Гражданский кодекс часть 1

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело № 2-803/2021 (УИД: 42RS0042-01-2021-001611-24) по иску ФИО1 к обществу с ограниченной ответственностью «РОСТ» в лице конкурсного управляющего ФИО2 об отмене приказа о расторжении трудового договора, изменении формулировки увольнения, взыскании задолженности по заработной плате, компенсации за неиспользованный отпуск, оплате периода вынужденного прогула, компенсации морального вреда,

по кассационной жалобе конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «РОСТ» ФИО2 на решение Новоильинского районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области от 27 декабря 2021 г., апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Кемеровского областного суда от 12 мая 2022 г.

Заслушав доклад судьи Восьмого кассационного суда общей юрисдикции Андугановой О.С., объяснение представителя общества с ограниченной ответственностью «РОСТ» ФИО3, действующей на основании доверенности от 1 июля 2022 г., поддержавшей доводы кассационной жалобы,

судебная коллегия по гражданским делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции

установила:

ФИО1 (далее – ФИО1, истец) обратилась в суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «РОСТ» (далее – ООО «РОСТ», ответчик) в лице конкурсного управляющего ФИО2 (ФИО2) об отмене приказа о расторжении трудового договора, изменении формулировки увольнения, взыскании задолженности по заработной плате, компенсации за неиспользованный отпуск, оплате периода вынужденного прогула, компенсации морального вреда.

В обоснование заявленных требований ФИО1 указала, что с 3 июля 2018 г. она состояла в трудовых отношениях с ответчиком в должности главного бухгалтера на основании трудового договора № от 3 июля 2018г.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 23 января 2020г. ответчик ООО «РОСТ» признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим назначен ФИО2

24 декабря 2020 г. ее уведомили по телефону об увольнении, приказ о прекращении (расторжении) трудового договора № от 17 декабря 2020 г. она получила 11 января 2021 г. по адресу: .

Считает увольнение по основанию, предусмотренному подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса Российской Федерации необоснованным и незаконным, поскольку акты о нарушении (прогуле) не предъявлены, 17 декабря 2020 г. она находилась в офисе ООО «РОСТ» по месту регистрации: , где организовано ее рабочее место, ежедневно исполняла свои служебные обязанности, трудовую дисциплину не нарушала.

Заработная плата с 1 октября 2020 г. ей не выдавалась, требования о выдаче справок формы 2-НДФЛ и объяснений по поводу невыплаты заработной платы и компенсаций при увольнении оставлены ответчиком без ответа.

С учетом уточнений исковых требований ФИО1 просила суд отменить приказ № от 17 декабря 2020 г. о расторжении трудового договора в связи с однократным грубым нарушением работником трудовых обязанностей - прогулом, подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса Российской Федерации; применить ст. ст. 394, 66.1 Трудового кодекса Российской Федерации; восстановить процессуальный срок для обращения в суд, пропущенный по уважительной причине; изменить формулировку основания увольнения на увольнение по собственному желанию; обязать ответчика выплатить заработную плату и компенсационные выплаты в размере 676 052,26 руб., в том числе заработную плату за октябрь 2020 года - в размере 30 070,30 руб., за ноябрь 2020 года - в размере 33 584,46 руб., за декабрь 2020 года - в размере 30 070,30 руб., компенсацию за неиспользованные 20 календарных дней отпуска в размере 63 992 руб., оплату вынужденного прогула в размере 518 335,20 руб., принять решение о выплате заработной платы и среднего заработка за все время вынужденного прогула; взыскать компенсацию морального вреда в размере 10 000 руб.

Решением Новоильинского районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области от 27 декабря 2021 г., оставленным без изменения апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Кемеровского областного суда от 12 мая 2022 г. исковые требования удовлетворены частично.

