Гражданский кодекс часть 1

Согласно протоколу об административном правонарушении №109 от 15.04.2011 г. гражданин РФ ФИО2, являясь индивидуальным предпринимателем, допустил в качестве продавца в розничной торговле вне магазинов (торговом киоске, расположенном на остановке общественного транспорта «Дворец творчества детей и молодежи - мемориал» ... гражданку ФИО4, ... с середины января 2011 г. по конец февраля 2011 г., чем нарушил п.5 ст.18.1 ФЗ №115-ФЗ от 25.07.2002 г. «О правовом положении иностранных граждан в РФ» и п.1 Постановления Правительства РФ №947 от 27.11.2010 г. «Об установлении на 2011 г. допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли и в области спорта на территории РФ».

В судебном заседании ФИО2 вину в совершении административного правонарушения не признал, пояснил, что он арендует земельный участок под торговым павильоном в районе дома №16 по ул. Сурикова г. Кирова. Срок аренды в настоящее время продлен до конца 2011 г. Продавцов на работу принимает он, однако их мог принимать и его брат ФИО2. Имена продавцов он не знает и не понимает, как могло получиться, что у них в киоске работала гражданка Украины. ФИО5 ему не знакома, трудового договора он ни с последней, ни с другими продавцами не заключал.

В судебном заседании свидетель ФИО5 ( ... ., гражданка Украины, русская) пояснила, что в торговом киоске, расположенном в районе дома №16 по ул. Сурикова г. Кирова, она помогала продавцу по имени Маша, была фактически подменным продавцом. Иногда она приходила в киоск до нее и начинала работать. После смены они делили между собой часть выручки, которая полагалась за работу. Разрешения на работу у нее не имеется.

Рассмотрев материалы административного дела, выслушав ФИО2 и свидетеля ФИО5, суд приходит к выводу об отсутствии в действиях индивидуального предпринимателя ФИО2 состава административного правонарушения, предусмотренного ст.18.17 ч.1 КоАП РФ.

Согласно определению от 22.03.2011 г. о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования 01.03.2011 г. в ходе проведения оперативно-профилактических мероприятий на территории г. Кирова сотрудниками ОИК УФМС России по Кировской области выявлена гражданка ФИО4, ... которая осуществляет трудовую деятельность в качестве продавца (розничная торговля пивом и безалкогольными напитками) в торговом павильоне, расположенном на ООТ «Дворец творчества детей и молодежи - мемориал», ... , без разрешения на работу (патента), чем нарушает п.1 Постановления Правительства РФ №947 от 27.1.2010 г. «Об установлении на 2011 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли и в области спорта на территории РФ». В ходе проверки установлено, что данный торговый павильон принадлежит ИП ФИО2, который допустил к розничной торговле вне магазинов гражданку ФИО4, чем нарушил п.5 ст.18.1 ФЗ №115-ФЗ от 25.07.2002 г. «О правовом положении иностранных граждан в РФ» и п.1 Постановления Правительства РФ №947 от 27.11.2010 г. «Об установлении на 2011 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли и в области спорта на территории РФ».

Согласно протоколу об административном правонарушении в сфере миграции от 15.04.2011 г. ФИО2 совершил административное правонарушение, предусмотренное ст.18.17 ч.1 КоАП РФ;

Согласно копии письменных объяснений ФИО2 от 15.04.2011 г. он является индивидуальным предпринимателем. 21.06.2010 г. с ТУ администрации г. Кирова по Ленинскому району им был заключен договор аренды на часть земельного участка, ... . Позднее на данном арендованном участке он поставил торговый киоск. Данный торговый киоск осуществляет розничную продажу пива, сигарет, соков, газ. воды и т.п. За торговлей в данном киоске следит лично он. Все договоры о поставке товара в киоск заключает его брат, т.к. у него нет своей печати. По устной договоренности с братом закупленный товар реализует он, в своем киоске. Прибыль от реализации товара получает он. Всех продавцов на работу в киоск принимает он лично, без его согласия новых работников в киоске появиться не может. Он может предположить, что его продавцы могли попросить своих знакомых на определенное время подменить их. Таким образом, все продавцы, осуществляющие торговлю, приступают к работе с его согласия. Фамилии продавцов, работавших у него в торговом киоске с января по февраль 2011 г., он не помнит, всех девушек он знал только по именам. Трудовые договоры с продавцами, торгующими в киоске, он не заключал. Деньги за работу продавцам он выплачивает сам, когда произведет перерасчет товара по окончании очередной смены. Деньги выдает наличными на руки каждому продавцу, о чем делает отметку в тетради.

Согласно справке УФМС России по Кировской области от 04.04.2011 г. гражданка ФИО4, ... ., в период с января 2011 г. по настоящее время за получением разрешения на работу (патента) не обращалась.

