Гражданский кодекс часть 1

рассмотрел материалы дела по кассационному представлению первого заместителя прокурора Республики Саха (Якутия) ФИО1, кассационной жалобе осужденной ФИО2, о пересмотре приговора Якутского городского суда от 30 августа 2018 года в отношении ФИО2

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Саха (Якутия) Кириллиной Л.М., мнение заместителя прокурора Республики Саха (Якутия) ФИО3, поддержавшей доводы представления об изменении приговора, выступление осужденной ФИО2, участвовавшей в судебном заседании с использованием видеоконференц-связи, адвоката Шестакова В.Н., поддержавших доводы жалобы, президиум

УСТАНОВИЛ:

Приговором Якутского городского суда от 30 августа 2018 года ФИО2, родившаяся _______ в .........., гражданка Российской Федерации, с неоконченным высшим образованием, не состоящая в браке, имеющая на иждивении одного малолетнего ребенка, ранее судимая:

1) 22 января 2009 г. по ч.1 ст. 30- п.п. «а, б » ч.2 ст.228.1, п. «а» ч.2 ст.228.1, ч. 3 ст.30 -п.п. « а, б» ч.2 ст.228.1, ч. 3 ст.30- п. «г» ч. 3 ст.228.1, п.п. «а. б» ч.2 ст.228.1,п.п. «а, б» ч.2 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64, ч. 3 ст.69 УК РФ к 6 годам лишения свободы со штрафом в размере 40.000 рублей с отбыванием в исправительной колонии общего режима, освобожденная 11 июня 2014 г.;

2) 28 сентября 2016 г. по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год;

3) 05 марта 2018 г. по ч. 3 ст. 30-п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 5 годам лишения свободы, в соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору от 28 сентября 2016 г. отменено и на основании ст.70 УК РФ окончательно определено 6 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

осуждена ч. 3 ст.30-ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ч.5 ст.69 УК РФ окончательно к 7 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В срок отбытия наказания зачтено содержание под стражей с 19 декабря 2017 года по 15 мая 2018г. на основании п. «в» ч. 3.1 ст.72 УК РФ по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке приговор суда не обжалован.

В кассационном представлении прокурор просит изменить приговор суда на основании ч.1 ст.401.15 УПК РФ в связи с существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела. Согласно п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Вместе с тем, положения ч.3.2 ст.72 УК РФ предусматривают иной порядок зачета времени содержания под стражей в отношении осужденных за преступления, предусмотренные ч.2 ст.228 УК РФ, из расчета один день за один день. Приговором суда ФИО2 признана виновной по ч.3 ст.30 -ч.2 ст.228 УК РФ. Таким образом, судом неправильно применен уголовный закон при зачете времени содержания под стражей по п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ. Годичный срок, предусмотренный ст.401.6 УПК РФ для пересмотра в кассационном порядке приговора по основаниям, влекущим ухудшение положение осужденного, не истек.

В кассационной жалобе осужденная ФИО2, просит приговор суда изменить с применением ст. ст.64,ч.3 ст.68 УК РФ со смягчением наказания до 1 года 6 месяцев лишения свободы. В обоснование довода указывает, что в приговоре от 5 марта 2018 года, при таких же смягчающих обстоятельствах, эти обстоятельства признаны исключительными. Так, по приговору от 30 августа 2018 года признаны исключительными обстоятельствами: полное признание вины, раскаяние, положительная характеристика с места работы и места жительства, окончание учебного заведения с отличием, наличие малолетнего ребенка. Кассационную жалобу дополнила в судебном заседании доводом о зачете времени содержания под стражей с 9 декабря 2016 года.

Проверив материалы дела и доводы, изложенные в представлении и кассационной жалобе, президиум приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход

дела.

По данному уголовному делу допущено существенное нарушение в применении уголовного закона.

Приговором суда ФИО2 признана виновной и осуждена за незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств, совершенное в крупном размере, преступление не было доведено до конца по не зависящим от нее обстоятельствам.

В связи с согласием обвиняемой с предъявленным обвинением при ознакомлении с материалами дела, и тем, что ходатайство ею заявлено добровольно, после консультации с адвокатом, осознает характер и последствия заявленного ходатайства, дело рассмотрено в особом порядке. Данное заявление поддержано ею в судебном заседании с участием адвоката Шестакова В.Н., государственный обвинитель не возражал против рассмотрения дела в особом порядке.

