Гражданский кодекс часть 1

рассмотрел надзорную жалобу адвоката Карасевой Е.А. в интересах осуждённой Соловьевой Е.В. на приговор Ветлужского районного суда Нижегородской области от 04 мая 2008 года, которым

Соловьева Екатерина Владимировна, …………….года рождения, уроженка ……………, не судимая,

осуждена за совершение десяти преступлений, предусмотренных ч.3 ст.159 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 года, без штрафа, за каждое.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, путём частичного сложения наказаний по совокупности преступлений, окончательное наказание назначено в виде лишения свободы на срок 6 лет 8 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Данным приговором осуждены также З.П.В., С.В.А., Г.А.В., Б.Р.А., Г.Т.В.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Нижегородского областного суда от 27 июня 2008 года приговор в отношении Соловьевой Е.В. изменён: исключено указание на то, что Соловьева Е.В. свою вину не признала по всем десяти преступлениям и не раскаялась в содеянном; по каждому из десяти преступлений, предусмотренных ч.3 ст.159 УК РФ, назначенное Соловьевой Е.В. наказание смягчено до 3 лет лишения свободы; наказание, назначенное по ч.3 ст.69 УК РФ, смягчено до 5 лет лишения свободы, без штрафа. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе адвокат Карасева Е.А. просит состоявшиеся в отношении Соловьевой Е.В. судебные решения изменить, исключить из её осуждения за мошенничество квалифицирующий признак данного преступления «с использованием своего служебного положения», в этой связи переквалифицировать действия Соловьевой Е.В. на ч.2 ст.159 УК РФ и смягчить назначенное судом наказание.

Надзорное производство возбуждено судьёй Нижегородского областного суда Скляровой Т.Л. по основаниям, изложенным в постановлении от 27 июля 2011 года.

Заслушав доклад судьи Нижегородского областного суда Скляровой Т.Л., изложившей обстоятельства уголовного дела, мотивы надзорной жалобы адвоката Карасевой Е.А. и постановления о возбуждении надзорного производства, адвоката Карасеву Е.А., поддержавшую доводы надзорной жалобы, мнение и.о. прокурора Нижегородской области Белякова С.Г., полагавшего необходимым состоявшиеся судебные решения изменить, президиум Нижегородского областного суда

У С Т А Н О В И Л:

Приговором суда Соловьева Е.В. признана виновной и осуждена за совершение 10 преступлений, квалифицированных как мошенничество, то есть хищение чужого имущества путём злоупотребления доверием, совершённое группой лиц по предварительному сговору, с использованием своего служебного положения.

Как установлено судом первой инстанции, противоправные действия осуждённой Соловьевой Е.В. заключались в следующем.

………………….. года Соловьева Е.В. совместно с несовершеннолетним З.П.В., имея умысел на хищение денежных средств, договорилась с ним о совершении мошеннических действий. С этой целью Соловьева Е.В., действуя на основании договора об организации безналичных расчётов №…………………между ЗАО «Банк……………..» и ИП …………………, а также свидетельства об обучении в ЗАО «Банк ……………….» с правом оформления кредитных договоров, совершили хищение денежных средств в ЗАО «Банк ………………..» (далее – Банк), расположенном по адресу ……………………, оформив обманным путём со стороны З.П.В. и введения в заблуждение Банк со стороны Соловьевой Е.В., а также путём злоупотребления доверием со своей стороны кредитный договор на третье лицо – Х.П.В. При этом Соловьева Е.В. умышленно, с целью получения потребительского кредита и последующего его хищения и использования по своему усмотрению, заполнила анкету от имени Х.П.В., где умышленно указала заведомо ложные сведения о размере ежемесячного дохода Х.П.В., места его работы и семейном положении. После чего Х.П.В., будучи введённым З.П.В. в заблуждение, подписал документы. Вследствие обманных и незаконных действий со стороны З.П.В. и Соловьевой Е.В., между Х.П.В. и ЗАО «Банк……………» был заключён кредитный договор, в соответствии с которым ЗАО «Банк ……………..» предоставил Х.П.В. кредит в размере 27500 рублей сроком на 306 дней и процентной ставкой 23,5% годовых. В этот же день Соловьева Е.В. и З.П.В., не поставив Х.П.В. в известность о своих намерениях, на похищенные у Банка денежные средства приобрели в магазине «…………….», принадлежащем ИП ………………, бытовую технику, из которых 24750 рублей за Х.П.В. оплатил банк, а оставшуюся сумму в размере 2750 рублей оплатил З.П.В. Впоследствии приобретённую бытовую технику З.П.В. продал, часть денег передал Соловьевой Е.В. Платежей по кредиту ни З.П.В., ни Соловьева Е.В. не производили, причинив своими действиями ЗАО «Банк ……………» материальный ущерб на общую сумму 24750 рублей.

