Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев надзорную жалобу осужденного Н. на приговор Заднепровского районного суда г. Смоленска от 20 апреля 2007 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 26 июня 2007 г.

У С Т А Н О В И Л:

Приговором Заднепровского районного суда г. Смоленска от 20 апреля 2007 года

Н. (дата) года рождения,

уроженец г. Смоленска,

ранее судимый : 06. 10. 2005 года г. этим же судом по ч.3 ст. 30 п. «а» ч.2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в силу ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком в 3 года,

осужден:

по ч.3 ст. 30 ч.1 ст. 228.1 УК РФ по семи составам преступлений совершенных 19 декабря 2006 года, 4 января 2007 г., 7 января 2007 года около 17 час, и около 19 час. 10 мин, 8 января 2007 года около 17 час. и около 19 час. 20 мин., 21 января 2007 года к 5 годам лишения свободы, по каждому составу.

по ч.1 ст. 234 УК РФ ( по эпизоду от 21 января 2007 г.) к 1 году лишения свободы,

в силу ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний к 6 годам лишения свободы,

согласно ч.5 ст. 74, ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от 06. 10. 2005 года окончательно назначено наказание в виде 7 лет 3 месяцев лишения свободы.

Срок отбытия наказания исчислен с 22 января 2007 года, в срок отбытия наказания зачтено время содержания под стражей с 26.07. 2004 года по 06.10. 2005 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 26 июня 2007 г. приговор суда оставлен без изменения.

Постановлением Кинешемского городского суда Ивановской области от 26 сентября 2012 года, с учетом внесенных в него изменений кассационным определением судебной коллеги по уголовным делам Ивановского областного суда от 12 декабря 2012 года, приговор суда изменен : в соответствии с ч.2 ст. 15 УК РФ ( в редакции Федерального Закона от 7 декабря 2011 года № 420 ФЗ ) наказание по ч.1 ст. 234 УК РФ, в связи с изменением категории преступления снижено до 11 месяцев лишения свободы,

наказание по совокупности преступлений в силу ч.2 ст. 69 УК РФ ( в редакции Федерального Закона от 7 декабря 2011 года № 420 ФЗ) смягчено, назначено 5 лет 11 месяцев лишения свободы, наказание по совокупности приговоров в силу ст. 70 УК РФ смягчено, назначено 7 лет 2 месяца лишения свободы, определено считать, что Новиков В.Ю. освободился условно-досрочно по постановлению Сафоновского городского суда Смоленской области от 21 июля 2009 года на 3 года 5 месяцев 19 дней.

По приговору суда Н. осужден за покушение на незаконный сбыт в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» закупщику Б.. в г. Смоленске наркотических средств :

19 декабря 2006 года жидкости содержащей в своем составе экстракт маковой соломы массой сухого остатка 0, 82 грамма,

4 января 2007 года жидкости содержащей в своем составе ацетилированный опий массой сухого остатка 0, 3478 грамма,

7 января 2007 года около 17 час. жидкости содержащей в своем составе ацетилированный опий массой сухого остатка 0, 20 грамма,

7 января 2007 года около 19 час.10 мин. жидкости содержащей в своем составе ацетилированный опий массой сухого остатка 0, 15 грамма,

8 января 2007 года около 17 час. жидкости содержащей в своем составе экстракт маковой соломы массой сухого остатка 0, 21 грамма,

8 января 2007 года около 19 час.20 мин жидкости содержащей в своем составе экстракт маковой соломы массой сухого остатка 0, 15 грамма

21 января 2007 года жидкости содержащей в своем составе ацетилированный опий массой сухого остатка 0, 24 грамма,

Кроме того, Н.. осужден за незаконное хранение в целях сбыта ядовитого вещества – ангидрида уксусной кислоты 0,5 мл. до 23 час. 45 мин. 21 января 2007 года.

В надзорной жалобе осужденный Н. просит приговор изменить, прекратить уголовное преследование по ч.3 ст. 30 п. ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, по эпизодам от 4 января, двум эпизодам от 7 января, двум эпизодам от 8 января, и 21 января 2007 года, признать полученные доказательства по данным эпизодам недопустимыми, поскольку его действия были спровоцированы сотрудниками наркоконтроля. При проведении контрольной закупки 19 декабря 2007 года был выявлен факт совершения им преступления, органы наркокотроля не пресекли его действия, а посредством того же привлеченного ими лица спровоцировали его на последующие преступные действия.

Просит исключить его осуждение по ч.1 ст. 234 УК РФ, ввиду недоказанности направленности его умысла на сбыт ядовитого вещества – ангидрида уксусной кислоты.

Заслушав доклад судьи Фурман Т.А., выступление зам. прокурора Смоленской области Сенченкова Г.П., об изменении судебных решений, президиум находит, надзорная жалоба осужденного подлежит удовлетворению.

Вина Н.. в покушении на незаконный сбыт 19 декабря 2006 года жидкости содержащей в своем составе экстракт маковой соломы массой сухого остатка 0, 82 грамма, подтверждена исследованными судом первой инстанции доказательствами, полно изложенными в приговоре суда.

