Гражданский кодекс часть 1

Судья Железнодорожного районного суда г. Барнаула Алтайского края Тагильцев Р.В., рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу инспектора центра ИАЗ Управления МВД России по г. Барнаулу Алтайского края Похожалова А.В. на определение и.о. мирового судьи судебного участка №4 Железнодорожного района г. Барнаула Алтайского края от 07 декабря 2012 года о возвращении протокола об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении индивидуального предпринимателя Первухиной М.И.,

У С Т А Н О В И Л:

согласно протоколу об административном правонарушении от ДД.ММ.ГГГГ, составленному инспектором Центра ИАЗ Управления МВД России по г. Барнаулу Алтайского края Похожаловым А.В., ДД.ММ.ГГГГ в 10 час. 59 мин. индивидуальный предприниматель Первухина М.И в нестационарном временном сооружении - торговом киоске <данные изъяты> расположенном по адресу: <адрес>, допустила продажу печатной продукции - журнала <данные изъяты> (за ДД.ММ.ГГГГ), признанного печатной эротической продукцией согласно заключению экспертной комиссии в сфере охраны норм общественной нравственности при администрации г. Барнаула от 29.10.2012 г., в специально не предназначенном для этого помещении, в нарушение ст. 11 Закона Алтайского края от 04.12.1995 г. №28-ЗС «Об охране общественной нравственности», п. 1 Постановления Администрации г. Барнаула от 16.09.2012 г. №2723 «Об определении мест реализации продукции эротического содержания на территории городского округа - города Барнаула Алтайского края».

Определением и.о. мирового судьи судебного участка №4 Железнодорожного района г. Барнаула от 07.12.2012 г. протокол об административном правонарушении и другие материалы дела в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 29.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях возвращены в Управление МВД России по г. Барнаулу для устранения недостатков.

Не согласившись с вынесенным определением, инспектор Центра ИАЗ Управления МВД России по г. Барнаулу Похожалов А.В. обжаловал его в районный суд. В обоснование требований ссылался на то, что в качестве недостатка в определении от 07.12.2012 г. указано на то, что в материалах дела отсутствуют сведения, подтверждающие факт продажи журнала <данные изъяты> однако в деле имеется ценник с указанием наименования товара и цены, изъятый ДД.ММ.ГГГГ с витрины торгового киоска ИП Первухиной М.И. вместе с вышеуказанным журналом, в материалах дела имеются в качестве приложения к протоколу осмотра помещений, территорий от ДД.ММ.ГГГГ фотографии, подтверждающие нахождение журнала <данные изъяты> на витрине в момент осмотра, что в силу ст. 494 Гражданского кодекса Российской Федерации является публичной офертой, поэтому необходимость в ином подтверждении факта продажи журнала отсутствовала; в определении от 07.12.2012 г. указано на то, что в материалах дела отсутствуют данные, подтверждающие факт непредназначенности помещения (нестационарного временного строения) ИП Первухиной М.И. для продажи печатной продукции эротического характера, однако из приложения к протоколу осмотра от ДД.ММ.ГГГГ следует, что торговый киоск ИП Первухиной М.И. не имеет фундамента, согласно п. 1.1 договора аренды № от ДД.ММ.ГГГГ ей переданы во временное владение и пользование временные сооружения, т.е. нестационарные торговые объекты, подпадающие под определение, содержащееся в ст. 2 Федерального закона от 28.12.2009 г. №381-ФЗ и п. 1 Постановления Администрации г. Барнаула от 16.09.2012 г. №2723 «Об определении мест реализации продукции эротического содержания на территории городского округа - города Барнаула Алтайского края»; в определении от 07.12.2012 г. указано, что протокол в отношении ИП Первухиной М.И. составлен по ст. 14.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях неправильно, так как в нем имеется указание на нарушение последней ст. 11 Закона Алтайского края от 04.12.1995 г. №28-ЗС «Об охране общественной нравственности», ответственность за которое предусмотрена специальной нормой - ст. 31 Закона Алтайского края от 10.07.2002 г. №46-ЗС «Об административной ответственности за совершение правонарушений на территории Алтайского края», между тем оборот печатной продукции эротического характера ограничен Законом Российской Федерации от 27.12.1991 г. №2124-1 «О средствах массовой информации», а также Законом Алтайского края «Об охране общественной нравственности» и Постановлением Администрации г. Барнаула от «Об определении мест реализации продукции эротического содержания на территории городского округа - города Барнаула Алтайского края», поэтому в отношении ИП Первухиной М.И. и был составлен протокол по ст. 14.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, предусматривающей административную ответственность за незаконную продажу товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена, кроме того, статьей 14.2 настоящего Кодекса предусмотрена конфискация предметов административного правонарушения в отличие от статьи 31 Закона Алтайского края от 10.07.2012 г. №46-ЗС; в определении от 07.12.2012 г. указано, что был подготовлен рапорт по факту совершения ИП Первухиной М.И. административного правонарушения, предусмотренного ст. 31 Закона Алтайского края от 10.07.2012 г. №46-ЗС, однако данный рапорт является лишь косвенным доказательством реализации продукции эротического содержания, но никак не является документом, квалифицирующим состав административного правонарушения, поскольку таким документом является протокол об административном правонарушении, в котором указывается конкретная статья, поэтому мировой судья при рассмотрении дела по существу не лишен был возможности переквалифицировать действия ИП Первухиной М.И. на правильную статью закона, что согласуется с позицией, изложенной в п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 г. №5.

