Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению прокурора Омской области Спиридонова А.П. о пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Омска от 27.09.2018 года, апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 13.12.2018 года в отношении осужденного ФИО1,

У С Т А Н О В И Л:

Приговором Ленинского районного суда г. Омска от 27.09.2018

ФИО1, <...> года рождения, уроженец <...>, ранее судимый:

- 11.12.2017 Первомайским районным судом г. Омска по п. «а» ч. 2 ст. 166 (2 преступления), ч. 1 ст. 166, ч. 3 ст. 69 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 6 месяцев условно с испытательным сроком 2 года; постановлением Ленинского районного суда г. Омска от 29.03.2018 условное осуждение по приговору от 11.12.2017 отменено с направлением осужденного в воспитательную колонию для отбывания наказания в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев;

- 16.04.2018 Ленинским районным судом г. Омска по п. «а» ч. 2 ст. 166 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год с отбыванием наказания в воспитательной колонии,

осужден к лишению свободы с применением положений ст. 88 УК РФ по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ на срок 1 год, п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ - 1 год 2 месяца, п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ - 1 год 2 месяца, п. «в» ч. 2 ст. 163 УК РФ - 1 год 4 месяца.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначено 2 года лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединены неотбытые наказания по приговорам Первомайского районного суда г. Омска от 11.12.2017, Ленинского районного суда г. Омска от 16.04.2018 и окончательно к отбытию определено наказание 3 года лишения свободы с отбыванием в воспитательной колонии.

В настоящее время в связи с совершеннолетием осужденный отбывает наказание в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде содержания под стражей оставлена до вступления приговора в законную силу.

Срок отбытия наказания исчислен с 27.09.2018 с зачетом в него периода содержания ФИО1 под стражей с 29.03.2018 по 26.09.2018. На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ) время содержания под стражей ФИО1 с 29.03.2018 по день вступления приговора в законную силу (включительно) зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 13.12.2018 приговор в отношении ФИО1 оставлен без изменения.

ФИО1 признан виновным в трех грабежах с угрозой применения насилия, не опасного для жизни или здоровья, два из которых совершены с применением указанного насилия, а также в вымогательстве чужого имущества с применением насилия. Преступления совершены в г. Омске, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В ходе судебного разбирательства осужденный ФИО1 вину в совершении трех грабежей признавал полностью, в совершении вымогательства вину не признавал.

В кассационном представлении прокурор Омской области Спиридонов А.П. не оспаривая процедуру уголовного судопроизводства, правильность выводов суда о квалификации действий осужденного ФИО1, полагает, что имеются основания для вмешательства в приговор, в связи с существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела.

Обращает внимание, что по рассматриваемому уголовному делу осужденный ФИО1 содержался под стражей с момента вынесения приговора 27.09.2018 по день его вступления в законную силу, то есть по 13.12.2018.

На стадии производства предварительного расследования в отношении ФИО1 19.07.2018 избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении (т. 2 л.д. 112), которая судом при решении 08.08.2018 вопроса о назначении судебного заседания в целях рассмотрения дела по существу оставлена без изменения (т. 3 л.д. 2). Также 08.08.2018 Ленинским районным судом г. Омска на основании ст. 77.1 УИК РФ принято решение об оставлении находящегося в ФКУ СИЗО -1 г. Омска ФИО1, осужденного приговором того же суда от 16.04.2018 по п. «а» ч. 2 ст. 166 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год с отбыванием наказания в воспитательной колонии, вступившим в законную силу 14.06.2018, в указанном учреждении для участия в судебном разбирательстве по уголовному делу (т. 3 л.д. 14).

Предыдущим приговором Ленинского районного суда г. Омска от 16.04.2018 мера пресечения в виде заключения под стражу избрана ФИО1 с момента его вынесения до вступления в законную силу, то есть с 16.04.2018 по 14.06.2018 (т. 2 л.д. 165-172). До осуждения в отношении него действовала подписка о невыезде и надлежащем поведении, избранная 07.02.2018 на стадии производства предварительного расследования.

