Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев кассационную жалобу осужденного ФИО6 поступившую из Верховного суда Российской Федерации о пересмотре приговора Ярцевского городского суда Смоленской области от 13 августа 2015 года и апелляционного постановления Смоленского областного суда от 30 сентября 2015 года

установил:

по приговору Ярцевского городского суда Смоленской области от 13 августа 2015 года, постановленному в порядке главы 40 УПК РФ,

ФИО6, <данные изъяты> ранее судимый:

- 14 января 2014 года Ярцевским городским судом Смоленской области по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 2 годам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

осужден по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ с учетом ч. 5 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ к 1 году лишения свободы.

В силу ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путём частичного присоединения неотбытой части наказания по предыдущему приговору от 14 января 2014 года окончательно назначено 2 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении.

Срок отбывания наказания исчислен с 13 августа 2015 года.

До вступления приговора в законную силу мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под

стражу. Взят под стражу в зале суда.

В соответствии с ч. 4 ст. 75.1 УИК РФ постановлено к месту отбытия наказания осужденному следовать под конвоем.

Апелляционным постановлением Смоленского областного суда от 30 сентября 2015 года приговор изменен: из его резолютивной части исключено указание о взятии Авагимяна под стражу в зале суда и исчислении начала срока отбытия наказания с 13 августа 2015 года. Постановлено о самостоятельном следовании к месту отбывания наказания за счет государства на основании предписания территориального органа уголовно-исполнительной системы. В остальном приговор оставлен без изменения.

Авагимян признан виновным в пособничестве в покушении на незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства, совершенное в значительном размере.

В кассационной жалобе осужденный ФИО6 выражает несогласие с приговором в части назначенного ему наказания, считая его чрезмерно суровым. Полагает, что судом при назначении наказания нарушены правила, предусмотренные ч.3 ст.66 и ч.5 ст.62 УК РФ. Просит приговор изменить, с учетом смягчающих обстоятельств, снизить срок наказания.

Заслушав доклад судьи Смоленского областного суда Фурман Т.А., выслушав осужденного Авагимяна в режиме видеоконференц-связи, адвоката Сорину Ю.В. в защиту интересов осужденного, поддержавших доводы кассационной жалобы, просивших освободить от назначенного наказания по акту амнистии, мнение заместителя прокурора Смоленской области Сенченкова Г.П., полагавшего в удовлетворении кассационной жалобы осужденного Авагимяна отказать, осужденный является злостным нарушителем порядка отбывания наказания поскольку совершил преступление за которое осужден 14 января 2014 года в период отбытия наказания по приговору Ярцевского городского суда Смоленской области от 8 февраля 2011 года, акт амнистии от 24 апреля 2015 года к нему применить нельзя.

В соответствии с ч. 1 ст. 401¹⁵ УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

К таким нарушениям относится, в частности, неправильное применение уголовного закона при назначении виновному наказания.

Из представленных материалов следует, что суд, учитывая, что Авагимян совершил преступление в течение испытательного срока, установленного по приговору Ярцевского городского суда Смоленской области от 14 января 2014 года, решая вопрос о сохранении условного осуждения с учетом личности Авагимяна и сведений о совершенном умышленном преступлении, пришел к выводу о необходимости отмены условного осуждения в соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ и назначении окончательного наказания с применением ст.70 УК РФ по совокупности приговоров.

По приговору Ярцевского городского суда Смоленской области от 14 января 2014 года Авагимян осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к условному наказанию, условное осуждение не было отменено на момент вступления в законную силу Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года № 6578-6 ГД «О порядке применения Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов».

Из положений пп. 5 п. 19 указанного Постановления об амнистии следует, что злостными нарушителями установленного порядка отбывания наказания при применении акта об амнистии следует считать осужденных, совершивших умышленные преступления в течение установленного судом испытательного срока.

Однако по смыслу закона, факт совершения осужденным нового умышленного преступления во время отбывания наказания должен подтверждаться на день вступления в силу акта об амнистии вступившим в законную силу итоговым судебным решением (обвинительным приговором). При отсутствии на указанный день такого процессуального документа акт об амнистии подлежит применению.