………………….. года Соловьева Е.В. и З.П.В., имея умысел на хищение денежных средств, договорились о совместном совершении мошеннических действий. С этой целью Соловьева Е.В., действуя на основании договора об организации безналичных расчётов №……….. между ЗАО «Банк ……………….» и ИП ………………., а также свидетельства об обучении в ЗАО «Банк ………………..» с правом оформления кредитных договоров, совершили хищение денежных средств в ЗАО «Банк…………….» (далее Банк), расположенном по адресу ……………….., оформив обманным путём со стороны З.П.В. и введения в заблуждение Банка со стороны Соловьевой Е.В., а также путём злоупотребления доверием со своей стороны, кредитный договор на третье лицо – К.А.С., указав при этом ложные сведения о размере ежемесячного дохода К.А.С., сведения о его месте работы и семейном положении. После чего К.А.С., будучи введенным З.П.В. в заблуждение, подписал документы. Вследствие обманных и незаконных действий со стороны З.П.В., и злоупотребления доверием со стороны Соловьевой Е.В. по отношению к банку, между К.А.С. и ЗАО «Банк …………» был заключён кредитный договор, в соответствии с которым ЗАО «Банк ………………» предоставил К.А.С. кредит в размере 16350 рублей сроком на 306 дней и процентной ставкой 23,5% годовых, которые Соловьева Е.В. и З.П.В. похитили. В этот же день Соловьева Е.В. и З.П.В., не поставив К.С.А. в известность о своих намерениях, на похищенные денежные средства, приобрели в магазине «…………..», принадлежащем ИП …………. бытовую технику, из которых 14715 рублей за К.А.С. оплатил банк, а оставшуюся сумму в размере 1635 рублей оплатил З.П.В. Впоследствии приобретённую бытовую технику З.П.В. продал, часть денег передал Соловьевой Е.В. Платежей по кредиту ни З.П.В., ни Соловьева Е.В. не производили, причинив своими действиями ЗАО «Банк ……………..» материальный ущерб на общую сумму 14715 рублей.

Кроме того, …………….. года несовершеннолетний З.П.В. и Соловьева Е.В., имея умысел на хищение денежных средств, договорились о совместном совершении мошеннических действий. С этой целью Соловьева Е.В., действуя на основании договора об организации безналичных расчётов №………………… между ЗАО «Банк ……………. » и ИП ………….., а также свидетельства об обучении в ЗАО «Банк……….. » с правом оформления кредитных договоров, совершили хищение денежных средств в ЗАО «Банк …………..», расположенном по адресу …………….., оформив обманным путём со стороны З.П.В. и введения в заблуждение Банка со стороны Соловьевой Е.В., а также путём злоупотребления доверием со своей стороны, кредитный договор на Е.С.В., указав при этом ложные сведения о размере ежемесячного дохода Е.С.В., сведения о его месте работы и семейном положении. После чего Е.С.В., будучи введенным З.П.В. в заблуждение, подписал документы. Вследствие обманных и незаконных действий со стороны З.П.В. и злоупотребления доверием со стороны Соловьевой Е.В. по отношению к банку, между Е.С.В. и ЗАО «Банк ……………» был заключён кредитный договор, в соответствии с которым ЗАО «Банк ……………..» предоставил Е.С.В. кредит в размере 26050 рублей сроком на 306 дней и процентной ставкой 23,5% годовых, которые Соловьева Е.В. и З.П.В. похитили. В этот же день Соловьева Е.В. и З.П.В., не поставив Е.С.В. в известность о своих намерениях, на похищенные денежные средства приобрели в магазине «………………..» принадлежащем ИП ………….... бытовую технику, из которых 23445 рублей за Е.С.В. оплатил банк, а оставшуюся сумму в размере 2605 рублей оплатил З.П.В. Впоследствии приобретенную бытовую технику З.П.В. продал, часть денег передал Соловьевой Е.В. Платежей по кредиту ни З.П.В., ни Соловьева Е.В. не производили, причинив своими действиями ЗАО «Банк ……………….» материальный ущерб на общую сумму 23445 рублей.