Судья, пришел к выводу, что обвинение, с которым согласилась подсудимая, подтверждается доказательствами, собранными по делу и квалифицировал ее действия по ч. 3 ст.30-ч.2 ст.228 УК РФ.

При назначении наказания, суд установил следующие смягчающие обстоятельства: по п. «г» ч.1 ст.61 УК РФ - наличие малолетних детей, на основании ч.2 ст. 61 УК РФ полное признание вины, раскаяние, положительные характеристики, молодой возраст, наличие постоянного места жительства и работы, окончание учебного заведения с отличием, наличие неполного высшего образования, синдрома наркотической зависимости.

Органами предварительного следствия в действиях ФИО2 не установлено таких смягчающих обстоятельств как явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, таковых не установил и суд первой инстанции, и суд кассационной инстанции.

В соответствии с п. «б» ч.2 ст.18 УК РФ судом признано наличие в действиях ФИО2 опасного рецидива преступлений, поскольку она совершила тяжкое преступление, будучи ранее осужденной за особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Судом в приговоре в соответствии с требованиями уголовного закона мотивировано не применение в отношении подсудимой ФИО2 ч.6 ст.15, ч.3 ст.68,64 УК РФ.

Применение наказания в виде лишения свободы, не назначение дополнительных наказаний в виде ограничения свободы, штрафа также судом надлежащим образом мотивировано.

Таким образом, наказание назначено судом с учетом характера и степени совершенного преступления, личности осужденной, в пределах, определенных особым порядком рассмотрения дела, ч.5 ст.62 УК РФ и ч.2 ст.68 УК РФ, не менее 1/3 и не более 2/3 от максимального срока наказания, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, с учетом совокупности смягчающих обстоятельств. В связи с чем, оснований для смягчения наказания президиум не усматривает.

Время содержания под стражей осужденной ФИО2 с 9 декабря 2016 года по 8 июня 2017 года, с 19 декабря 2017 года по 4 марта 2018 года зачтено приговором Якутского городского суда от 5 марта 2018 года. Каких-либо данных, что приговором суда время содержания под стражей не зачтено, в материалах дела не имеется.

Учитывая, что внесено представление прокурора об ухудшении положения осужденной по применению Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186, подлежит рассмотрению только зачет содержания под стражей, указанный в пределах представления, а вопросы, связанные с исполнением приговора разрешаются в соответствии п.11 ст.397 УПК РФ в порядке исполнения приговора.

Так, согласно ч.3.2. ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных по части второй и третьей статьи 228 УК РФ.

В соответствии со ст.3.1 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями третьей 2 и третьей 3 настоящей статьи из расчета один день согласно п. «б» полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Однако судом время содержания под стражей зачтено в срок лишения свободы, из расчета один день за полтора со ссылкой на п. «в» 3.1 ст.72 УК РФ, без учета случаев, предусмотренных частями 3.2. и 3.3.

Поскольку ФИО2 осуждена ч. 3 ст.30-ч.2 ст.228 УК РФ при зачете времени содержания ее под стражей в срок лишения свободы подлежит применению ч.3.2 ст.72 УК РФ.

При таких обстоятельствах приговор Якутского городского суда в отношении ФИО2 в связи с неправильным применением уголовного закона следует изменить, зачесть время содержания ее под стражей с 19 декабря 2017 года по 15 мая 2018г. на основании ч.3.2 ст.72 УК РФ по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного и руководствуясь п.6 ч. 1 ст.401.14 и ч.1 ст.401.15 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационное представление первого заместителя прокурора Республики Саха (Якутия) ФИО1 - удовлетворить.

Приговор Якутского городского суда от 30 августа 2018 года в отношении ФИО2 изменить:

- зачесть время содержания ФИО2 под стражей с 19 декабря 2017 года по 15 мая 2018 года на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор суда оставить без изменения.

Кассационную жалобу осужденной ФИО2 - оставить без удовлетворения.

Председательствующий п\п Л.Е. Летучих

Копия верна:

Председательствующий Л.Е. Летучих