, неоднократные отказы в удовлетворении ходатайств стороне защиты свидетельствуют о заинтересованности судьи в исходе уголовного дела. Непринятие судом анализа доказательств, выполненного адвокатом Колышкиной Е.Д. в интересах ФИО1, так же говорит о предвзятом отношении председательствующего по делу, а материалы дела противоречат происходившим в действительности событиям. Считает необоснованными выводы суда о том, что он (ФИО1) является должностным лицом, поскольку перечисленные в приговоре Устав ФГБОУ ВПО «ЮУрГУ» (НИУ), трудовые договоры, Положение «О проведении текущего контроля успеваемости и промежуточной аттестации» определяют лишь организационно-распорядительные функции в ЮУрГУ. Указывает, что в приговоре суда показания допрошенных лиц, а также его показания приведены не в полном объеме. При этом в жалобе приводит показания свидетелей, дает свою оценку исследованным в судебном заседании доказательствам (материалам ОРМ, протоколу осмотра зачетной книжки, протоколу осмотра места происшествия и другим), не согласен с оценкой доказательств, данной судом первой инстанции. Ссылается на нарушения, допущенные, по его мнению, в ходе предварительного расследования. Полагает, что расписка о согласии Б.А.С. на проведение с его участием оперативного эксперимента подписана не Б.А.С. По мнению автора жалобы, свидетель Б.А.С. оговорил его, поскольку имел денежный интерес, основанный на ст. 18 Закона «Об оперативно-розыскной деятельности», а свидетели В. К.С. и Е. Т.В., оговаривая его, испугались уголовной ответственности за дачу ложных показаний. Полагает, что периодичность посещения студентом Б.А.С. занятий, после зачисления в учебное заведение говорит о том, что его действия по отношению к ФИО1 носили провокационный характер. Ссылка в приговоре на подтверждение показаний свидетелей заключениями экспертиз не соответствует действительности, поскольку никаких экспертиз в период предварительного следствия не проводилось, отказано было в их проведении и стороне защиты в период судебного разбирательства. Выводы суда о том, что различия в показаниях свидетелей объясняются количеством времени, прошедшего с момента инкриминируемого события до судебного разбирательства, по мнению осужденного, являются предположением. Ссылается на то, что суд необоснованно не принял во внимание показания специалиста-почерковеда В.А.В. о несоответствии подписей, имеющихся в процессуальных документах, подписям свидетелей. | ||
6 | ||
Указывает, что суд бездоказательно обвинил его в наличии сформированного умысла на получение взятки, а также признал, что действия сотрудников полиции не были провокацией. Обращает внимание на постановление следственного отдела по Центральному району г. Челябинска об отказе в возбуждении уголовного дела по факту получения взятки ФИО1, вынесенное по результатам проверки производства № ***-14. Указывает на нарушения, допущенные судом при предоставлении стороне защиты возможности ознакомиться с протоколом судебного заседания; председательствующим было оказано психологическое давление, выразившееся в ограничении времени для ознакомления. Замечания на протокол судебного заседания были рассмотрены в его (ФИО1) отсутствие, что не позволило доказать их правильность. Просит приговор суда отменить, вынести оправдательный приговор, разъяснить право на реабилитацию. Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления (с дополнением), апелляционных жалоб осужденного и адвоката (с дополнением), суд апелляционной инстанции приходит к следующему. Выводы суда о виновности осужденного в получении взятки за незаконные действия основаны на совокупности исследованных в судебном заседании доказательств, а именно на: - показаниях свидетеля Б.А.С. из которых видно, что в 2013 году он получал дополнительное образование на коммерческой основе в ЮУрГУ на *** факультете. От сокурсников ему стало известно, что преподаватель ФИО1 за успешную сдачу аттестации с оценкой «хорошо» по предмету «***», предложил студентам предоставить ему ноутбук, на который собирались деньги старостой группы. Он сдал деньги и впоследствии пришел к ФИО1 за обещанной аттестацией. Однако ФИО1 пояснил, что для получения оценки ему необходима еще рулетка и чехол для электронной книжки, указал на скриншоты желаемых предметов в интернете. Тогда он обратился с заявлением в правоохранительные органы о том, что с него вымогают взятку за получение аттестации по предмету. Он добровольно принял решение участвовать в оперативно-розыскном мероприятии, лично приобрел указанные ФИО1 предметы, которые были осмотрены в отделе полиции. Затем в аудитории ЮУрГУ он передал рулетку и чехол от электронной книги ФИО2 После чего ФИО1 в его зачетной книжке проставил аттестацию по предмету «***» в виде оценки «хорошо», а также оценку ча защиту курсовой работы по данному предмету, при этом каких-либо знаний ФИО1 у него не проверял, какую-либо письменную работу он ФИО1 не сдавал; | ||
7 | ||