В связи с чем Похожалов А.В. просит определение мирового судьи отменить, принять законное и обоснованное решение в соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Настоящая жалоба подана заявителем в установленный ч. 1 ст. 30.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях десятидневный срок, препятствий для ее рассмотрения не имеется.

Похожалов А.В. в судебном заседании доводы жалобы поддержал по вышеизложенным основаниям.

Первухина М.И. в судебное заседание не явилась, о времени и месте рассмотрения дела извещена надлежаще.

Выслушав Похожалова А.В., изучив доводы жалобы, проверив материалы дела в соответствии со ст. 30.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в полном объеме, судья районного суда приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 37 Закона Российской Федерации от 27.12.1991 г. №2124-1 «О средствах массовой информации» розничная продажа продукции средств массовой информации, специализирующихся на сообщениях и материалах эротического характера, допускается только в запечатанных прозрачных упаковках и в специально предназначенных для этого помещениях, расположение которых определяется местной администрацией.

В силу ч. 1 ст. 11 Закона Алтайского края от 04.12.1995 г. №28-ЗС «Об охране общественной нравственности» розничная продажа печатной, аудио- и видеопродукции эротического характера допускается только в запечатанных прозрачных упаковках и в специально предназначенных для этого помещениях, расположение которых определяется соответствующими органами местного самоуправления.

Согласно п. 1 Постановления Администрации г. Барнаула от 16.09.2012 г. №2723 «Об определении мест реализации продукции эротического содержания на территории городского округа - города Барнаула Алтайского края» печатная продукция эротического содержания на территории г. Барнаула может осуществляться в специально предназначенных для этого стационарных помещениях.

Под стационарным торговым объектом в соответствии со статьей 2 Федерального закона от 28.12.2009 г. №381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» понимается торговый объект, представляющий собой здание или часть здания, строение или часть строения, прочно связанные фундаментом такого здания, строения с землей и присоединенные к сетям инженерно-технического обеспечения.

Статьей 14.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за незаконную продажу товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством, которая влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой; на должностных лиц - от трех тысяч до четырех тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой.

Статьей 31 Закона Алтайского края от 10.07.2002 г. №46-ЗС «Об административной ответственности за совершение правонарушений на территории Алтайского края» установлена специальная ответственность за продажу продукции эротического характера в не установленных для этого местах либо выставление ее на всеобщее обозрение, что влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пяти до десяти минимальных размеров оплаты труда, на должностных лиц - в размере от десяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда.

Как следует из материалов дела, обстоятельством, послужившим поводом для возбуждения административного производства в отношении индивидуального предпринимателя Первухиной М.И., явилась продажа ДД.ММ.ГГГГ в 10 час. 59 мин. печатной продукции - журнала <данные изъяты> (за ДД.ММ.ГГГГ) - в нестационарном временном сооружении - торговом киоске <данные изъяты> находящемся по адресу: <адрес>.

При этом Первухиной М.И. было вменено нарушение статьи 11 Закона Алтайского края «Об охране общественной нравственности» и пункта 1 Постановления Администрации г. Барнаула «Об определении мест реализации продукции эротического содержания на территории городского округа - города Барнаула Алтайского края».

Таким образом, квалификация действий Первухиной М.И. могла быть только по Закону Алтайского края «Об административной ответственности за совершение правонарушений на территории Алтайского края».

