Гражданский кодекс часть 1

рассмотрел дело по кассационному представлению заместителя прокурора Республики Адыгея Герасимова А.А. о пересмотре апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Адыгея от 05.04.2013 года в отношении ФИО5 ФИО1

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Адыгея Герасимов А.А. ставит вопрос о пересмотре апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Адыгея от 05.04.2013 года, поскольку при вынесении апелляционного определения судебной коллегией по уголовным делам допущены существенные нарушения норм уголовного закона.

Заслушав доклад судьи Демьяненко Л.И., изложившей содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационного представления, мнение осужденного ФИО5 и его защитника Шамсудинова А.Э., не возражавших против удовлетворения кассационного представления заместителя прокурора РА и направлении дела на новое апелляционное рассмотрение, мнение заместителя прокурора Республики Адыгея Герасимова А.А., поддержавшего доводы кассационного представления, и полагавшего необходимыми пересмотреть апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Адыгея от 05.04.2013 года, Президиум,

У С Т А Н О В И Л :

приговором Тахтамукайского районного суда Республики Адыгея от 19 февраля 2013 года:

ФИО5 ФИО1, <данные изъяты>, ранее не судимый,

признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федеральных законов № 87-ФЗ от 19.05.2010 года, № 377-ФЗ от 27.12.2009 года, № 81-ФЗ от 06.05.2010 года и № 420-ФЗ от 07.12.2011 года) и ему назначено наказание:

– по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы на срок 11 лет без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, со штрафом в размере 20 000 рублей;

– по ч. 2 ст. 228 УК РФ в виде лишения свободы на срок 4 года со штрафом в размере 10 000 рублей.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательное наказание ФИО5 определено в виде лишения свободы на срок 12 лет без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, со штрафом в доход государства в размере 25 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания ФИО5 исчислен с 19.02.2013 года, с зачетом времени его содержания под стражей с 17.04.2012 года по 18.02.2013 года включительно.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Решена судьба вещественных доказательств:

– пакет № 4 с наркотическим средством героин и корейской солью, изъятые при обыске в домовладении ФИО2, пакет № 7 с наркотическим средством героин, изъятый у ФИО5, пакет № 17 с тремя отрезками липкой ленты, находящиеся в камере хранения вещественных доказательств Службы по РА РУФСКН России по Краснодарскому краю, – постановлено уничтожить;

– денежные средства в сумме 25 000 рублей (пакет № 10), находящиеся в камере хранения вещественных доказательств Службы по РА РУФСКН России по Краснодарскому краю, – постановлено обратить в доход государства как исполнение назначенного наказания в виде штрафа;

– мобильный телефон «Нокиа» модель С2-01 со вставленными симкартами (пакет № 5), пластиковую карту «VISA» (пакет № 6), находящиеся в камере хранения вещественных доказательств Службы по РА РУФСКН России по Краснодарскому краю, – постановлено возвратить по принадлежности ФИО2;

– мобильные телефоны «Самсунг» со вставленными симкартами (пакеты № 14 и № 15), пластиковую форму из-под симкарты (пакет № 16), находящиеся в камере хранения вещественных доказательств Службы по РА РУФСКН России по Краснодарскому краю, – постановлено возвратить по принадлежности ФИО5;

– компакт-диски, находящиеся при уголовном деле, – постановлено хранить при уголовном деле.

Этим же приговором осуждена ФИО2, в отношении которой кассационное представление не внесено.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Адыгея от 05.04.2013 года приговор Тахтамукайского районного суда от 19.02.2013 года в отношении ФИО5 ФИО1 изменен.

Действия ФИО5 переквалифицированы с ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федеральных законов № 87-ФЗ от 19.05.2010 года, № 377-ФЗ от 27.12.2009 года, № 81-ФЗ от 06.05.2010 года и № 420-ФЗ от 07.12.2011 года) на ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федеральных законов № 87-ФЗ от 19.05.2010 года, № 377-ФЗ от 27.12.2009 года, № 81-ФЗ от 06.05.2010 года и № 420-ФЗ от 07.12.2011 года) и ему назначено наказание по данной статье в виде лишения свободы на срок 2 года.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно ФИО5 ФИО1 назначено наказание в виде лишения свободы на срок 11 лет 6 месяцев без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью со штрафом в размере 20 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Решена судьба вещественных доказательств:

– денежные средства в сумме 20 000 рублей, находящиеся в камере хранения вещественных доказательств Службы по РА РУФСКН России по Краснодарскому краю, – постановлено обратить в доход государства как исполнение назначенного наказания в виде штрафа, назначенного осужденному;

– денежные средства в сумме 5 000 рублей; находящиеся в камере хранения вещественных доказательств Службы по РА РУФСКН России по Краснодарскому краю, – постановлено вернуть по принадлежности.