Признан незаконным приказ № от 17 декабря 2020 г. о прекращении (расторжении) трудового договора на основании п. п. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса Российской Федерации, заключенного с ФИО1

Изменена формулировка основания увольнения ФИО1 из ООО «РОСТ» с п. п. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса Российской Федерации - однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей - прогул, на п. 3 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса Российской Федерации - по инициативе работника (по собственному желанию).

На ООО «РОСТ» возложена обязанность внести соответствующие изменения в трудовую книжку ФИО1

Изменена дата увольнения ФИО1 с работы с 17 декабря 2020 г. на 27 декабря 2021 г.

С ООО «РОСТ» в пользу ФИО1 взыскана задолженность по заработной плате за октябрь 2020 года в размере 20 070,30 рублей, задолженность по заработной плате и за 2 дня отпуска за ноябрь 2020 года в размере – 29 543,75 рублей, задолженность по заработной плате за декабрь 2020 года - 16 996,26 рублей, компенсация за неиспользованный отпуск 21 492,59 рублей,

С ООО «РОСТ» в пользу ФИО1 взыскана заработная плата за время вынужденного прогула с 18 декабря 2020 г. по 27 декабря 2021 г. в размере 443 750,32 рублей, компенсация морального вреда 10 000 рублей.

В удовлетворении остальной части исковых требований ФИО1 отказано.

С ООО «РОСТ» в доход местного бюджета взыскана государственная пошлина в размере 9 418,33 рублей.

В кассационной жалобе конкурсный управляющий ООО «РОСТ» ФИО2 просит об отмене решения Новоильинского районного суда от 27 декабря 2021 г., апелляционного определения судебной коллегии по гражданским делам Кемеровского областного суда от 12 мая 2022 г.

В обоснование доводов кассационной жалобы заявитель указывает, что судами не дана надлежащая оценка доводам конкурсного управляющего относительно того обстоятельства, что ФИО1, являлась контролирующим должника лицом и фактически была осведомлена о смене адреса места нахождения организации, что ею не оспаривалось. Также конкурсный управляющий ООО «РОСТ» ФИО2 указывает, что в дело не представлено ни одного доказательства, свидетельствующего о фактическом выполнении ФИО1 каких – либо трудовых обязанностей как главным бухгалтером ООО «РОСТ». Указывает, что ФИО1, понимала и знала о том, что в квартире, которая принадлежала ФИО4 по адресу 40 отсутствовала как таковая возможность осуществления какой – либо деятельности. Кроме того, у конкурсного управляющего доступ в указанное помещение отсутствовал. Офис ООО «РОСТ» организован конкурсным управляющим ФИО2 в соседнем доме по адресу по месту нахождения паспортного стола ООО «РОСТ», площадь и условия помещения позволяли вести деятельность и расположить всех сотрудников. Между тем, с 18 ноября 2020 г. ФИО1, зная о переезде офиса в соседнее здание, не являлась в него на работу, о чем были составлены соответствующие акты, которые подписывались сотрудниками ООО «РОСТ», работавшими по адресу; и лично подписывались управляющим при командировках в . На основании изложенного, ФИО1 была уволена за прогул по подпункту «а» п. 6 части 1 статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации. Полагает, что выводы судов о неосведомленности ФИО1 о переезде офиса не соответствуют действительности. Также указывает, что в соответствии со ст. 129 Федерального закона от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)» все работники ООО «РОСТ» были уведомлены под роспись о предстоящем увольнении, в том числе, и ФИО1

С января 2021 г. ООО «РОСТ» уже не вело хозяйственную деятельность, все работники уволены, следовательно, если полагать, что ФИО1 была бы уволена не за прогул, а по сокращению штата, то ее увольнение состоялось бы не позднее, чем в декабре 2021 на отсутствие правовых оснований для взыскания среднего заработка за время вынужденного прогула по статье 234, 394 Трудового кодекса Российской Федерации, поскольку ФИО1 не были представлены доказательства, свидетельствующие о наличии препятствий в ее трудоустройстве на другую работу. В частности, указывает, что ФИО1 официально была трудоустроена в ООО «КРОНА», где получала заработную плату.