Согласно копии протокола об административном правонарушении от 01.03.2011 г. по адресу: <...>, 01.03.2011 г. в 14 час. 20 мин. выявлена гражданка ФИО4, ... которая с середины января 2011 г. по настоящее время осуществляет трудовую деятельность на территории Кировской области в качестве продавца (розничная торговля пивом и безалкогольными напитками) в торговом павильоне, расположенном на ООТ (Дворец творчества детей и молодежи – Мемориал) ... , не имея разрешения на работу, чем нарушает ч.4 ст.13 ФЗ №115-ФЗ от 25.07.2002 г. «О правовом положении иностранных граждан в РФ», т.е. ФИО5 совершила административное правонарушение, предусмотренное ст.18.10 КоАП РФ.

Согласно копии постановления по делу об административном правонарушении №75 от 09.03.2011 г. ФИО5 признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст.18.10 КоАП РФ, с назначением ей административного штрафа в размере 2000 рублей.

Согласно копии протокола об административном правонарушении от 10.03.2011 г., по адресу: <...>, 10.03.2011 г. в 09 час. 30 мин. выявлена гражданка ФИО4, нарушившая правила режима пребывания в РФ, что выразилось в отсутствии документов, подтверждающих право пребывания в РФ, предусмотренных ч.1 ст.2 и ст.10 ФЗ от 25.07.2002 №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ», чем нарушены ст. 24 и 25 ФЗ №114-ФЗ от 15.06.2010 «О порядке выезда из РФ и въезда в РФ», т.е. ФИО5 совершила административное правонарушение, предусмотренное ст.18.8 ч.1 КоАП РФ.

Согласно копии объяснения ФИО5 от 01.03.2011 г. на территорию РФ она приехала по национальному паспорту гражданки Украины в июле 2005 г., встала на миграционный учет по адресу: ... г. она вступила в брак с гражданином РФ ФИО6 Срок временного пребывания на территории РФ у нее закончился 29.09.2006 г., но покинуть территорию РФ она не смогла по причине отсутствия денежных средств. По приезду в г. Киров она стала проживать по адресу: ... вместе со своим мужем, где и проживает вместе с ним в настоящее время. В отдел по вопросам трудовой миграции, беженцев и вынужденных переселенцев УФМС России по Кировской области за оформлением разрешения на работу (патента) она не обращалась. В настоящее время с середины января 2011 г. она осуществляет трудовую деятельность у ИП ФИО7 в качестве продавца (розничная торговля пивом и безалкогольными напитками) в торговом павильоне, расположенном на ООТ «Дворец творчества детей и молодежи - мемориал» ... , не имея разрешения на работу. Трудовой договор с ИП ФИО7 она не заключала, работает у ФИО7 на основании устной договоренности между ней и ФИО7. Продолжительность ее рабочего дня составляет одни сутки. Ее заработная плата составляет 500 рублей за смену.

Согласно ст.1.5 КоАП РФ, лицо подлежит ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с ч.1 ст.2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического лица или юридического лица, за которое КоАП РФ установлена административная ответственность.

Частью 1 ст.18.7 КоАП РФ предусмотрена ответственность за несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства ограничений на осуществление отдельных видов деятельности.

В соответствии с п.5 ст.18.1 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ», на который имеется ссылка в протоколе по делу об административном правонарушении, Правительство РФ вправе ежегодно с учетом региональных особенностей рынка труда и необходимости в приоритетном порядке трудоустройства граждан Российской Федерации устанавливать допустимую долю иностранных работников, используемых в различных отраслях экономики хозяйствующими субъектами. При установлении указанной допустимой доли Правительство РФ определяет срок приведения в соответствие с ней хозяйствующими субъектами численности используемых ими иностранных работников. Такой срок устанавливается с учетом необходимости соблюдения работодателями порядка расторжения трудового договора (контракта), установленного трудовым законодательством Российской Федерации.

В соответствии со ст.2 указанного Федерального закона «иностранный работник» – это иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность.

Порядок осуществления иностранным гражданином трудовой деятельности определен ст.13 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ», в частности, согласно части 4 указанной статьи иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу.

Однако, как установлено в судебном заседании, гражданка Украины ФИО5 разрешения на работу не имеет, а также не может рассматриваться как лицо, постоянно проживающее в Российской Федерации.

Таким образом, по смыслу ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» ФИО5 не является иностранным работником, и действия ФИО7 по привлечению ее к трудовой деятельности не могут быть квалифицированы по ч.1 ст.18.7 КоАП РФ.

При указанных обстоятельствах суд считает необходимым прекратить производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.18.7 КоАП РФ, в отношении ФИО2 за отсутствием в его действиях состава данного правонарушения.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 29.10 КоАП РФ,

П О С Т А Н О В И Л:

Прекратить производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст.18.17 ч.1 КоАП РФ, в отношении ФИО3, на основании ст.24.5 ч.1 п.2 КоАП РФ в связи с отсутствием в его действиях состава административного правонарушения.

Постановление может быть обжаловано в Кировский областной суд в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.

Судья