Кроме того, по уголовному делу, по которому Первомайским районным судом г. Омска 11.12.2017 был постановлен приговор, ФИО1 также под стражей не содержался. Решение о заключении осужденного ФИО1 под стражу было принято при решении Ленинским районным судом г. Омска 29.03.2018 вопроса об отмене условного осуждения и исполнении наказания по указанному приговору, что не влечет возможности зачета этого времени в срок лишения свободы, так как в данном случае он касается порядка отбывания наказания по вступившему в законную силу приговору.

При таких обстоятельствах прокурор считает, что суду при вынесении оспариваемого приговора следовало зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии время содержания ФИО1 под стражей с 16.04.2018 по 14.06.2018, а также время с 27.09.2018 по 13.12.2018 (день вступления приговора в силу).

Поскольку суд первой инстанции неверно установил период, подлежащий зачету в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, тем самым неправильно применил уголовный закон, из приговора подлежит исключению указание на зачет времени содержания под стражей ФИО1 с 29.03.2018 по день вступления приговора в законную силу (включительно) в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии.

Кроме того, прокурор обращает внимание, что суд, при определении окончательной меры государственного принуждения по оспариваемому приговору, допустил формулировку, не соответствующую ч. 5 ст. 69 УК РФ, предусматривающую применение принципа сложения назначенных наказаний, а не присоединения неотбытых наказаний, как указано судом.

Приведенные выше обстоятельства, по выводам прокурора, ухудшают положение ФИО1, но поскольку являются существенными нарушениями уголовного закона, искажающими суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, то в соответствии со ст.ст. 401.6, 401.15 УПК РФ влекут изменение приговора Ленинского районного суда г. Омска от 27.09.2018 и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 13.12.2018.

Прокурор обращает внимание, что годичный срок, предусмотренный для пересмотра в кассационном порядке судебных решений по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, не истек.

В связи с изложенным, прокурор просит приговор Ленинского районного суда г. Омска от 27.09.2018 и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 13.12.2018 в отношении ФИО1 изменить. Исключить из резолютивной части приговора указание о назначении окончательной меры государственного принуждения по ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговорам Первомайского районного суда г. Омска от 11.12.2017, Ленинского районного суда г. Омска от 16.04.2018; а также решение о зачете в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ) времени содержания под стражей с 29.03.2018 по день вступления приговора в законную силу включительно в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно путем частичного сложения назначенного наказания и наказаний, определенных приговорами Первомайского районного суда г. Омска от 11.12.2017 и Ленинского районного суда г. Омска от 16.04.2018, просит назначить ФИО1 3 года лишения свободы с отбыванием в воспитательной колонии. Зачесть в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ) время содержания под стражей с 16.04.2018 по 14.06.2018 и с 27.09.2018 по 13.12.2018 в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии и исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ. В остальной части приговор и апелляционное определение просит оставить без изменения.

Заслушав доклад судьи Мамичева Ю.Н., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления, мотивы, послужившие основанием для передачи кассационного представления вместе с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав: заместителя прокурора Омской области Шевченко В.А., поддержавшего доводы представления, защитника – адвоката Липатову Е.С., поддержавшую доводы представления о неправильном применении положений ч. 5 ст.69 УК РФ, просившую снизить окончательное наказание, а в части неправильного зачета, возражавшую против удовлетворения представления, изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, президиум приходит к убеждению о наличии оснований для частичной отмены приговора по следующим основаниям.

Как следует из материалов уголовного дела, приговора, суд рассмотрел уголовное дело с соблюдением процедуры уголовного судопроизводства, и, исходя из фактических обстоятельств, и на основе правильного применения уголовного закона, незаконным действиям осужденного ФИО1 дал правильную юридическую квалификацию, как совершение преступлений, предусмотренных п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ, п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ, п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ, п. «в» ч. 2 ст. 163 УК РФ.

Эти выводы, после проверки законности приговора, сомнений не вызывают, и никем не оспариваются.

Наказание осужденному ФИО1 за каждое преступление назначено приговором в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60, 61, ст.88 УК РФ, не только с учетом характера и степени общественной опасности преступления, но и всех данных о личности осужденного, при наличии смягчающих обстоятельств, и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств.