В остальной части приговор Тахтамукайского районного суда от 19.02.2013 года в отношении ФИО5 оставлен без изменения, а его апелляционная жалоба – без удовлетворения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Адыгея Герасимов А.А. ставит вопрос о пересмотре апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Адыгея от 05.04.2013 года, которым изменен приговор Тахтамукайского районного суда от 19.02.2013 года в отношении осужденного ФИО5. В обоснование ссылается на то, что при вынесении апелляционного определения судебной коллегией по уголовным делам допущены существенные нарушения норм уголовного закона. По смыслу изложенных в апелляционном определении доводов судом апелляционной инстанции применено понятие размера наркотического средства из Постановления Правительства Российской Федерации от 01.10.2012 года № 1002, в соответствии с которым масса наркотического вещества героин в размере 12,18 грамма образует крупный размер, при этом суд апелляционной инстанции квалифицировал действия ФИО5 по старой редакции Федерального закона от 07.12.2011 года № 420-ФЗ, по которой уголовная ответственность за незаконное изготовление, хранение наркотических средств в крупном размере предусмотрена ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Осужденный ФИО5 и его защитник Шамсудинов А.Э. не возражали против удовлетворения кассационного представления заместителя прокурора РА и направлении дела на новое апелляционное рассмотрение.

Проверив доводы кассационного представления, выслушав мнение сторон, исследовав материалы уголовного дела, Президиум считает кассационное представление заместителя прокурора Республики Адыгея о пересмотре апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Адыгея от 05.04.2013 года в отношении ФИО5 подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Так согласно приговору Тахтамукайского районного суда от 19.02.2013 года ФИО5 преступления совершены при следующих обстоятельствах.

ФИО2 и ФИО5, преследуя цель извлечения материальной выгоды, в первом квартале 2012 года договорились о совместном сбыте неустановленному кругу лиц наркотических средств, а именно героина (диацетилморфина). При этом ФИО5 и ФИО2 согласовали схему совершения данных противоправных действий и распределили роли. В соответствии с достигнутой договоренностью ФИО5 стал предоставлять ФИО2 героин (диацетилморфин) оптовыми партиями, а последняя осуществляла его розничную конспирированную реализацию наркозависимым лицам через другое лицо. В первых числах апреля 2012 года ФИО2 прибыла к ФИО5 на территорию Московской области, где ФИО5 находился на тот период времени, после чего ФИО5 при неустановленных обстоятельствах и у неустановленных лиц приобрел наркотическое средство героин (диацетилморфин) массой не менее 1157, 31 грамма, часть которого была отделена им от общего количества для последующего личного потребления. Другую часть данного наркотика массой 1145, 13 грамма 09.04.2012 года ФИО6 и ФИО2 доставили в занимаемое ФИО2 домовладение по адресу: <адрес>, закопали на территории огорода, предварительно поместив в герметично закрывающуюся металлическую емкость. 09.04.2012 года между 19 часами 20 минутами и 19 часами 40 минутами ФИО2 согласно отведенной ей роли обговорила с посредником по телефону условия продажи части хранившегося героина гражданину ФИО3 В соответствии с данной договоренностью ФИО2 поместила часть данного наркотика, а именно героин (диацетилморфин) массой 15,43 грамма в пачку из-под сигарет «Кент», после чего посредством ее укладки в заранее обусловленное место, а именно возле домовладения № по <адрес> незаконно сбыла наркотическое средство ФИО3, который забрал его в соответствии с полученными от посредника инструкциями в период времени между 22 часами 00 минутами и 22 часами 30 минутами того же дня. Остаток предназначенного к незаконному сбыту наркотического средства героина (диацетилморфина) массой 1129, 7 грамма, что согласно постановлению Правительства Российской Федерации № 76 от 07.02.2006 года является особо крупным размером, ФИО5 и ФИО2 продолжали хранить в тайнике на территории огорода занимаемого последней домовладения по адресу: <адрес> вплоть до изъятия сотрудниками РУФСКН России по Краснодарскому краю при производстве обыска 12.04.2012 года в период времени с 18 часов 00 минут до 18 часов 45 минут.