Кроме того, ……………….. года несовершеннолетний З.П.В. и Соловьева Е.В., имея умысел на хищение денежных средств, договорились о совместном совершении мошеннических действий. С этой целью Соловьева Е.В., действуя на основании договора об организации безналичных расчётов №……………. между ЗАО «Банк …………» и ИП ………………., а также свидетельства об обучении в ЗАО «Банк …………………..» с правом оформления кредитных договоров, совершили хищение денежных средств в ЗАО «Банк ………………….» (далее Банк), расположенном по адресу ………………….., оформив обманным путём со стороны З.П.В. и введения в заблуждение Банка со стороны Соловьевой Е.В., а также путём злоупотребления доверием со своей стороны, кредитный договор на П.Г.И., указав при этом ложные сведения о размере ежемесячного дохода П.Г.И., сведения о его месте работы. После чего П.Г.И., будучи введенным З.П.В. в заблуждение, подписал документы. Вследствие обманных и незаконных действий со стороны З.П.В., и злоупотребления доверием со стороны Соловьевой Е.В. по отношению к банку, между П.Г.И. и ЗАО «Банк ………..» был заключён кредитный договор, в соответствии с которым ЗАО «Банк ………….» предоставил П.Г.И. кредит в размере 24200 рублей сроком на 306 дней и процентной ставкой 23,5% годовых, которые Соловьева Е.В. и З.П.В. похитили. В этот же день Соловьева Е.В. и З.П.В., не поставив П.Г.И. в известность о своих намерениях, на похищенные денежные средства, приобрели в магазине «………………» принадлежащем ИП …………… бытовую технику, из которых 21780 рублей за П.Г.И. оплатил банк, а оставшуюся сумму в размере 2420 рублей оплатил З.П.В. Впоследствии приобретенную бытовую технику З.П.В. продал, часть денег передал Соловьевой Е.В. Платежей по кредиту ни З.П.В., ни Соловьева Е.В. не производили, причинив своими действиями ЗАО «Банк …………….» материальный ущерб на общую сумму 21780 рублей.

Кроме того, …………… года несовершеннолетний З.П.В. и Соловьева Е.В., имея умысел на хищение денежных средств, договорились о совместном совершении мошеннических действий. С этой целью Соловьева Е.В., действуя на основании договора об организации безналичных расчётов №……………. между ЗАО «Банк ……………» и ИП ………………, а также свидетельства об обучении в ЗАО «Банк …………………..» с правом оформления кредитных договоров, совершили хищение денежных средств в ЗАО «Банк …………………» (далее Банк), расположенном по адресу ………………, оформив, обманным путём со стороны З.П.В. и введения в заблуждение Банка со стороны Соловьевой Е.В., а также путём злоупотребления доверием со своей стороны, кредитный договор на Ш.Б.Г., указав при этом ложные сведения о размере ежемесячного дохода Ш.Б.Г., сведения о его месте работы и семейном положении. После чего Ш.Б.Г., будучи введенным З.П.В. в заблуждение, подписал документы. Вследствие обманных и незаконных действий со стороны З.П.В. и злоупотребления доверием со стороны Соловьевой Е.В. по отношению к банку, между Ш.Б.Г. и ЗАО «Банк ……………..» был заключён кредитный договор, в соответствии с которым ЗАО «Банк ……………» предоставил Ш.Б.Г. кредит в размере 16500 рублей сроком на 306 дней и процентной ставкой 23,5% годовых, которые Соловьева Е.В. и З.П.В. похитили. В этот же день Соловьева Е.В. и З.П.В., не поставив Ш.Б.Г. в известность о своих намерениях, на похищенные денежные средства, приобрели в магазине «………... » принадлежащем ИП ……………….., бытовую технику, из которых 14850 рублей за Ш.Б.Г. оплатил банк, а оставшуюся сумму в размере 1650 рублей оплатил З.П.В. Впоследствии приобретённую бытовую технику З.П.В. продал, часть денег передал Соловьевой Е.В. Платежей по кредиту ни З.П.В., ни Соловьева Е.В. не производили, причинив своими действиями ЗАО «Банк ………………..» материальный ущерб на общую сумму 14850 рублей.