Относительно доводов кассационной жалобы письменных возражений не представлено.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения дела судом кассационной инстанции. В судебное заседание суда кассационной инстанции не явилась истец ФИО1, сведений о причине неявки не представила.

Судебная коллегия по гражданским делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции, руководствуясь положениями ч. 5 ст. 379.5 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее - ГПК РФ), считает возможным рассмотреть дело в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, судебная коллегия по гражданским делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции находит жалобу не подлежащей удовлетворению.

В соответствии с ч. 1 ст. 379.6 ГПК РФ кассационный суд общей юрисдикции проверяет законность судебных постановлений, принятых судами первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения и толкования норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного постановления, в пределах доводов, содержащихся в кассационных жалобе, представлении, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

В интересах законности кассационный суд общей юрисдикции вправе выйти за пределы доводов кассационных жалобы, представления. При этом суд не вправе проверять законность судебных постановлений в той части, в которой они не обжалуются, а также законность судебных постановлений, которые не обжалуются (ч. 2 ст. 379.6 ГПК РФ).

Основаниями для отмены или изменения судебных постановлений кассационным судом общей юрисдикции являются несоответствие выводов суда, содержащихся в обжалуемом судебном постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным судами первой и апелляционной инстанций, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права (ч. 1 ст. 379.7 ГПК РФ).

Судебная коллегия по гражданским делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции полагает, что судами первой и апелляционной инстанций допущено неправильное применение норм материального права, выводы судов первой и апелляционной инстанций не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным судебными инстанциями, судебные акты постановлены при неполном исследовании всех имеющих значение для дела обстоятельств, что является основанием для отмены решения суда первой инстанции и апелляционного определения и направления дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Из материалов дела следует, что 3 июля 2018 г. между ООО «РОСТ» в качестве работодателя и ФИО1 в качестве работника заключен трудовой договор №, по условиям которого истец принята на работу на неопределенный срок на должность главного бухгалтера (пункт 1.2).

Местом работы работника является ООО «РОСТ» по адресу: (пункт 1.4).

На основании трудового договора издан приказ №/н от 3 июля 2018 г. о приеме ФИО1 на работу.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 14 октября 2020г. ООО «РОСТ» признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев до 14 апреля 2021 г.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 14 октября 2020 г. конкурсным управляющим ООО «РОСТ» утвержден ФИО2

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 2 июня 2021г. срок конкурсного производства в отношении ООО «РОСТ» продлен на шесть месяцев - до 4 декабря 2021 г.

Согласно Актам об отсутствии работника ФИО1 на рабочем месте ФИО1 отсутствовала на рабочем месте по адресу: течение всего рабочего дня (с 8 час. 00 мин. по 17 час. 00 мин.) в период с 18 ноября 2020 г. по 20 ноября 2020 г., с 23 ноября 2020 г. по 27 ноября 2020 г., с 30 ноября 2020 г. по 4 декабря 2020 г., с 7 декабря 2020 г. по 11 декабря 2020 г., с 14 декабря 2020 г. по 17 декабря 2020 г.

На основании приказа (распоряжения) о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении) № от 17 декабря 2020г. прекращено действие трудового договора от 3 июля 2018 г., ФИО1 17 декабря 2020 г. уволена с работы за однократное грубое нарушение трудовых обязанностей - совершение прогула по подпункту «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса Российской Федерации.

18 декабря 2020 г. конкурсным управляющим ООО «РОСТ» ФИО2 в адрес ФИО1 направлено уведомление об увольнении и необходимости явки в ООО «РОСТ» за трудовой книжкой или даче письменного согласия на отправление трудовой книжки по почте.