Тем самым ФИО5 и ФИО2 по предварительному сговору совершили умышленные действия, направленные на незаконный сбыт наркотического средства героин (диацетилморфин) общей массой 1145, 13 грамма, что является особо крупным размером согласно постановлению Правительства Российской Федерации № 76 от 07.02.2006 года, но довести свой преступный умысел до конца не смогли по независящим от них обстоятельствам, так как часть указанного наркотического средства было изъято у ФИО3 после продажи ему, а оставшаяся часть была изъята при производстве обыска по месту жительства ФИО2

Кроме этого, ФИО5 отделил от общего количества привезенного наркотического вещества часть для личного употребления и незаконно хранил при себе до его обнаружения и изъятия и 12.04.2012 года в период с 16 часов 25 минут до 16 часов 40 минут возле строения по <адрес> в <адрес> края сотрудниками РУФСКН России по Краснодарскому краю при производстве административного досмотра у него было обнаружено и изъято незаконно приобретенное и хранимое без цели сбыта наркотическое средство героин (диацетилморфин) массой 12, 18 грамма, что согласно постановлению Правительства РФ № 76 от 07.02.2006 года является особо крупным размером.

В соответствии с требованиями ст. 10 УК РФ, уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, в том числе и отбывающих наказание. Если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.

Как следует из приговора Тахтамукайского районного суда от 19.02.2013 года, у ФИО5 было изъято наркотическое средство герои (диацетилморфин) весом 12,18 грамма, которое он незаконно приобрел и хранил при себе.

По заключению судебно-химической экспертизы № 26/610 от 11.05.2012 года вещество в виде порошка и комков светло-бежевого цвета, обнаруженное и изъятое 12.04.2012 года в ходе личного досмотра ФИО5, является наркотическим средством героин (диацетилморфин), масса которого составила 12,08 грамма (первоначальная масса наркотического средства героин (диацетилморфин), рассчитанная на основании результатов проведенной экспертизы, с учетом количества израсходованного на первоначальное исследование, составляла 12,18 грамма), что образует по постановлению Правительства Российской Федерации от 07.02.2006 года № 76 особо крупный размер.

В соответствии с п. 2 примечания к ст. 228 УК РФ размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1, 229 УК РФ утверждаются Правительством Российской Федерации.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей ст. 228, 228.1, 229, 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации», вступившим в силу с 01 января 2013 г., изменились требования к определению массы перечисленных в Списке 1 растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества.

Этим же постановлением принято считать утратившим законную силу Постановление Правительства Российской Федерации от 07.02.2006 года № 76.

При этом, по Постановлению Правительства Российской Федерации от 01.10.2012 года № 1002 размер наркотического средства, изъятого у ФИО5, является крупным размером.

В соответствии с Федеральным законом от 01.03.2012 года № 18-ФЗ в ст.228 Уголовного кодекса РФ были внесены изменения с учетом Постановления Правительства Российской Федерации от 01.10.2012 года № 1002.

В связи с этим Постановление Правительства Российской Федерации об утверждении размеров наркотических средств для целей статей 228, 228.1, 229 УК РФ являются составной частью уголовного закона и на него распространяется действие положений ч. 2 ст. 54 Конституции Российской Федерации и ст. 10 УК РФ об обратной силе нового закона, если после совершения преступления ответственность за него смягчена.

Поскольку новый уголовный закон не улучшает положение осужденного ФИО5, так как по смыслу ст. 9, ч. 1 ст. 10 УК РФ действия лиц, осужденных по ч. 2 ст. 228 УК РФ в прежней редакции, не подлежат переквалификации на ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона № 18-ФЗ от 01.03.2012 года, поскольку диспозиции указанных статей отличаются лишь словами «в крупном размере» и «в особо крупном размере» при этом по своему количественному значению указанные величины являются идентичными.

Таким образом, судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Республики Адыгея действия осужденного ФИО5 не обоснованно переквалифицировала с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ в старой редакции, действовавшей во время совершения преступления с учетом установленных новым Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 года № 1002 новых размеров наркотических средств.

В соответствии со ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Нарушения, допущенные судебной коллегией по уголовным делам Верховного суда Республики Адыгея по уголовному делу в отношении ФИО5, в соответствии со ст. 401.6 УПК РФ и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ являются существенными нарушениями уголовного закона, повлиявшие на исход дела и искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, Президиум

П О С Т А Н О В И Л :

1. Кассационное представление заместителя прокурора Республики Адыгея Герасимова А.А. удовлетворить.

2. Апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Адыгея от 05.04.2013 года в отношении ФИО5 ФИО1 отменить и дело направить на новое апелляционное рассмотрение.

Председательствующий : Р.И.Иманкулов