- показаниях свидетелей В.К.С. и Е. Т.В. из которых видно, что по просьбе сотрудников правоохранительных органов каждый из них принял участие в оперативно-розыскном мероприятии, в котором было необходимо засвидетельствовать получение взятки в виде чехла и рулетки преподавателем ФИО1 в здании ЮУрГУ. После передачи предметов студентом, они и сотрудники правоохранительных органов зашли в кабинет к ФИО1, и где один из сотрудников стал вести видеозапись оперативного мероприятия. На вопрос сотрудников правоохранительных органов ФИО1 подтвердил наличие у него рулетки и чехла, которые он получил от студента в качестве эквивалента в помощи по сдачи экзамена, достал их из своей сумки. Эти предметы и зачетная книжка студента были осмотрены и описаны, о чем составлены соответствующие документы. В ходе осмотра предметов ФИО1 пояснил, что вещи получены им в качестве взятки за получение оценкт за сдачу экзамена. - показаниях свидетелей Ч. А.В. и С. В.В. из которых видно, что в конце 2013 года, на основании поступившей в правоохранительные органы информации, было запланировано ОРМ «Оперативный эксперимент», для фиксации получения незаконного вознаграждения преподавателем ЮУрГУ ФИО1 от студента Б.А.С. Мероприятие проводилось на рабочем месте ФИО1 - в ЮУрГУ с участием понятых. Б.А.С. были выданы предметы, которые выступали в качестве взятки - чехол и рулетка, все было оформлено надлежащим образом. После того, как Б.А.С. вышел из аудитории и сказал, что передал взятку, все зашли в кабинет и изъяли переданные предметы с зачетной книжкой студента, о чем составили протокол. На вопрос: «Откуда у него данные предметы, ФИО1 пояснил, что он попросил их у студента Б.А.С. за успешную сдачу экзамена и курсовой работы по дисциплине «Электротехника». - показаниях свидетеля Ш.Л.Л. из которых видно, что ФИО1 является одним из преподавателей факультета, занимает должность доцента по основному месту работы и проводит занятия со студентами ***факультета по трудовому договору, преподает дисциплину «***», в том числе для группы *** (очная форма обучения). В обязанности ФИО1 входит проведение занятий у студентов (обучение), в том числе принятие у них экзаменов, курсовых работ. Дисциплина «Электротехника» является обязательной для учебного процесса на отделении среднего профессионального образования аэрокосмического факультета. В обязанности студентов не входит помощь кафедре, случаи добровольного пожертвования студентами ей не известны. Выставление оценок за экзамен, курсовую работу без их фактической сдачи, за деньги, имущество, является неправомерным. - протоколе принятия устного заявления Б.А.С. от 23 ноября 2013 года о преступлении, в котором он сообщает о требовании ФИО3 | ||
8 | ||
П.О. передать в его пользу материальные ценности - измерительную рулетку и чехол для электронной книжки, за что ФИО1 обещал проставить аттестацию в зачетную книжку по курсовой работе, которую фактически предоставлять не требовал; - материалах оперативно-розыскной деятельности: расписке Б.А.С. о согласии на участие в оперативном эксперименте; акте осмотра измерительной рулетки, чехла для электронной книги, зачетной книжки на имя Б.А.С. и мобильного телефона; протоколе проведения оперативного эксперимента, где зафиксированы ход проведения оперативно-розыскного мероприятия и в ходе которого изъяты зачетная книжка на имя Б.А.С, рулетка, чехол для электронной книги; протоколе осмотра места происшествия, в ходе которого осмотрена аудитория 257 «ЮУрГУ» и изъяты экзаменационная ведомость за 2013/2014 учебные года группы ***по дисциплине «***», курсовые работы за данный учебный период студентов данной группы; протоколе осмотра предметов, согласно которому осмотрена зачетная книжка на имя Б.А.С, в которой имеются записи о сдачи экзамена по предмету «***» и курсовой работы по этому же предмету на страницах 2 и 30. Содержание перечисленных и других доказательств, их анализ подробно изложены в описательно-мотивировочной части приговора, соответствующей требованиям закона. При этом суд дал правильную и подробную оценку всем доказательствам, представленным как стороной обвинения, так и стороной защиты, в соответствии с п.2 ст.307 УПК РФ привел убедительные мотивы, по которым он признал достоверными указанные выше доказательства и отверг показания осужденного ФИО1 Процедура и порядок получения указанных доказательств в ходе предварительного следствия, исследования их в судебном заседании отвечает требованиям, предъявляемым уголовно-процессуальным законодательством. Каких-либо нарушений порядка и процедуры оформления протоколов допросов, а также других процессуальных документов, в том числе ссылка на которые имеется в апелляционных жалобах осужденного и его защитника, суд апелляционной инстанции не усматривает. Вопреки доводам жалоб, существенных противоречий свидетельские показания не содержат, а отдельные неточности в описании деталей события, | ||
9 | ||