Кроме того, ……………….. года несовершеннолетний З.П.В. и Соловьева Е.В., имея умысел на хищение денежных средств, договорились о совместном совершении мошеннических действий. С этой целью Соловьева Е.В., действуя на основании договора об организации безналичных расчётов №………………… между ЗАО «Банк …………………» и ИП ………………. …., а также свидетельства об обучении в ЗАО «Банк …………….» с правом оформления кредитных договоров, совершили хищение денежных средств в ЗАО «Банк ………………….» (далее Банк), расположенном по адресу …………….., оформив, обманным путём со стороны З.П.В. и введения в заблуждение Банка со стороны Соловьевой Е.В., а также путём злоупотребления доверием со своей стороны, кредитный договор на Ж.В.С., указав при этом ложные сведения о размере ежемесячного дохода Ж.В.С., сведения о его месте работы и семейном положении. После чего Ж.В.С., будучи введенным З.П.В. в заблуждение, подписал документы. Вследствие обманных и незаконных действий со стороны З.П.В. и злоупотребления доверием со стороны Соловьевой Е.В. по отношению к банку, между Ж.В.С. и ЗАО «Банк ……………..» был заключён кредитный договор, в соответствии с которым ЗАО «Банк ………………» предоставил Ж.В.С. кредит в размере 18900 рублей сроком на 306 дней и процентной ставкой 23,5% годовых, которые Соловьева Е.В. и З.П.В. похитили. В этот же день Соловьева Е.В. и З.П.В., не ставя Ж.В.С. в известность о своих намерениях, на похищенные денежные средства, приобрели в магазине «……………….» принадлежащем ИП ………………….. бытовую технику, из которых 17010 рублей за Ж.В.С. оплатил банк, а оставшуюся сумму в размере 1890 рублей оплатил З.П.В. Впоследствии приобретенную бытовую технику З.П.В. продал, часть денег передал Соловьевой Е.В. Платежей по кредиту ни З.П.В., ни Соловьева Е.В. не производили, причинив своими действиями ЗАО «Банк …………………» материальный ущерб на общую сумму 17010 рублей.

…………………… года несовершеннолетний З.П.В. и Соловьева Е.В., имея умысел на хищение денежных средств, договорились о совместном совершении мошеннических действий. С этой целью Соловьева Е.В., действуя на основании договора об организации безналичных расчётов №…………….. между ЗАО «Банк …………….» и ИП …………….., а также свидетельства об обучении в ЗАО «Банк ……………….» с правом оформления кредитных договоров, совершили хищение денежных средств в ЗАО «Банк ………………..» (далее Банк), расположенном по адресу …………………, оформив обманным путём со стороны З.П.В. и введения в заблуждение Банка со стороны Соловьевой Е.В., а также путём злоупотребления доверием со своей стороны, кредитный договор на К.Н.Ю., указав при этом ложные сведения о размере ежемесячного дохода К.Н.Ю., сведения о его месте работы. После чего К.Н.Ю., будучи введенным З.П.В. в заблуждение, подписал документы. Вследствие обманных и незаконных действий со стороны З.П.В. и злоупотребления доверием со стороны Соловьевой Е.В. по отношению к банку, между К.Н.Ю. и ЗАО «Банк ………….» был заключён кредитный договор, в соответствии с которым ЗАО «Банк ……….» предоставил К.Н.Ю. кредит в размере 17100 рублей сроком на 306 дней и процентной ставкой 23,5% годовых, которые Соловьева Е.В. и З.П.В. похитили. В этот же день Соловьева Е.В. и З.П.В., не поставив К.Н.Ю. в известность о своих намерениях, на похищенные денежные средства, приобрели в магазине «………..», принадлежащем ИП ………….., бытовую технику, из которых 15390 рублей за К.Н.Ю. оплатил банк, а оставшуюся сумму в размере 1710 рублей оплатил З.П.В. Впоследствии приобретенную бытовую технику З.П.В. продал, часть денег передал Соловьевой Е.В. Платежей по кредиту ни З.П.В., ни Соловьева Е.В. не производили, причинив своими действиями ЗАО «Банк ………..» материальный ущерб на общую сумму 15390 рублей.

