Гражданский кодекс часть 1

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденной Эбергард А.Я. на приговор Гаврилов-Ямского районного суда Ярославской области от 2 ноября 2009 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 15 августа 2012 года), которым

Эбергард А.Я.,

...,

осуждена:

по каждому из двух эпизодов по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ - к 5 годам лишения свободы без штрафа;

по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228-1 УК РФ - к 8 годам лишения свободы без штрафа;

по совокупности преступлений на основании ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года) - к 8 годам 4 месяцам лишения свободы без штрафа в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 27 апреля 2009 года.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

В надзорной жалобе поставлен вопрос об изменении приговора суда.

Заслушав доклад судьи Ярославского областного суда Соколовой Н.В., выступления осужденной Эбергард А.Я. в поддержание доводов надзорной жалобы в режиме системы видеоконференцсвязи и заместителя прокурора Ярославской области Попова Н.Г. об изменении приговора суда по основаниям, изложенным в постановлении о возбуждении надзорного производства, президиум

у с т а н о в и л:

Эбергард признана виновной в незаконном обороте наркотических средств при следующих обстоятельствах:

- 1 апреля 2009 года около 13 часов 10 минут Эбергард, находясь ..., незаконно сбыла наркотическое средство – героин, весом 0,893 грамма, то есть в крупном размере, «ФИО1», участвующему в качестве покупателя в оперативно-розыскном мероприятии – «проверочной закупке», проводимой сотрудниками УФСКН ...;

- 7 апреля 2009 года около 19 часов 00 минут Эбергард, находясь ..., незаконно сбыла наркотическое средство – героин, весом 0,532 грамма (в двух свертках соответственно 0,242 грамма и 0,290 грамма), то есть в крупном размере, «ФИО1», участвующему в качестве покупателя в оперативно-розыскном мероприятии – «проверочной закупке», проводимой сотрудниками УФСКН ...;

- кроме того, Эбергард при неустановленных следствием обстоятельствах, имея умысел на незаконный сбыт героина широкому кругу потребителей, незаконно приобрела наркотическое средство – героин, весом 480,559 грамма, то есть в особо крупном размере; которое умышленно с целью последующего сбыта незаконно хранила при себе и по месту жительства; однако довести до конца свой преступный умысел не смогла по независящим от нее обстоятельствам, поскольку героин был обнаружен и изъят сотрудниками УФСКН ... в ходе личного обыска Эбергард (0,559 грамма) и обыска, проведенного по месту ее жительства (480,0 грамма) в 16 часов 55 минут 27 апреля 2009 года.

В надзорной жалобе осужденная Эбергард А.Я. выражает несогласие с приговором, полагает, что в основу приговора положены доказательства, полученные с нарушением норм УПК РФ; считает незаконным проведение повторной «проверочной закупки»; просит приговор по эпизоду покушения на незаконный сбыт героина 7 апреля 2009 года отменить с прекращением в этой части уголовного дела на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ, снизить срок наказания, назначенного по совокупности преступлений; привести приговор в соответствие с действующим законодательством.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы жалобы, президиум приходит к выводу о том, что приговор подлежит отмене в части осуждения Эбергард по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотических средств от 7 апреля 2009 года.

Президиум считает, что по делу допущено нарушение уголовно-процессуального закона.

Как следует из материалов уголовного дела, суд как на доказательства виновности Эбергард сослался в числе других доказательств на результаты оперативно розыскных мероприятий – проверочных закупок.

Результаты проверочной закупки могут быть положены в основу приговора, если они получены с соблюдением требований закона.

Из материалов дела следует, что в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия – «проверочной закупки» 1 апреля 2009 оперативная информация в отношении Эбергард о ее причастности к незаконному обороту наркотиков подтвердилась, был выявлен факт сбыта Эбергард героина свидетелю под псевдонимом «ФИО1», подтвержденный доказательствами, исследованными судом и приведенными в приговоре.