Судом установлено, что Авагимян совершил преступление 9 ноября 2014 года, то есть в период испытательного срока по приговору от 14 января 2014 года, однако, на момент вступления в силу акта об амнистии 24 апреля 2015 года осужден за него не был, в связи с чем его нельзя признать злостным нарушителем установленного порядка отбывания наказания.

Кроме того, Авагимяна нельзя считать злостным нарушителем порядка отбывания наказания по приговору от 14 января 2014 года и с учетом имеющегося в материалах уголовного дела приговора Ярцевского городского суда Смоленской области от 8 февраля 2011 года, по которому он был осужден за преступление, предусмотренное ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно, в силу ст. 73 УК РФ с испытательным сроком 2 года, испытательный срок был продлен судом до 2 лет 7 месяцев, наказание по которому было отбыто и 8 сентября 2013 года был снят с учета в уголовно-исполнительной инспекции по истечении испытательного срока.

Хотя преступление за которое осужден Авагимян приговором от 14 января 2014 года было совершено 3 сентября 2013 года фактически в период отбытия наказания по приговору от 8 февраля 2011 года (за пять дней до истечения испытательного срока - 8 сентября 2013 года), однако суд при постановлении приговора 14 января 2014 года указал, что испытательный срок по приговору от 8 февраля 2011 года истек на момент постановления приговора, во вводной части приговора отмечено, что он снят с учета в уголовно-исполнительной инспекции по истечении испытательного срока 8 сентября 2013 года, в связи с чем суд не рассматривал вопрос об отмене или сохранении условного осуждения по данному приговору. Принял решение о назначении условного наказания к лишению свободы по приговору 14 января 2014 года, суд не указал о самостоятельном исполнении приговора от 8 февраля 2011 года.

Фактически, с учетом постановленного приговора от 14 января 2014 года, судимость на момент его постановления по приговору от 8 февраля 2011 года погашена. Суд при постановлении приговора от 13 августа 2015 года и не указал её во вводной части приговора.

Годичный срок установленный ст. 401.6 УПК РФ предусматривающий поворот к худшему при пересмотре приговора истек. Уголовное дело рассмотрено по кассационной жалобе осужденного, за пределы которой в сторону ухудшения положения Авагимяна, президиум не вправе выходить. С учетом установленных обстоятельств и на момент вступления в силу акта амнистии от 24 апреля 2015 года, судимость по приговору от 8 февраля 2011 года погашена.

В силу п.п.1 п.16 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года № 6578-6 ГД «О порядке применения Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов» при применении акта амнистии не учитываются судимости, снятые или погашенные в установленном законом порядке.

Поскольку на день вступления в силу акта об амнистии обжалуемый приговор в отношении Авагимяна не был постановлен, учитывая положения п. 4 Постановления об амнистии, Авагимян подлежит освобождению от назначенного наказания по приговору Ярцевского городского суда Смоленской области от 14 января 2014 года, из приговора следует исключить назначение наказания с применением ст.70 УК РФ по совокупности приговоров.

С учетом изложенного приговор суда и апелляционное постановление подлежат изменению.

Руководствуясь п. 4 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст. 401.15 УПК РФ, президиум

постановил:

приговор Ярцевского городского суда Смоленской области от 13 августа 2015 года и апелляционное постановление Смоленского областного суда от 30 сентября 2015 года в отношении ФИО6 изменить:

ФИО6 от назначенного наказания по приговору Ярцевского городского суда Смоленской области от 14 января 2014 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ в виде 2 лет лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года, в силу п.4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года № 6576-6 ГД «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов» освободить со снятием судимости;

исключить из вводной части приговора указание на судимость по приговору Ярцевского городского суда Смоленской области 14 января 2014 года;

исключить из приговора назначение наказания в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 14 января 2014 года.

ФИО6 считать осужденным по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ с учетом ч. 5 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ к 1 году лишения свободы.

Из-под стражи ФИО6 освободить в связи с отбытием наказания.

В остальном приговор и апелляционное постановление Смоленского областного суда отставить без изменения.

Председательствующий президиума

Смоленского областного суда В.П. Войтенко