а также при производстве по делу, допущенные свидетелями в судебном заседании, не являются значимыми, связаны с давностью произошедших событий, как об этом правильно указано в приговоре суда. Сомнения осужденного по этому поводу носят надуманный характер. Противоречия в показаниях свидетелей были устранены путем оглашения показаний, данных указанными лицами на стадии предварительного расследования, которые они подтвердили в ходе судебного заседания. В результате суд обоснованно положил в основу приговора в качестве достоверных те показания, которые были полностью подтверждены свидетелями в судебном заседании. Каких-либо существенных противоречий, которые были бы способны повлиять на правильное установление по делу фактических обстоятельств, на принятие судом законного и обоснованного решения, приведенные в приговоре в обоснование виновности осужденного, доказательства не содержат. Оснований не доверять показаниям вышеуказанных свидетелей, данных в ходе предварительного следствия и в судебном заседании, ставить их под сомнение, у суда не имелось, какой-либо заинтересованности в исходе дела, оснований для оговора ФИО1 судом не усмотрено, не видит их и суд апелляционной инстанции. Показания свидетелей последовательны, взаимодополняемы. Не доверять показания С. В.В. и Ч. А.В. только потому, что данные свидетели являются работниками полиции, нет оснований, поскольку их показания подтверждены другими доказательствами. У суда апелляционной инстанции нет оснований сомневаться, чтоБ.А.С. на 22 ноября 2013 года являлся студентом группы ******факультета «ЮУрГУ». При этом не имеет значение неполная оплата Б.А.С. курса обучения и периодичность посещения им занятий, поскольку имеется приказ о зачислении Б.А.С. в высшее учебное заведение и выдача ему официального документа - зачетной книжки. Ссылки адвоката на то, что протоколы допросов свидетелей В.К.С. и Е. Т.В. идентичны, не могут быть приняты во внимание, поскольку сами по себе не ставят под сомнение показания данных свидетелей. Протокол допроса должен быть составлен в соответствии с УПК РФ, с изложением в нем полученных сведений литературным языком, с использованием общепринятых понятий и терминов, но не является стенограммой,. Применение следователем одинаковых речевых оборотов в изложении показаний свидетелей лишь подтверждает тот факт, что оба они давали идентичные показания. Содержание протоколов заверено допрашиваемыми лицами, замечаний не принесено. | ||
10 | ||
Доводы осужденного, высказанные в суде апелляционной инстанции, о не удалении до начала допроса свидетеля Б.А.С. из зала судебного заседания, не ставят под сомнения достоверность показаний данного свидетеля, поскольку как видно из протокола судебного заседания от 27 октября 2014 года, судебное заседания началось непосредственно с допроса данного свидетеля (л.д.22 т.4). Вопреки доводам апелляционных жалоб, результаты оперативно-розыскного мероприятия «Оперативный эксперимент» получены в соответствии с положениями статей 7 и 8 Федерального Закона РФ «Об оперативно-розыскной деятельности», и как правильно указано в приговоре, свидетельствуют о том, что умысел ФИО1 на получение взятки сформировался независимо от деятельности оперативных сотрудников полиции и до начало проведения оперативного эксперимента. Утверждение в жалобах о провокации взятки со ссылкой на то, чтоБ.А.С. является агентом оперативных служб, действовал во исполнение и в соответствии с планом, разработанным указанными службами, несостоятельно. По смыслу закона под провокацией взятки следует понимать действия, направленные на искусственное создание доказательств совершения преступления. При этом не является провокацией взятки проведение предусмотренного законодательством оперативно-розыскного мероприятия в связи с проверкой заявления о вымогательстве взятки либо об ином незаконном требовании передачи денег либо иного имущества. Как установлено судом, инициатива получения взятки исходила именно от ФИО1 В суде апелляционной инстанции, осужденный подтвердил, что разговор со студентом Б.А.С. о передаче ему (осужденному) рулетки он вел еще 08 ноября 2013 года. Последующие же оперативно-розыскные мероприятия проводились в рамках проверки заявления Б.А.С. о незаконном требовании имущества, в ходе которой, изложенные в его заявлении факты, подтвердились. Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что в материалах дела не имеется, и в суд первой и апелляционной инстанции не представлено доказательств, свидетельствующих об искусственном создании органом уголовного преследования доказательств обвинения. Тот факт, что в ходе ОРМ «Оперативный эксперимент» не полностью велась видео и аудио фиксация, не является основанием для признания дан- | ||
11 | ||