Как следует из приговора, суд, фактически, изменил осужденному ФИО1 предыдущую меру пресечения на содержание под стражей с исчислением срока наказания с 07 августа 2018 года.

При этом, суд срок отбытия наказания исчислил с 27.09.2018 с зачетом в него периода содержания ФИО1 под стражей с 29.03.2018 по 26.09.2018. На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ) время содержания под стражей ФИО1 с 29.03.2018 по день вступления приговора в законную силу (включительно) зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Вместе с тем, как следует из приговора и уголовного дела, ФИО1 по обжалуемому приговору Ленинского районного суда г. Омска от 27.09.2018 года под стражей содержался с момента постановления приговора до вступления этого приговора в законную силу, т.е. 13 декабря 2018 года.

Кроме того, по предыдущему приговору Ленинского районного суда г. Омска от 16 апреля 2018 года он содержался под стражей с 16 апреля 2018 года по 14 июня 2018 года.

Именно только к этим периодам суд должен был применить повышенный коэффициент кратности, предусмотренный в части 3.1 ст.72 УК РФ.

Судом, по выводам президиума, не учтено, что указанный повышенный коэффициент не распространяется на периоды исполнения приговора при отмене условного осуждения, а также на время, когда осужденные привлечены к участию в судебном разбирательстве на основании ст. 77.1 УИК РФ.

Суд, вопреки требованиям уголовного закона и фактическим обстоятельствам, применил повышенный коэффициент кратности к осужденному ФИО1 на больший период, чем положено по закону, изложенному в части 3.1 ст. 72 УК РФ.

Необоснованное, вопреки существующему запрету, смягчение наказания, путем указанного большего зачета времени содержания под стражей, в срок отбытия наказания, полагаю, относится к существенным нарушениям уголовного закона, повлиявшим на исход дела, искажающим суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Кроме того, по выводам президиума, как обоснованно отмечено в кассационном представлении прокурора, суд, при определении окончательного наказания по оспариваемому приговору, допустил формулировку, не соответствующую требованиям ч. 5 ст. 69 УК РФ, предусматривающую применение принципа частичного сложения назначенных наказаний, а не присоединения неотбытых наказаний (ст.70 УК РФ), как указано судом, что ухудшает положение осужденного.

В связи с изложенными обстоятельствами, приговор и апелляционное определение в отношении осужденного ФИО2 в части применения положений ч.5 ст.69 УК РФ подлежит изменению, а наказание смягчению.

Кроме того, судебные решения в части зачета в срок отбытия наказания содержание ФИО1 под стражей с 29.03.2018 по 26.09.2018 с применением повышенного коэффициента кратности исходя из положений «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ) из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ подлежат отмене, а уголовное дело в этой части подлежит направлению на новое судебное рассмотрение в порядке исполнения приговора (ст. 397, 399 УПК РФ), в тот же районный суд в ином составе суда. При новом рассмотрении суду необходимо рассмотреть этот вопрос в порядке исполнения приговора с соблюдением процедуры уголовного судопроизводства и принять решение, основанное на требованиях закона.

Других оснований для изменения судебных решений президиум не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.6, ст. 401.13-401.15 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационное представление прокурора Омской области Спиридонова А.П. удовлетворить.

Приговор Ленинского районного суда г. Омска от 27.09.2018 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда в отношении осужденного ФИО1 изменить.

Исключить из резолютивной части приговора указание о назначении окончательного наказания по ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговорам Первомайского районного суда г. Омска от 11.12.2017, Ленинского районного суда г. Омска от 16.04.2018; а также решение о зачете в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ) времени содержания под стражей с 29.03.2018 по день вступления приговора в законную силу включительно в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Отменить приговор в части решения о зачете времени содержания под стражей в срок лишения свободы.

Вопрос о зачете в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ) времени содержания под стражей в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии и (или) исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ, передать на новое судебное рассмотрение в порядке исполнения приговора в тот же районный суд в ином составе суда.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

президиума М.Г. Храменок

<...>