Кроме того, …………… года Б.Р.А. и Соловьева Е.В., имея умысел на хищение денежных средств, договорились о совместном совершении мошеннических действий. С этой целью Соловьева Е.В., действуя на основании договора об организации безналичных расчётов №………….. между ЗАО «Банк …………..» и ИП …………., а также свидетельства об обучении в ЗАО «Банк ………………..» с правом оформления кредитных договоров, совершили хищение денежных средств в ЗАО «Банк …………..» (далее Банк), расположенном по адресу …………………, оформив обманным путём со стороны Б.Р.А. и введения в заблуждение Банка со стороны Соловьевой Е.В., а также путём злоупотребления доверием со своей стороны, кредитный договор на С.А.И., указав при этом ложные сведения о размере ежемесячного дохода С.А.И., сведения о его месте работы. После чего С.А.И., будучи введенным Б.Р.А. в заблуждение, подписал документы. Вследствие обманных и незаконных действий со стороны Б.Р.А. и злоупотребления доверием со стороны Соловьевой Е.В. по отношению к банку, между С.А.И. и ЗАО «Банк ………………» был заключён кредитные договора, в соответствии с которыми ЗАО «Банк ……………….» предоставил С.А.И. кредит в размере 30700 рублей и 43300 рублей сроком на 365 дней и процентной ставкой 32% годовых, которые Соловьева Е.В. и Б.Р.А. похитили. В этот же день Соловьева Е.В. и Б.Р.А., не поставив С.А.И. в известность о своих намерениях, на похищенные денежные средства, приобрели в магазине «……….», принадлежащем ИП …………….., бытовую технику, за которую оплатил за С.А.И. ЗАО «Банк ………….». Впоследствии часть приобретенной бытовой техники Соловьева Е.В. оставила себе, а остальную часть Б.Р.А. продал не установленному следствием лицу. Платежей по кредиту ни Б.Р.А., ни Соловьева Е.В. не производили, причинив своими действиями ЗАО «Банк …………..» материальный ущерб на общую сумму 74000 рублей.

Кроме того, ………………. года Г.А.В., С.В.А. и Соловьева Е.В., имея умысел на хищение денежных средств, договорились о совместном совершении мошеннических действий. С этой целью Г.А.В. и С.В.А., а также Соловьева Е.В., действуя на основании договора об организации безналичных расчётов №…………….. между ЗАО «Банк ……………» и ИП …………….., а также свидетельства об обучении в ЗАО «Банк ………….» с правом оформления кредитных договоров, совершили хищение денежных средств в ЗАО «Банк ……………..» (далее Банк), расположенном по адресу ……………., оформив обманным путём со стороны Г.А.В. и С.В.А. и злоупотребления доверием Банка со стороны Соловьевой Е.В. кредитный договор на С.В.А., указав при этом ложные сведения о размере ежемесячного дохода С.В.А., сведения о его месте работы. После чего С.В.А. подписал документы. Вследствие обманных и незаконных действий со стороны Г.А.В. и С.В.А. и злоупотребления доверием со стороны Соловьевой Е.В. по отношению к банку, между С.В.А. и ЗАО «Банк ……………» были заключён кредитный договор, в соответствии с которым ЗАО «Банк …………….» предоставил С.В.А. кредит в размере 21000 рублей сроком на 306 дней и процентной ставкой 23,5% годовых, которые Соловьева Е.В., Г.А.В. и С.В.А. похитили. В этот же день Соловьева Е.В. и Г.А.В. приобрели в магазине бытовую технику, из которых 18900 рублей за С.В.А. оплатил банк, а оставшуюся сумму в размере 2100 рублей оплатил Г.А.В. Впоследствии полученный в кредит товар Г.А.В. продал не установленному следствием лицу, передав Соловьевой Е.В. в виде вознаграждения 3000 рублей. После оформления кредита ни Соловьева Е.В., ни Г.А.В., ни С.В.А. платежей по кредиту не производили, причинив своими действиями ЗАО «Банк……….» материальный ущерб на общую сумму 18900 рублей.