Разрешая спор по существу и удовлетворяя исковые требования ФИО1 в части признания незаконным и подлежащим отмене приказа № от 17 декабря 2020 г. о расторжении трудового договора в связи с однократным грубым нарушением работником трудовых обязанностей - прогулом по подпункту «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса Российской Федерации, изменении формулировки основания увольнения на увольнение по собственному желанию, суд первой инстанции указал на нарушение ответчиком установленного ч. 1 ст. 193 Трудового кодекса Российской Федерации порядка привлечения истца к дисциплинарной ответственности, выразившееся в неполучении ответчиком у истца письменного объяснения по обстоятельствам вменяемого ей дисциплинарного проступка в виде прогулов без уважительных причин, ответчиком не представлены доказательства того, что при принятии решения о наложении на истца дисциплинарного взыскания в виде увольнения учитывались тяжесть дисциплинарных проступков и обстоятельства, при которых они были совершены, предшествующее поведение ФИО1, ее отношение к труду.

Также суд указал, что пунктом 1.4 трудового договора № от 3 июля 2021 г. определено место работы ФИО1 в ООО «РОСТ» по адресу: 654067, . Согласно Актам об отсутствии работника ФИО1 на рабочем месте от 18 ноября 2020 г., от 19 ноября 2020 г., от 20 ноября 2020 г., от 23 ноября 2020 г., от 24 ноября 2020 г., от 25 ноября 2020 г., от 26 ноября 2020 г., от 27 ноября 2020 г., от 30 ноября 2020 г., от 1 декабря 2020 г., от 2 декабря 2020 г., от 3 декабря 2020 г., от 4 декабря 2020 г., от 7 декабря 2020 г., от 8 декабря 2020 г., от 9 декабря 2020 г., от 10 декабря 2020 г., от 11 декабря 2020 г., от 14 декабря 2020 г., от 15 декабря 2020 г., от 16 декабря 2020 г., от 17 декабря 2020 г. истец отсутствовала на рабочем месте по адресу: . Согласно выписки из ЕГРЮЛ адрес ООО «РОСТ» изменен на с 21 января 2021 г. Присутствие истца в рабочее время в период с 18 ноября 2020 г. по 17 декабря 2020 г. на рабочем месте по подтверждено показаниями свидетеля Е. - заместителя главного бухгалтера ООО «РОСТ до 25 ноября 2020 г., листом ознакомления работников ООО «РОСТ» с уведомлением конкурсного управляющего от 26 октября 2020 г. «О предстоящем увольнении» в соответствии со ст. 129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Суд пришел к выводу, что истец не совершала прогулы - отсутствие на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены).

Проверяя законность и обоснованность принятого по делу решения, суд апелляционной инстанции решение Новоильинского районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области от 27 декабря 2021 г. оставил без изменения.

Судебная коллегия по гражданским делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции не может согласиться с выводами судов первой и апелляционной инстанций по следующим основаниям.

Согласно статье 21 Трудового кодекса Российской Федерации (далее – ТК РФ) работник имеет право на предоставление ему работы, обусловленной трудовым договором; рабочее место, соответствующее государственным нормативным требованиям охраны труда и условиям, предусмотренным коллективным договором; защиту своих трудовых прав, свобод и законных интересов всеми не запрещенными законом способами.

При этом согласно части 2 статьи 21 ТК РФ работник обязан добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, возложенные на него трудовым договором.

Согласно ст. 22 ТК РФ работодатель имеет право требовать от работников исполнения ими трудовых обязанностей и бережного отношения к имуществу работодателя (в том числе к имуществу третьих лиц, находящемуся у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества) и других работников, соблюдения правил внутреннего трудового распорядка.

В обязанности работодателя согласно части 2 статьи 22 ТК РФ входит обязанность соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров; предоставлять работникам работу, обусловленную трудовым договором.

Согласно ст. 57 ТК РФ обязательным для включения в трудовой договор является включение следующих условий; место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения.

Суд первой инстанции, указывая на отсутствие в действиях ФИО1 прогула в том смысле, который вкладывается в это понятие положениями статьи 81 ТК РФ, а именно отсутствие на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены), не исследовал и не установил обстоятельства, на которые ссылался ответчик и которые имеют значение для разрешения заявленного спора.