ного оперативно-розыскного мероприятия недопустимым доказательством, поскольку использование видео и аудио фиксации, согласно закону «Об оперативно-розыскной деятельности» при проведении ОРМ «Оперативный эксперимент» не является обязательным. Доводы жалоб о монтаже видеозаписи, суд апелляционной жалобы находит несостоятельными, поскольку ФИО1 фактически не отрицает факта проведения видеозаписи 22 ноября 2013 года сотрудниками полиции и тех обстоятельств, которые зафиксированы на данной записи, опознает себя. Иной информации, на которую ссылается ФИО1 в своей жалобе, о других событиях, которые не были зафиксированы, в деле не имеется. Несоответствие даты переноса файла с видеозаписью с телефона на компьютер и последующего переноса на DVD носитель, не имеет существенного значения. Вопреки доводам жалоб, оснований для признания недопустимыми доказательствами материалов ОРМ (протокола о проведении оперативного эксперимента, протокола осмотра места происшествия, протокола осмотра зачетной книжки, заявления Б.А.С. о добровольном участии в ОРМ) не имеется, поскольку допрошенные в судебном заседании свидетели В. К.С, Е. Т.В., Б.А.С, С. В.В. и Ч.А.В. подтвердили факт своего участия в ОРМ и достоверность сведений, изложенных в вышеуказанных документах. Кроме того, в судебном заседании суда апелляционной инстанции ФИО1 подтвердил факт участия этих понятых и Ч.А.В. в ходе его задержания и изъятия рулетки, а также чехла для электронной книги. При визуальном осмотре в суде апелляционной инстанции вещественных доказательств ФИО4 подтвердил изъятие у него этой рулетки и чехла для электронной книги, которые приобщены к уголовному делу. Отсутствие резолюции начальника территориального органа ОВД о поручении проведения доследственной проверки оперуполномоченному Ч. А.В., не влияют на выводы суда, и не свидетельствует о незаконности проведения оперативно-розыскного мероприятия и доследственной проверки по заявлению Б.А.С Как видно из материалов уголовного дела заявление Б.А.С принято надлежащим должностным лицом, в рамках предоставленных ему должностных полномочий была проведена дос-ледственная проверка. Суд апелляционной инстанции отмечает, что выполнение процессуальных действий (очных ставок и т.п.) является прерогативой лица, осуществляющего уголовное преследование и определяется выработанной им тактикой и стратегией производства по уголовному делу, в связи с чем доводы | ||
12 | ||
осужденного и защитника о том, что не были проведены очные ставки между ФИО1 и свидетелями, не могут быть удовлетворены. В суде первой инстанции сторона защиты не была лишена возможности выяснить все детали и обстоятельства, которые могли иметь существенное значение для решения вопроса о виновности ФИО1 Доводы осужденного о том, что суд необоснованно не принял во внимание показания специалиста В.А.В., суд апелляционной инстанции находит несостоятельными, поскольку, как видно из приговора, суд дал показаниям данного специалиста соответствующую, правильную оценку. Вопреки доводам жалоб, фабула обвинения в описательно-мотивировочной части приговора изложена полно, в соответствии с требованиями ст. 73 УПК РФ. Нарушений требований ст.252 УПК РФ суд апелляционной инстанции не усматривает, право ФИО1 на защиту соблюдено. Требования ч. 2 ст. 273 УПК РФ судом не нарушены. Как следует из протокола судебного заседания, после оглашения обвинительного заключения прокурором, председательствующий опросил подсудимого об его отношении к предъявленному обвинению. Мнение защитника не может расходиться с позицией подсудимого, в связи с чем отсутствие мнения защиты по данному вопросу, не является существенным нарушением УПК. Судебное следствие по делу проведено в соответствии с нормами уголовно-процессуального закона, ход судебного разбирательства отражен в протоколе судебного заседания, судом исследованы представленные сторонами доказательства, разрешены заявленные ходатайства. Что касается доводов осужденного и ее защитника о нарушениях закона при производстве по делу, то они были предметом разбирательства суда первой инстанции. Каждый из приведенных в апелляционных жалобах доводов тщательно проверен судом и отвергнут по приведенным в приговоре мотивам. Опровергая доводы о нарушениях при составлении протокола осмотра места происшествия, суд апелляционной инстанции исходит из того, что стороной защиты не представлено ни одного обстоятельства, порочащего это доказательство с процессуальной точки зрения. Само следственное действие проведено с соблюдением норм уголовно-процессуального закона, а составленный по его результатам протокол по форме и содержанию соответствует предъявляемым требованиям. С этим согласились и участники следственного действия, в том числе ФИО2, который не заявил о каких-либо замечаниях, и заверил протокол своей подписью. Вопреки доводам осужденного, | ||
13 | ||
каких-либо данных о внесении изменений в протокол материалы дела не содержат. Те нарушения закона, которые, по мнению стороны защиты, допущены при осмотре зачетной книжки Б.А.С. не могут служить основанием к отмене приговора, поскольку они не повлияли на достоверность сведений, касающихся наличия записи, произведенной осужденным в зачетной книжке на имя Б.А.С. с указанием оценки "хорошо" по предмету " ***" и дифференцированного зачета по курсовой работе по данной дисциплине, что и не отрицается самим осужденным. Более того, апелляционная инстанция в судебном заседании осмотрела зачетную книжку и визуально убедилась, что запись ФИО1 произведена именно в зачетной книжке Б.А.