Кроме того, ………….. года Г.А.В. и Соловьева Е.В., имея умысел на хищение денежных средств, договорились о совместном совершении мошеннических действий. С этой целью Соловьева Е.В., действуя на основании договора об организации безналичных расчётов №………… между ЗАО «Банк …………….» и ИП ………………., а также свидетельства об обучении в ЗАО «Банк ……………..» с правом оформления кредитных договоров, совершили хищение денежных средств в ЗАО «Банк ………..…» (далее Банк), расположенном по адресу ………………, оформив обманным путём со стороны Г.А.В., а также путём злоупотребления доверием со стороны Соловьевой Е.В., кредитный договор на Б.С.Ю. При составлении кредитного договора Соловьева Е.В., используя своё служебное положение, при заполнении анкеты Б.С.Ю., который находился в состоянии алкогольного опьянения, умышленно, с целью достижения желаемого результата указала заведомо ложные сведения о размере ежемесячного дохода Б.С.Ю. и месте работы. После чего Б.С.Ю., обманутый Г.А.В. подписал документы. Вследствие обманных и незаконных действий со стороны Г.А.В. и злоупотребления доверием банка со стороны Соловьевой Е.В., между Б.С.Ю. и ЗАО «Банк ……………» был заключён кредитный договор, в соответствии с которым ЗАО «Банк ……………..» предоставил Б.С.Ю. кредит в размере 19500 рублей сроком на 306 дней и процентной ставкой 23,5% годовых, которые Соловьева Е.В. и Г.А.В. похитили. Изначально не имея намерений погашать полученный кредит, Соловьева Е.В. и Г.А.В. в этот же день на похищенные денежные средства, не поставив в известность о своих намерениях Б.С.Ю., приобрели в магазине бытовую технику, из которых 17550 рублей за Б.С.Ю. оплатил банк, а оставшуюся сумму в размере 1950 рублей оплатил Г.А.В. Впоследствии полученный в кредит товар Г.А.В. продал не установленному следствием лицу, передав Соловьевой Е.В. в виде вознаграждения 3000 рублей. После оформления кредита ни Соловьева Е.В., ни Г.А.В. платежей по кредиту не производили, причинив своими действиями ЗАО «……» материальный ущерб на общую сумму 17550 рублей.

Выводы суда о виновности осуждённой Соловьевой Е.В. в совершении инкриминированных ей преступлений основаны на правильно установленных фактических обстоятельствах дела, подтверждены совокупностью приведённых в приговоре доказательств, которым судом дана надлежащая оценка по правилам ст.88 УПК РФ.

Вместе с тем, президиум считает, что постановленные в отношении Соловьевой Е.В. судебные решения подлежат изменению по основаниям, предусмотренным п.3 ч.1 ст.379, п.1 ст.382, ч.1 ст.409 УПК РФ, а именно в связи с неправильным применением уголовного закона.

Правильно установив указанные фактические обстоятельства дела, при которых Соловьева Е.А. совершила хищения чужого имущества путём злоупотребления доверием, суд ошибочно пришёл к выводу о совершении ею этих действий с использованием своего служебного положения.

Как видно из описания преступных деяний, совершённых Соловьевой Е.В., в обоснование квалифицирующего признака мошенничества «с использованием служебного положения» суд сослался на наличие договора об организации безналичных расчётов, заключённого между ЗАО «Банк …………….» и ИП …………, а также на наличие у Соловьевой Е.В. свидетельства, выданного указанным банком, о том, что она прошла обучение и обладает правом оформления кредитных договоров.

Между тем, согласно материалам уголовного дела, Соловьева Е.В. ………….. года индивидуальным предпринимателем ……………… была принята на работу в качестве продавца-кассира для продажи товаров, принадлежащих Предпринимателю, о чём с ней был заключён трудовой договор, в котором на неё, в том числе, возложена полная материальная ответственность за сохранность товара (т.8, л.д.72).

…………….. года между ЗАО «Банк ……………….» и индивидуальным предпринимателем ……………… был заключен договор об организации безналичных расчётов (т.7 л.д.39-43), согласно п.п…………… которого взаимоотношения между банком и индивидуальным предпринимателем по поводу продажи индивидуальным предпринимателем товара клиенту с оплатой за счёт кредита, выдаваемого банком клиенту, обеспечивается сотрудником индивидуального предпринимателя путём составления заявления, анкеты, карточки с образцами подписей. До начала действия договора сотрудник должен пройти обучение в банке на право составления указанных документов. Кредитное решение о предоставлении кредита или отказе в его выдаче принимает банк.

……………….. года Соловьева Е.В., на основании договора об организации безналичных расчётов №……….. между ЗАО «Банк ………..» и ИП ……………, прошла обучение в ЗАО «Банк ………..» по порядку оформления анкет, приёму анкет, оформлению заявлений, карточек с образцами подписей, проведения процедуры авторизации с использованием ПО и факсимильной связи.