В частности, как верно установил суд первой инстанции, как следует из п. 1.4 трудового договора № от 3 июля 2021 г., заключенного между истцом и ответчиком (ООО «РОСТ»), местом работы работника ФИО1 является ООО «РОСТ» по адресу: 654067, .

Между тем, как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Кемеровской области от 16 октября 2020 года (резолютивная часть оглашена 14 октября 2020 г.) по делу № общество с ограниченной ответственностью «РОСТ», г. Новокузнецк, расположенное по юридическому адресу; 654067, признано несостоятельным (банкротом) и в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев - до 14 апреля 2021 года.

Как указывал конкурсный управляющий ООО «РОСТ» ФИО2 указанный адрес () является жилой квартирой, принадлежащей на праве собственности мужу ФИО1 - ФИО4 (бывшему директору ООО «РОСТ), соответственно, хозяйственная деятельность в указанном жилом помещении конкурсным управляющим не могла осуществляться.

После введения конкурсного производства, конкурсным управляющим заключен договор аренды, по которому конкурсный управляющий изменил адрес ведения предпринимательской деятельности на , о чем были осведомлены все сотрудники. При этом конкурсный управляющий указывал, что никакую трудовую деятельность ФИО1 не осуществляла в спорный период (после введения процедуры конкурсного производства).

Судами оценка указанным обстоятельствам не дана.

В частности, не исследован вопрос, с какого времени и на основании какого документа ООО «РОСТ» изменило фактическое место осуществления своей хозяйственной деятельности по адресу; каким образом указанная информация была доведена до работников ООО «РОСТ», по какой причине указанная информация не была доведена до ФИО1

При этом доводы конкурсного управляющего ООО «РОСТ» об осведомленности ФИО1 об изменении фактического адреса осуществления деятельности организации на адрес , а также о том, что ФИО1 никакой трудовой функции в спорный период не выполняла, судами не проверены и не исследованы.

Учитывая, что уведомлением от 26 октября 2020 года конкурсный управляющий ООО «РОСТ» ФИО2 уведомил всех работников ООО «РОСТ», в том числе, и ФИО1 о предстоящем увольнении на основании статьи 129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 г. №127-ФЗ, а приказом от 16 ноября 2020 г. вывел из подчинения главного бухгалтера ФИО1 и заместителя главного бухгалтера ФИО5 бухгалтера по начислению В. с запретом В. предоставлять какие – либо сведения, касающиеся ее непосредственных обязанностей главному бухгалтеру ФИО1, заместителю главного бухгалтера Е., суду необходимо установить какие функции и обязанности должна была выполнять или продолжать выполнять ФИО1 после введения в отношении ООО «РОСТ» процедуры конкурсного производства ( после 14 октября 2020 г.) и какие фактически функции и обязанности выполняла ФИО1, будучи главным бухгалтером ООО «РОСТ» в организации; выяснить возможно ли было фактически выполнение предписанных главному бухгалтеру ФИО1 трудовых функций, предусмотренных трудовым договором № от 3 июля 2018 г. и должностной инструкцией по адресу фактического проживания ФИО1 ( ).

С учетом разъяснений, изложенных в подпункте а) пункта 35 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. №2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» при рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, уволенного по пункту 5 части первой статьи 81 Кодекса, или об оспаривании дисциплинарного взыскания следует учитывать, что неисполнением работником без уважительных причин является неисполнение трудовых обязанностей или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей (нарушение требований законодательства, обязательств по трудовому договору, правил внутреннего трудового распорядка, должностных инструкций, положений, приказов работодателя, технических правил и т. п.).