С. Все доводы, изложенные в апелляционных жалобах осужденного и его защитника, были предметом тщательного исследования суда первой инстанции и правильно признаны несостоятельными, поскольку не нашли своего подтверждения в ходе судебного разбирательства. Суд апелляционной инстанции при этом исходит из того, что приведенные в апелляционных жалобах осужденного и адвоката ссылки на отдельные доказательства по делу, также как подобные ссылки на отдельные доказательства и в выступлениях в апелляционной инстанции ФИО1 и его защитника - адвоката Колышкиной Е.Д. не отражают в полной мере их существо и оценены защитой субъективно, в отрыве от других, имеющихся по делу доказательств. Исследованные по делу доказательства необходимо рассматривать и оценивать во всей их совокупности, что и было сделано судом в приговоре. Нарушений норм уголовно-процессуального законодательства в ходе предварительного следствия, в том числе, на которые ссылается в своей жалобе осужденный ФИО1 и адвокат Колышкина Е.Д. и судебного разбирательства, влекущих отмену приговора, суд апелляционной инстанции не усматривает. В соответствии со ст. ст. 87- 88 УПК РФ суд оценил каждое доказательство с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, в том числе и с учетом позиции защиты об их фальсификации, а так же собранные доказательства в совокупности - достаточности для постановления оспариваемого обвинительного приговора. Суд апелляционной инстанции не находит оснований для признания недопустимыми, доказательств, ссылка на которые имеется в апелляционных жалобах, а также в ходатайстве осужденного. | ||
14 | ||
Противоречий между фактическими обстоятельствами дела, как они установлены судом, и доказательствами, положенными судом в основу приговора, не имеется. Оснований для иной оценки доказательств, о чем по существу ставится вопрос в апелляционных жалобах, суд апелляционной инстанции не находит. Действия ФИО1 правильно квалифицированы по ч.З ст.290 УК РФ - получение взятки, то есть получение должностным лицом лично взятки в виде иного имущества, за незаконные действия. Вопреки доводам жалобы осужденного, судом верно установлено и следует из материалов дела, что ФИО1 работал преподавателем заведения, в полномочия которого входило принятие зачетов и экзаменов, тем самым он имел организационно-распорядительные функции, потому являлся должностным лицом и субъектом преступления, предусмотренного ст. 290 УК РФ. Согласно действующему Положению "О проведении текущего контроля успеваемости и промежуточной аттестации обучающихся", экзамен является формой промежуточной аттестации обучающихся, по которому устанавливаются оценки; экзамены могут проводиться по билетам в устной или письменной форме, а также путем собеседования по вопросам, включенным в рабочую программу дисциплины. Досрочная сдача экзаменов хорошо успевающих студентов возможна в исключительных случаях при наличии уважительных причин и с разрешения декана факультета. ФИО1 не оспаривал в судебном заседании содержания этого нормативного акта. На основании исследованных в судебном заседании доказательств суд правильно установил, что, вопреки приведенному выше Положению, промежуточная аттестация студента Б.А.С. не проводилась; проверка теоретических и практических знаний по предмету «***» у данного студента ФИО1 не осуществлялась, вопросы для оценки степени усвоения этой дисциплины и успеваемости им не задавались. Суд правильно установил и то обстоятельство, что оценки названному студенту были поставлены ФИО1 в нарушение указанного положения, не в соответствии с действительными знаниями, а за взятку в виде имущества. | ||
15 | ||
Такие действия ФИО1 суд правильно расценил как неправомерные, поскольку они не соответствовали не только Положению "О проведении текущего контроля успеваемости и промежуточной аттестации обучающихся", но и Уставу ФГБОУ ВПО "ЮУрГУ" (НИУ), предусматривающему в качестве целей создания этого учебного заведения достижение образовательных целей, удовлетворение потребности личности в культурном и нравственном развитии посредством получения высшего образования, удовлетворение потребностей общества и государства в квалифицированных специалистах с высшим и средним профессиональным образованием. Правильно расценил суд как незаконные и действия ФИО1, выразившиеся во внесении им как должностным лицом из корыстной заинтересованности в официальный документ - зачетную книжку Б.А.С. не соответствующих действительности сведений об успешной сдаче этим студентом экзамена по предмету "***" и дифференцированного зачета по курсовой работе по данной дисциплине без фактического проведения промежуточной аттестации. Доводы осужденного о том, что он не преподавал дисциплину «***» в группе***(очная форма обучения), в которой обучался Б.А.С, суд апелляционной инстанции находит несостоятельными, поскольку опровергаются показаниями свидетеля Ш. Л.Л. из которых следует, что ФИО1 занимал должность доцента по основному месту работы и по трудовому договору преподавал дисциплину «***» в группе *** (очная форма обучения) аэрокосмического факультета. Кроме того, судом апелляционной инстанции были непосредственно осмотрены экзаменационная ведомость за 2013/2014 учебные года группы ***по дисциплине «***», курсовые работы за данный учебный период студентов данной группы, где ФИО1 указан как преподаватель вышеуказанной группы. Утверждения осужденного о том, что Б.