Согласно закону, субъектами преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 159 УК РФ, являются должностные или иные лица, использующие для совершения хищения чужого имущества свои служебные полномочия, включающие в себя организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в организации.

Под лицами, использующими своё служебное положение при совершении мошенничества, следует понимать должностных лиц, обладающих предусмотренными примечанием 1 к ст. 285 УК РФ признаками государственных или муниципальных служащих, не являющихся должностными лицами, а также иных лиц, отвечающих требованиям, предусмотренным примечанием 1 к ст. 201 УК РФ, в том числе лиц, которые используют для совершения хищения чужого имущества свои служебные полномочия, включающие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации.

Организационно-распорядительные функции включают в себя, например, руководство коллективом, расстановку и подбор кадров, организацию труда или службы подчинённых, поддержание дисциплины, применение мер поощрения и наложение дисциплинарных взысканий. К административно-хозяйственным функциям могут быть, в частности, отнесены полномочия по управлению и распоряжению имуществом и денежными средствами, находящимися на балансе и в банковских счетах организаций и учреждений, воинских частей и подразделений, а также совершение иных действий: принятие решений о начислении заработной платы, премий, осуществление контроля за движением материальных ценностей, определение порядка их хранения и т.п.

Из приведённых выше материалов дела следует, что сотрудником банка Соловьева Е.В. не являлась, и решение о выдаче кредита не принимала. Указанными договорами выполнение организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций, как их трактует закон, в ИП …………. и ЗАО «Банк ……………» на неё не возлагалось.

Кроме того, в приговоре не приведено данных о том, каким образом Соловьева Е.В. использовала своё служебное положение для хищения чужого имущества путём злоупотребления доверием.

В соответствии с п.3 ст.14 УПК РФ все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном УПК РФ, толкуются в пользу обвиняемого.

При таких обстоятельствах в действиях Соловьевой Е.В. отсутствует квалифицирующий признак мошенничества «с использованием своего служебного положения», в связи с чем каждое совершённое ею деяние необходимо квалифицировать, с учётом изменений, внесённых в уголовное законодательство Федеральным законом от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ, по ч.2 ст.159 УК РФ (в редакции ФЗ от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ) – как мошенничество, то есть хищение чужого имущества путём злоупотребления доверием, совершённое группой лиц по предварительному сговору.

Кроме того, поскольку совершённые Соловьевой Е.В. преступления относятся, в силу ст.15 УК РФ, к категории преступлений средней тяжести, наказание осуждённой по совокупности преступлений должно быть назначено по правилам ч.2 ст.69 УК РФ, путём частичного сложения наказаний.

Учитывая снижение степени и изменение характера общественной опасности совершённых Соловьевой Е.В. преступлений, руководствуясь ст.ст.6, 43, 60 УК РФ, президиум приходит к выводу о соразмерном смягчении назначенного ей наказания как по ч.2 ст.159 УК РФ, так и по ч.2 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений.

Кроме того, принимая во внимание положения п. «а» ч.1 ст.58 УК РФ, согласно которым лицам, осуждённым к лишению свободы за совершение умышленных преступлений средней тяжести, ранее не отбывавшим лишение свободы, отбывание наказания назначается в колонии-поселении, вид исправительного учреждения Соловьевой Е.В. должен быть изменён с исправительной колонии общего режима на колонию-поселение.

Руководствуясь ст.ст.407, 408 УПК РФ, президиум Нижегородского областного суда

П О С Т А Н О В И Л :

Приговор Ветлужского районного суда Нижегородской области от 04 мая 2008 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Нижегородского областного суда от 27 июня 2008 года в отношении Соловьевой Екатерины Владимировны изменить.

Действия Соловьевой Е.В. по каждому из десяти совершённых ею деяний квалифицировать по ч.2 ст.159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой назначить наказание в виде лишения свободы на срок 2 года за каждое преступление.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ, путём частичного сложения наказаний, по совокупности преступлений, окончательное наказание назначить в виде лишения свободы на срок 4 года 6 месяцев с отбыванием наказания в колонии-поселении.

В остальной части состоявшиеся в отношении Соловьевой Е.В. судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий В.Ф. Попов