Однако, несмотря на выявленное преступление, 7 апреля 2009 года сотрудниками УФСКН ... было вновь проведено аналогичное оперативно-розыскное мероприятие.

В соответствии со ст.2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» одной из основных задач оперативно-розыскной деятельности является выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших. Для решения данной задачи соответствующие правоохранительные органы наделены полномочиями по проведению оперативно-розыскных мероприятий, к числу которых п.4 ч.1 ст.6 Федерального закона отнесена «проверочная закупка».

Обязательным условием законности проведения проверочной закупки является наличие предусмотренного ст.7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» основания проведения оперативно-розыскных мероприятий. Результаты проверочной закупки могут быть положены в основу приговора, если они получены с соблюдением требований закона.

Как следует из материалов дела (постановлений о поведении «проверочной закупки») оперативно-розыскные мероприятия 1 и 7 апреля 2009 года проводились сотрудниками одного территориального подразделения УФСКН в целях проверки оперативной информации о фактах сбыта наркотических средств Эбергард (женщиной по имени «...»).

В соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершённого противоправного деяния либо о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, являются основанием для проведения оперативно-розыскных мероприятий, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела. Повторная проверочная закупка может осуществляться для раскрытия и пресечения организованной преступной деятельности и установления всех её участников, выявления преступных связей соучастников незаконного оборота наркотических средств, установления каналов поступления наркотиков.

Вместе с тем, в результате проведения 1 апреля 2009 года проверочной закупки были получены достаточные данные для возбуждения уголовного дела и 9 апреля 2009 года уголовное дело возбуждено по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ. Каких-либо новых оснований и целей повторного осуществления в отношении Эбергард тождественного оперативно-розыскного мероприятия в постановлении о проведении «проверочной закупки» 7 апреля 2009 года не содержится.

Следовательно, проведение 7 апреля 2009 года «проверочной закупки» нельзя признать законным, а результаты данного оперативно-розыскного мероприятия и производные доказательства – допустимыми. Согласно ч.1 ст.75 УПК РФ, недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения и использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

Таким образом, по данному эпизоду виновность Эбергард в покушении на незаконный сбыт наркотического средства, в крупном размере не подтверждена необходимой совокупностью допустимых доказательств, в связи с чем уголовное преследование в отношении Эбергард в этой части подлежит прекращению за непричастностью к совершению преступления.

За Эбергард А.Я. признается право на реабилитацию вследствие частичного прекращения уголовного преследования.

В связи с уменьшением объема обвинения наказание Эбергард подлежит смягчению.

Изменения в ст.228-1 УК РФ, внесенные Федеральным законом от 1 марта 2012 года №18-ФЗ с учетом Постановления Правительства РФ от 1 октября 2012 года №1002 (в редакции от 23 ноября 2012 года №1215), вступившие в действие с 1 января 2013 года, положение осужденной не улучшают, поэтому не могут быть применены.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407, 408 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л:

Надзорную жалобу осужденной Эбергард А.Я. удовлетворить частично.

Приговор Гаврилов-Ямского районного суда Ярославской области от 2 ноября 2009 года (с учетом постановления Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 15 августа 2012 года) в отношении

Эбергард А.Я. в части ее осуждения по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ (по эпизоду от 7 апреля 2009 года) отменить и на основании п. 1 ч. 1 ст. 27 УПК РФ уголовное преследование и дело в этой части прекратить ввиду её непричастности к совершению преступления.

Этот же приговор (с учетом постановления суда от 15 августа 2012 года) в отношении Эбергард А.Я. изменить:

на основании ч.2 ст. 69 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года №420-ФЗ назначить Эбергард по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228-1 и ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ, путем поглощения менее строгого наказания более строгим 8 лет лишения свободы без штрафа в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебное решение оставить без изменения.

Признать за Эбергард А.Я. право на реабилитацию вследствие частичного прекращения уголовного преследования.

Председательствующий Л.Н. Беляева