Возможность переквалификации действий Первухиной М.И. со статьи 14.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях на статью 31 Закона Алтайского края «Об административной ответственности за совершение правонарушений на территории Алтайского края» при рассмотрении дела по существу у мирового судьи отсутствовала ввиду следующего.

По смыслу положений Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и разъяснений, содержащихся в п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 г. №5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», переквалификация действий лица возможна на другую статью такого же закона, предусматривающую состав правонарушения, имеющий единый родовой объект посягательства.

Составы правонарушений, предусмотренные статьей 14.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (административные правонарушения в области предпринимательской деятельности) и статьей 31 Закона Алтайского края «Об административной ответственности за совершение правонарушений на территории Алтайского края» (административные правонарушения, посягающие на здоровье, санитарно-эпидемиологическое благополучие населения и общественную нравственность), содержатся в разных законах и имеют различный родовой объект посягательства.

Таким образом, доводы жалобы в этой части не могут быть приняты во внимание.

Вместе с тем ссылки Похожалова А.В. в части необоснованного указания мировым судьей в определении от 07.12.2012 г. на отсутствие в материалах сведений, подтверждающих факт продажи журнала <данные изъяты> и отсутствие данных, подтверждающих факт непредназначенности помещения (нестационарного временного строения) ИП Первухиной М.И. для продажи печатной продукции эротического характера, заслуживают внимания в силу следующего.

В административном материале имеется ценник с указанием наименования товара (журнал <данные изъяты> и цены (130 руб.), изъятый ДД.ММ.ГГГГ с витрины торгового киоска ИП Первухиной М.И. вместе с вышеуказанным журналом (л.№), а также фотографии к протоколу осмотра помещений, территорий от ДД.ММ.ГГГГ, подтверждающие нахождение журнала <данные изъяты> на витрине в момент осмотра, что в силу ст. 494 Гражданского кодекса Российской Федерации является публичной офертой, поэтому необходимость в ином подтверждении факта продажи журнала отсутствовала.

Из приложения к протоколу осмотра от ДД.ММ.ГГГГ следует, что торговый киоск ИП Первухиной М.И. не имеет фундамента (л.№). Кроме того, согласно п. 1.1 договора аренды № от ДД.ММ.ГГГГ Первухиной М.И. переданы во временное владение и пользование временные сооружения (л.№), т.е. нестационарные торговые объекты, подпадающие под определение, содержащееся в статье 2 Федерального закона «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» и в пункте 1 Постановления Администрации г. Барнаула «Об определении мест реализации продукции эротического содержания на территории городского округа - города Барнаула Алтайского края».

С учетом вышеизложенного данные выводы мирового судьи не основаны на законе и материалах дела, а поэтому подлежат исключению из обжалуемого определения.

Однако данное обстоятельство в настоящее время правового значения не имеет, поскольку согласно ч. 1 ст. 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения.

Срок давности привлечения лица к административной ответственности по статье 14.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях составляет 3 месяца со дня его совершения, а по статье 31 Закона Алтайского края «Об административной ответственности за совершение правонарушений на территории Алтайского края» - 2 месяца.

Из материалов дела следует, что событие, в результате которого возбуждено производство в отношении Первухиной М.И., имело место ДД.ММ.ГГГГ (л.№).

Соответственно, срок давности привлечения к административной ответственности истек 13 ноября 2012 года и 13 декабря 2012 года.

Поскольку настоящий административный материал к производству мирового судьи не принят, поэтому федеральный судья лишен возможности прекратить производство по делу на основании п. 6 ч. 1 ст. 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится решение об оставлении постановления без изменения, а жалобы без удовлетворения.

Руководствуясь статьей 30.1, пунктом 1 части 1 статьи 30.7, статьей 30.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья

О П Р Е Д Е Л И Л:

исключить из установочно-мотивировочной части определения и.о. мирового судьи судебного участка №4 Железнодорожного района г. Барнаула Алтайского края от 07 декабря 2012 года четвертый абзац, в остальной части определение оставить без изменения, жалобу инспектора центра ИАЗ Управления МВД России по г. Барнаулу Алтайского края Похожалова А.В. - без удовлетворения.

Определение вступает в законную силу с момента его вынесения и может быть обжаловано лицами, указанными в статьях 25.1 - 25.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, либо опротестовано прокурором непосредственно в Алтайский краевой суд в порядке надзора.

Судья Р.В. Тагильцев