А.С. добровольно изъявил желание помочь кафедре в виде предоставления имущества, суд апелляционной инстанции находит необоснованными, поскольку они противоречат фактическим обстоятельствам дела, установленным судом первой инстанции, и опровергаются исследованными в судебном заседании доказательствами, в частности показаниями свидетеля Б.А.С, отрицавшего добровольность таких действий, видеозаписью оперативного эксперимента, из которой видно, что ФИО1 после предложения оперативных сотрудников, выдать добровольно предметы, полученные незаконным путем, достал из своей сумки рулетку и чехол для электронной книги. Поведение ФИО1 в этот момент как раз свидетельствует о том, что он понимал незаконность своих действий, совершал их из корыстных побуждений. | ||
16 | ||
Также несостоятельны доводы осужденного, что Б.А.С. передал ему лишь рулетку, а чехол от электронной книги он (ФИО1) обнаружил в аудитории, поскольку они опровергаются заявлением Б.А.С. согласно которому Б.А.С. обратился в органы полиции с заявлением, в котором он сразу указал о вымогательстве у него взятки ФИО1 в виде рулетки и чехла для электронной книги (л.д.18 т.1). Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства дела, суд пришел к выводу о наличии в действиях ФИО1 идеальной совокупности преступлений, предусмотренных ч.З ст.290 УК РФ и ч.1 ст.292 УК РФ, однако с данными выводами суда суд апелляционной инстанции не может согласиться. По смыслу закона получение взятки - преступление, совершаемое из корыстных побуждений, когда должностное лицо сознает, что материальные ценности ему переданы как взятка за совершение определенных действий, входящих в его служебные полномочия, в интересах взяткодателя. Статья 292 УК РФ подлежит исключению из приговора, поскольку совершенные осужденным действия, связанные с внесением в зачетную книжку студента ложных сведений - оценок «хорошо» за экзамен и дифференцированного зачета по курсовой работе, составляют объективную сторону состава преступления, предусмотренного ст.290 УК РФ, и дополнительной квалификации не требуют. В связи с чем, все действия ФИО1, описанные в приговоре, должны быть квалифицированы по ч.З ст.290 УК РФ. В приговор следует внести изменения в соответствии с положениями ст.389.16 УПК РФ. Ссылка в приговоре на заключения экспертиз является технической ошибкой, которая не влияет на выводы суда и не требует внесения изменений в приговор. Кроме того, в качестве доказательств заключения экспертов в приговоре не приведены. Уголовно-процессуальный закон не требует дословного отражения в приговоре показаний допрошенных в судебном заседании лиц. С учетом изложенного, несостоятельными являются доводы апелляционных жалоб адвоката и осужденного о том, что суд не полно привел в приговоре показания допрошенных лиц, имеющие значения для дела. Суд апелляционной инстанции не может принять во внимание приложенное к апелляционной жалобе осужденного постановление об отказе в возбуждении уголовного дела от 08 марта 2014 года по результатам доследственной проверки № ***2014 в отношении ФИО1 по факту по- | ||
17 | ||
лучения им ноутбука, поскольку в силу ст.252 УПК РФ судебное разбирательство проводится лишь по предъявленному ему обвинению. Доводы жалоба адвоката Колышкиной Е.Д. о необоснованном отказе в проведении предварительного слушания, суд апелляционной инстанции находит голословными, поскольку из материалов уголовного дела видно, что 22 июля 2014 года судом было проведено предварительное слушание, в ходе которого были рассмотрены ходатайства осужденного и его защитника - адвоката Колышкиной Е.Д., в том числе и о возвращении уголовного дела прокурору, об исключении доказательств и другие. По итогам предварительного слушания уголовное дело было назначено к судебному разбирательству (л.д.104-128 т.З) Вопреки доводам апелляционных жалоб осужденного и его защитника, суд создал все необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав, что и соответствует ст. 15 УПК РФ. Из протокола судебного заседания следует, что в судебном заседании было обеспечено равенство прав сторон, которым суд, сохраняя объективность и беспристрастность, создал необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела. В ходе судебного следствия в полной мере были исследованы доказательства, представленные как стороной обвинения, так и стороной защиты. Ходатайства, заявленные участниками процесса в ходе судебного разбирательства, в том числе, о недопустимости ряда доказательств, об отводе государственного обвинителя, назначении экспертиз, повторном вызове свидетелей, рассмотрены в соответствии с требованиями закона, при этом председательствующим судьей по каждому из них испрашивалось мнение всех участников процесса, в том числе и осужденного, решения суда об их отклонении являются обоснованными и мотивированными, общие условия судебного разбирательства соблюдены, положения ст.256 УПК РФ не нарушены. Отказ в удовлетворении заявленных ходатайств по мотивам их необоснованности при соблюдении судом предусмотренной процедуры разрешения этих ходатайств не может быть расценено как нарушение закона, ограничение прав осужденного и препятствия для исполнения стороной защиты своих процессуальных обязанностей. Несогласие стороны защиты с судебным решением не может свидетельствовать о нарушении принципа состязательности сторон и предвзятости председательствующего при рассмотрении уголовного дела. Заявленные подсудимым и его защитником отводы председательствующему были рассмотрены и разрешены в соответствии с уголовно-процессуальным законом, при этом не было установлено предусмотренных законом оснований для отвода судьи. | ||