К таким нарушениям, в частности, относятся:

А) отсутствие работника без уважительных причин на работе, либо рабочем месте. При этом необходимо иметь в виду, что если в трудовом договоре, заключенном с работником, либо локальном нормативном акте работодателя (приказе, графике и т. п.). не оговорено конкретное рабочее место этого работника, то в случае возникновения спора по вопросу о том, где работник обязан находиться при исполнении своих трудовых обязанностей, следует исходить из того, что в силу части шестой статьи 209 Кодекса рабочим местом является место, где работник должен находиться под контролем работодателя.

Судебная коллегия по гражданским делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции полагает значимым для разрешения спора, выяснение судом обстоятельств, связанных с фактическим выполнением ФИО1 своих трудовых обязанностей в принципе после введения в отношении ООО «РОСТ» процедуры конкурсного производства, а именно; кто формировал и сдавал в налоговые и иные уполномоченные органы отчетности о деятельности организации, осуществлял и контролировал ведение кассовой и иной платежной деятельности организации, имело ли место необоснованное отстранение конкурсным управляющим ООО «РОСТ» ФИО2 от осуществления ФИО1 своей трудовой функции в спорный период, либо сам истец уклонялся от выполнения своих трудовых обязанностей.

Учитывая, что истец, ссылалась на фактическое выполнение ею в период ноябрь 2020 – декабрь 2020 года трудовых обязанностей по адресу ее фактического проживания (адрес регистрации); – , который указан как место выполнения работы по трудовому договору № от 3 июня 2018года, суду следовало выяснить какие конкретно функции и обязанности, как главный бухгалтер, истец выполняла в указанный период времени и какие должностные обязанности на нее были возложены непосредственно конкурсным управляющим ООО «РОСТ» ФИО2

Также, суд кассационной инстанции полагает значимым и подлежащим выяснению обстоятельство начала осуществления обществом с ограниченной ответственностью «РОСТ» хозяйственной деятельности (смены офиса) с адреса: 654067, фактическое выполнение ФИО1 трудовой функции по новому адресу (выполняла ли она какие – либо трудовые обязанности по адресу ) до даты, когда работодатель стал предъявлять и ставить ей прогулы (то есть до 18 ноября 2020 г.).

Судам следовало установить, была ли фактически ФИО1 уведомлена в иной форме, кроме как письменного извещения, об изменении места осуществления ею трудовой функции главного бухгалтера на адрес и не имело ли место ее необоснованное уклонение от выполнения своих трудовых обязанностей в период после введения процедуры конкурсного производства в отношении ООО «РОСТ» (после 14 октября 2020 г.), либо конкурсный управляющий ООО «РОСТ» фактически необоснованно ограничил и не предоставил ей возможность выполнять свои трудовые обязанности по новому адресу организации: и какие конкретно функции и должностные обязанности конкурсный управляющий ООО «РОСТ» ФИО2 возложил на ФИО1

С учетом выяснения указанных обстоятельств дела, суду следовало разрешить спор относительно законности принятия работодателем приказа (распоряжения) о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении) № от 17 декабря 2020 г. и наличии, в связи с этим оснований для изменения формулировки увольнения работника.

Кроме того, суд кассационной инстанции полагает неправильным применение судами первой и апелляционной инстанций положений статьи 394 Трудового кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 394 ТК РФ в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.

Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

По заявлению работника орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, может ограничиться вынесением решения о взыскании в пользу работника указанных в части второй настоящей статьи компенсаций.

В случае признания увольнения незаконным орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, может по заявлению работника принять решение об изменении формулировки основания увольнения на увольнение по собственному желанию.

В случае признания формулировки основания и (или) причины увольнения неправильной или не соответствующей закону суд, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, обязан изменить ее и указать в решении основание и причину увольнения в точном соответствии с формулировками настоящего Кодекса или иного федерального закона со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи настоящего Кодекса или иного федерального закона.

Если в случаях, предусмотренных настоящей статьей, после признания увольнения незаконным суд выносит решение не о восстановлении работника, а об изменении формулировки основания увольнения, то дата увольнения должна быть изменена на дату вынесения решения судом. В случае, когда к моменту вынесения указанного решения работник после оспариваемого увольнения вступил в трудовые отношения с другим работодателем, дата увольнения должна быть изменена на дату, предшествующую дню начала работы у этого работодателя.