Размер наркотического средства содержащегося в жидкости определялся весом сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70- 110 градусов Цельсия.

Исходя из исследованных судом доказательств следует, что после контрольной закупки 19 декабря 2006 г., контрольные закупки 4 января, две закупки 7 января, две закупки 8 января и одна закупка 21 января 2007 года осуществлялись с использованием одного и того же привлеченного лица Б. с приглашением одних и тех же понятых М.. и М. и фактически в одном и том же месте, 4 января 2007 года возле дома № 36 по ул. Витебское шоссе, а остальные закупки возле <данные изъяты>, при аналогичных обстоятельствах.

По каждому факту проведения контрольной закупки были вынесены постановления о возбуждении уголовного дела : 9 января 2007 года было вынесено три постановления о возбуждении уголовных дел по факту сбыта неустановленным лицом Б. наркотических средств в 14 час. 10 мин. по эпизоду от 4 января 2007г., в 16 час. 00 мин по эпизоду от 07.01. 2007 г. около 17 час., и от 07.01. 2007 г. около 19 час. 10 мин.,

10 января 2007 года в 14 час. вынесено постановление о возбуждении уголовного дела по эпизоду от 08.01. 2007 г., в 14 час. 30 мин. этого же дня возбуждено уголовное дело по эпизоду от 08. 01. 2007 г. в 19 час. 20 мин.

Ход проведения контрольных закупок контролировался каждый раз привлеченными одними и теми же понятыми и сотрудниками наркоконтроля, контрольная закупка проводилась у одного и того же лица -осужденного Б... Очевидность сбыта последним наркотического средства проходимого под контролем сотрудников правоохранительных органов была установлена при проведении контрольной закупки 19 декабря 2007 г., однако преступная деятельность последнего не была пресечена.

В представленных материалах уголовного дела нет данных, что последующие закупки проводились с целью установления причастности других лиц к незаконному сбыту наркотиков, выявлению каналов поступления наркотических средств, мест их хранения.

Из показаний Б., данных в ходе предварительного и судебного следствия, протокола предъявления лица на опознание в условиях исключающих визуальное наблюдение следует, что закупщик указал на осужденного как на лицо у которого он приобретал наркотические средства в ходе проведения неоднократных контрольных закупок с 19 декабря 2006 г. и по 21 января 2007 г.

Контрольная закупка 4 января, две закупки 7 января, две контрольные закупки 8 января и контрольная закупка 21 января 2007 года, проведены в нарушение ст. ст. 75, 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», по смыслу которых результаты оперативно-розыскных мероприятий могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния.

Каких-либо новых результатов проведение оперативно-розыскных мероприятий не дало, иные лица причастные к незаконному обороту наркотических средств и психотропных веществ не установлены.

Доказательства, полученные в результате указанных «проверочных закупок», в силу ст. 75 УПК РФ являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу приговора.

В этой связи уголовное дело по данным эпизодам обвинения подлежит прекращению за отсутствием в деянии состава преступления.

Н.. подлежит освобождению от назначенного наказания по ч.1 ст. 234 УК РФ в связи с декриминализацией преступного деяния.

В соответствии с постановлением Правительства РФ от 08.10. 2012 г. № 1020 ангидрид уксусной кислоты является прекурсором. Незаконное приобретение, хранение, сбыт ангидрида уксусной кислоты в количестве не свыше 100 граммов декриминализированы. Осужденный хранил ангидрид уксусной кислоты в размере 0, 5 мл.

С учетом вносимых в приговор изменений, Н. фактически отбыл наказание, назначенное по приговору от 20 апреля 2007 года и в настоящий момент отбывает наказание в виде лишения свободы по приговору Заднепровского районного суда Смоленской области от 11 мая 2011 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ судья

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Заднепровского районного суда г. Смоленска от 20 апреля 2007 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 26 июня 2007 г., в части осуждения Н,В,Ю, по эпизоду от 4 января, двум эпизодам от 7 января, двум эпизодам от 8 января и одному эпизоду от 21 января 2007 – отменить, производство по дело в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием состава преступлений,

Изменить приговор Заднепровского районного суда г. Смоленска от 20 апреля 2007 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 26 июня 2007 г., в отношении Н.В.Ю.:

освободить Н. от назначенного наказания по ч.1 ст. 234 УК РФ в связи с декриминализацией преступного деяния,

считать Н. осужденным по ч.3 ст. 30 ч.1 ст. 228.1 УК РФ за преступление совершенное 19 декабря 2006 года к 5 годам лишения свободы,

исключить назначение наказания по совокупности преступлений в силу ч.2 ст. 69 УК РФ,

в соответствии со ст. 70 УК РФ назначить наказание по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору Заднепровского районного суда г. Смоленска от 06. 10. 2005 года и окончательно назначить наказание в виде 6 лет лишения свободы.

В остальном, приговор суда и кассационное определение оставить без изменения.

Председательствующий президиума

Смоленского областного суда В.П. Войтенко