18 | ||
Суд апелляционной инстанции находит безосновательными заявление осужденного, высказанное в суде апелляционной инстанции, об ограничении его во времени для подготовки к выступлению в судебных прениях, поскольку, согласно протоколу судебного заседания, осужденный имел возможность готовиться к прениям с 19 мая 2015 года по 16 июня 2015 года, то есть 28 дней. Непосредственно перед началом прений все участники процесса, в том числе и ФИО1, заявили о своей готовности к выступлениям. Предоставленный судом срок с учетом объема уголовного дела суд апелляционной инстанции считает разумным и достаточным для подготовки. Как видно из протокола судебного заседания в прениях ФИО1 выступал с 16 июня 2015 года, 23 июня 2015 года. 24 июня 2015 года в связи с ходатайством осужденного, председательствующем был объявлен перерыв, и ФИО1 было предоставлено дополнительное время для подготовки к прениям. После перерыва ФИО1 заявил ходатайство об отложении судебного заседания и предоставления дополнительного времени для подготовки к прениям, суд первой инстанции обоснованно отказал в дальнейшем отложении судебного заседания, расценил действия ФИО1 как злоупотребление правом. В дальнейшем судебное заседания было отложено для предоставления ФИО1 времени для подготовки к последнему слову. В связи с чем, нарушений прав осужденного суд апелляционной инстанции не усматривает. Довод осужденного и защитника о том, что приговор был изготовлен председательствующим судьей до прений сторон и последнего слова подсудимого, является голословным. Уголовно-процессуальный закон не устанавливает какого-либо срока, по истечении которого судья, выслушав последнее слово подсудимого и удалившись в совещательную комнату для постановления приговора, может провозгласить его. Из протокола судебного заседания видно, что после выступления подсудимого с последним словом председательствующий судья в 12 часов 00 минут 25 июня 2015 года удалился в совещательную комнату для постановления приговора. В 08 часов 30 минут 29 июня 2015 года им начато провозглашение постановленного в совещательной комнате приговора. Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что действующее уголовно-процессуальное законодательство ни в одном из своих положений не указывает на наличие какой-либо зависимости между законностью и обоснованностью принятого судом решения и временем нахождения суда в совещательной комнате при его вынесении. При этом обжалуемый приговор, а также постановления и определения, вынесенные в ходе судебного разби- | ||
19 | ||
рательства, содержат все необходимые сведения для их вынесения, мотивировки по всем рассматриваемым вопросам. Какие-либо обстоятельства, свидетельствующие о заблаговременном предрешении судом судьбы осужденного, как об это указывает адвокат в апелляционной жалобе, судом апелляционной инстанции не установлены. Довод о том, что в протоколе судебного заседания отражены не в полном объеме и частично искажены показания допрашиваемых лиц, нельзя признать обоснованным. Показания, изложенные в протоколе судебного заседания, соответствуют их изложению в приговоре. Замечания ФИО1 на протокол судебного заседания рассмотрены в соответствии с требованиями ст. 260 УПК РФ. В постановлении судьи от 21 сентября 2015 года приведены мотивы, по которым отклонены замечания. Рассмотрение замечаний без участия осужденного не противоречит требованиям ст. 260 УПК РФ. Тот факт, что с протоколом судебного заседания осужденный ознакомлен за пределом трехдневного срока, не может рассматриваться в качестве существенного процессуального нарушения. Данное обстоятельство не ограничило право на защиту осужденного, не повлекло иные последствия, ущемляющие права и законные интересы осужденного. Несостоятельными являются и доводы ФИО1 о необоснованном ограничении во времени для ознакомления с протоколом судебного заседания, поскольку ФИО1 была предоставлена возможность знакомиться с протоколом в течение 6 дней, однако он воспользовался своим правом лишь 17 августа 2015 года и 19 августа 2019 года, в остальные дни, а именно 14 августа 2015 года, 18 августа 2015 года, 20 августа 2015 года и 21 августа 2015 года в суд для ознакомления он не явился, несмотря на создание ему судом надлежащих для этого условий, в связи с чем суд обоснованно пришел к выводу о явном затягивании ФИО3 11.0. времени ознакомления с протоколом и необходимости ограничения ему срока для дальнейшего ознакомления. Вопреки доводам апелляционных жалоб, осужденный не был лишен возможности производить аудиозапись судебного заседания для личного пользования. Разрешение председательствующего судьи требуется лишь в силу ч.5 ст.241 УПК РФ на проведение фотографирования, видеозаписи и киносъемки, необходимости в проведении которых не усматривается. Как видно из протокола судебного заседания, суд не принимал отдельного решения в порядке ч. 5 ст. 259 УПК РФ о проведении аудиозаписи судебного разбирательства, что требовало бы специальной отметки в протоколе судебного заседания, поэтому доводы осужденного, высказанные в суде апелляционной инстанции, на неуказание судом о ведении им аудиозаписи хода судебного разбирательства, являются несостоятельными. Кроме того, | ||
20 | ||
ведение аудиозаписи в судебном заседании является правом участников процесса (ст. 241 ч. 5 УПК РФ), что не означает обязанности суда сличать ее с протоколом судебного заседания. В силу положений ст.29 УПК РФ, вопрос о возбуждении уголовного дела и привлечения лиц к уголовной ответственности не входит в полномочия суда, а потому доводы жалоб о том, что суд оставил без внимания заявление о возбуждении уголовного дела в связи с якобы имевшей место фальсификацией доказательств, являются несостоятельными. Назначенное ФИО1 наказание по ч.Зст.290 УК РФ соответствует характеру и степени общественной опасности совершенного преступления, обстоятельствам его совершения и личности осужденного, отвечает целям восстановления социальной справедливости, исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений. Судом учтены смягчающие обстоятельства, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи. Каких-либо обстоятельств, прямо предусмотренных уголовным законом в качестве смягчающих, достоверные сведения о которых имеются в материалах дела, но не учтенных судом, судом апелляционной инстанции не установлено. Отягчающих ФИО1 наказание обстоятельств по делу не установлено. Суд первой инстанции с соблюдением требований закона об индивидуальном подходе к назначению наказания, пришел к правильному выводу о том, что исправление осужденного ФИО1 возможно при назначении ему наказания в виде лишения свободы. Суд апелляционной инстанции соглашается с мотивированными выводами суда первой инстанции о том, что исправление осужденного возможно без реального отбытия наказания, но в условиях осуществления за ним контроля, то есть с применением ст.73 УК РФ. С учетом в приговор изменений, касающихся квалификации действий осужденного, из приговора следует исключить ссылку на применение ч.З ст.69 УК РФ. Оценив фактические обстоятельства и степень общественной опасности совершенного осужденным преступления, суд не нашел оснований для применения положений ч.б ст. 15 УК РФ, и данное решение суд апелляционной инстанции признает правильным. | ||
21 | ||
Выводы суда об отсутствии оснований для применения ст. 64 УК РФ достаточно мотивированы в приговоре и разделяются судом апелляционной инстанции. Суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что в том случае, если суд придет к выводу о необходимости назначении осужденному наказания именно в виде лишения свободы, санкция ч. 3 ст. 290 УК РФ предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от 3 до 7 лет со штрафом в размере сорокакратной суммы взятки, в связи с чем, учитывая установленную законодателем безальтернативность в таком случае кратности штрафа размеру взятки, отсутствие в резолютивной части приговора указания на размер этой кратности не может послужить основанием для отмены приговора или его изменения в этой части. Размер дополнительного наказания в виде штрафа определен судом верно. С учетом изложенного, доводы апелляционного представления о неуказании судом при назначении дополнительного наказания в виде штрафа кратности суммы взятки являются несостоятельными. Доводы дополнения к апелляционному представлению о неконкретизации судом применения положений ст.73 УК РФ, суд апелляционной инстанции оставляет без рассмотрения, поскольку не они подлежат рассмотрению в силу ч. 4 ст. 389.8 УПК РФ. На основании изложенного и руководствуясь ст.389.13, п.9 ч.1 ст.389.20, ст.ст. 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции | ||
опредлелил: | ||
Приговор Центрального районного суда г.Челябинска от 29 июня 2015 года в отношении ШАБУРОВАП.О.изменить: - из описательно-мотивировочной части приговора исключить указание: о совершении ФИО1 служебного подлога, о квалификации действий по ч.1 ст.292 УК РФ и назначении наказания по ч.1 ст.292 УК РФ; - из резолютивной части исключить указание об осуждении по ч.1 ст.292 УК РФ и ссылку на применение положений ч.З ст.69 УК РФ. В остальной части это же приговор оставить без изменения, а апелляционное представление (с дополнением) государственного обвинителя Сафронова А.Н., апелляционные жалобы (с дополнениями) осужденного ФИО1 и адвоката Колышкиной Е.Д. - без удовлетворения. | ||
Председательствующий: Судьи | ||