Если неправильная формулировка основания и (или) причины увольнения в трудовой книжке или сведениях о трудовой деятельности (статья 66.1 настоящего Кодекса) препятствовала поступлению работника на другую работу, суд принимает решение о выплате ему среднего заработка за все время вынужденного прогула.

В случаях увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения либо незаконного перевода на другую работу суд может по требованию работника вынести решение о взыскании в пользу работника денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями. Размер этой компенсации определяется судом.

Таким образом, в случае если к моменту вынесения решения судом об изменении формулировки увольнения работник после оспариваемого увольнения вступил в трудовые отношения с другим работодателем, дата увольнения должна быть изменена на дату, предшествующую дню начала работы у этого работодателя.

Из материалов дела следует и ответчик указывает на данное обстоятельство, ФИО1 с января 2021 года была трудоустроена в общество с ограниченной ответственностью «КРОНА» (ИНН <***>), расположенное по адресу на нее обществом с ограниченной ответственностью «КРОНА» предоставлялись сведения о сумме начисленного и оплаченного вознаграждения за период, начиная с января 2021 года, что подтверждается справкой ГУ - Центр по выплате пенсий и обработке информации Пенсионного фонда Российской Федерации в Кемеровской области – Кузбассе от 27 августа 2021 г. №к.

Между тем, суд первой инстанции, в нарушение положений части 7 ст. 394 ТК РФ, изменяя формулировку и дату увольнения истца по собственному желанию с 17 декабря 2020 года на 27 декабря 2021года, необоснованно не учел факт трудоустройства ФИО1 в ООО «КРОНА» с января 2021 года. Фактически дата увольнения истца с измененной формулировкой ее увольнения на пункт 3 части первой статьи 77 ТК РФ не могла быть осуществлена позднее, чем дата ее трудоустройства у другого работодателя - в ООО «КРОНА».

Следовательно, и средний заработок за время вынужденного прогула подлежал исчислению и определению на дату, предшествующую дате трудоустройства ФИО1 у нового работодателя - в ООО «КРОНА».

Взыскание суммы среднего заработка судом первой инстанции за период, точка окончания начисления которого определена 27 декабря 2021года, неправомерно.

После установления надлежащим образом даты увольнения истца по основанию п. 3 ч.1 ст. 77 ТК РФ (по собственному желанию), определенной как предшествующая дате трудоустройства истца в ООО «КРОНА», средний заработок за последующий период (после надлежащей даты увольнения истца по собственному желанию), средний заработок может быть взыскан судом с учетом положений абзаца 8 статьи 394 ТК РФ только в случае, если неправильная формулировка основания и (или) причины увольнения в трудовой книжке или сведениях о трудовой деятельности (статья 66.1 настоящего Кодекса) препятствовала поступлению работника на другую работу.

Судом первой и апелляционной инстанций положения статьи 394 ТК РФ применены неверно, что является основанием для отмены решения суда первой и апелляционной инстанций и направления дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела, суду первой инстанции необходимо учесть изложенное в настоящем определении, выяснить значимые для дела обстоятельства, применить положения статьи 394 ТК РФ, с учетом фактических обстоятельств дела, в том числе, с учетом трудоустройства ФИО1 в ООО «Крона» с января 2021года, произвести все расчеты подлежащих выплате истцу сумм с учетом фактически установленных и поименованных в указанном определении обстоятельств дела.

Руководствуясь статьями 379.7, 390, 390.1 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия по гражданским делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции

определила:

решение Новоильинского районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области от 27 декабря 2021 г., апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Кемеровского областного суда от 12 мая 2022 г. отменить, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции – Новоильинский районный суд г. Новокузнецка Кемеровской области.

Председательствующий:

Судьи: