Гражданский кодекс часть 1

рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Пензенской области Васина С.А. и надзорной жалобе осужденного Видякина И.В. на приговор Первомайского районного суда г. Пензы от 29 апреля 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 23 июня 2010 года.

Приговором Первомайского районного суда г. Пензы от 29 апреля 2010 года

Видякин И.В., <....>, судимый:

- 31 января 2006 года (с учетом постановления Первомайского районного суда г. Пензы от 26 сентября 2006 года об отмене условного осуждения на основании ч.3 ст. 74 УК РФ и исполнении наказания по приговору суда) по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, освобожден 25 марта 2008 года по отбытии срока наказания,-

осужден (как указано в приговоре) к лишению свободы:

- по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 15 января 2010 года) на 5 лет,

- по ч. 1 ст. 228 УК РФ (по факту сбыта Ш.В.Б. 9 февраля 2010 года) на 2 года,

- по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 25 января 2010 года) на 4 года 6 месяцев,

- по ч. 1 ст. 232 УК РФ на 2 года;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно на 5 лет 3 месяца в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением Первомайского районного суда г. Пензы от 29 апреля 2010 года уголовное преследование в отношении Видякина И.В. по обвинению его в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 17 января 2010 года), ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 21 января 2010 года), ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 28 января 2010 года), ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт В.А.В. 9 февраля 2010 года) прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ (за отсутствием в его действиях составов преступлений) и п. 2 ч. 1 ст. 27 УПК РФ.

Шумкин К.Н., <....>, судимый:

- 8 ноября 2005 года (с учетом постановления президиума Пензенского областного суда от 26 октября 2007 года) по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года,

- 21 марта 2006 года приговором мирового судьи судебного участка № 3 Первомайского района г. Пензы (с учетом постановления президиума Пензенского областного суда от 26 октября 2007 года и постановления Октябрьского районного суда г. Пензы от 18 августа 2008 года) по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч.4 ст. 74 и ст. 70 УК РФ УК РФ к 2 годам 5 месяцам лишения свободы, освобожден по отбытии срока наказания 29 августа 2008 года),

осужден к лишению свободы:

- по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 15 января 2010 года) на 5 лет,

- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 17 января 2010 года) на 4 года,

- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 21 января 2010 года) на 4 года,

- по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 25 января 2010 года) на 5 лет,

- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 28 января 2010 года) на 4 года,

- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 3 февраля 2010 года) на 4 года,

- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на сбыт В.А.В. от 9 февраля 2010 года) на 4 года,

- по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по факту сбыта Ш.В.Б. 9 февраля 2010 года) на 4 года 6 месяцев,

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно на 6 лет в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 23 июня 2010 года приговор в отношении Шумкина К.Н. оставлен без изменения.

В надзорном представлении заместитель прокурора Пензенской области Васин С.А. ставит вопрос об отмене приговора суда и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда в части осуждения Шумкина К.Н. за покушения на незаконный сбыт наркотического средства В.А.В. 17 января 2010 года, 21 января 2010 года, 25 января 2010 года, 28 января 2010 года, 3 февраля 2010 года, 9 февраля 2010 года, с прекращением уголовного дела в этой части на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в действиях Шумкина К.Н. составов преступлений, и снижении ему наказания, поскольку оперативно-розыскные мероприятия «проверочные закупки» проведены с нарушением Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», в связи с чем доказательства, полученные в результате указанных оперативно-розыскных мероприятий являются недопустимыми и не могут быть положены в основу приговора. Указывает, что в резолютивной части приговора, признавая Видякина И.В. виновным по ч. 1 ст. 228 УК РФ в совершении им преступления 9 февраля 2010 года по факту незаконного сбыта наркотического средства дезоморфина Ш.В.Б., суд назначил ему наказание по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, признавая его виновным по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ в совершении незаконного изготовления без цели сбыта наркотического средства дезоморфина, в крупном размере, назначил ему наказание по ч. 1 ст. 228 УК РФ, в связи с чем заместитель прокурора Пензенской области ставит вопрос об исключении указанных фактов из приговора со снижением Видякину И.В. наказания.

В надзорной жалобе осужденный Видякин И.В. выражает несогласие с приговором суда, указывает, что его действия ошибочно квалифицированы судом по ч. 1 ст. 232 УК РФ как содержание притона, поскольку из материалов дела следует, что это обычная жилая квартира; преступление от 15 января 2010 года было спровоцировано сотрудниками наркоконтроля, ранее незаконным сбытом наркотических средств он не занимался, оперативно-розыскное мероприятие проведено с нарушением закона, в связи с чем доказательства, полученные в ходе указанной проверочной закупки, не могут быть положены в основу приговора, дезоморфин он изготовил по просьбе В.А.В. и З.А.С.; указывает, что 9 февраля 2010 года наркотическое средство Ш.В.Б. не сбывал, следствием не установлено присутствие на вате дезоморфина, масса вещества не установлена, факт нахождения Ш.В.Б. в состоянии наркотического опьянения не свидетельствует об употреблении им наркотического средства 9 февраля 2010 года; по мнению осужденного, суд в приговоре не привел доказательств совершения им незаконного изготовления без цели сбыта наркотического средства в крупном размере (по факту от 25 января 2010 года). Указывает, что в нарушение ч. 1 ст. 34 УПК РФ суд не признал за ним право на реабилитацию в связи с прекращением в отношении него уголовного преследования по фактам покушений на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина группой лиц по предварительному сговору 17 января, 21 января, 28 января, 9 февраля 2010 года и не направил извещение с разъяснением порядка возмещения вреда, связанного с уголовным преследованием. Просит приговор суда изменить, смягчить наказание по факту покушения на незаконный сбыт дезоморфина группой лиц по предварительному сговору 15 января 2010 года, в остальной части приговор отменить.

Заслушав доклад судьи Пензенского областного суда Попова П.Г. мнение заместителя прокурора Пензенской области Васина С.А., поддержавшего надзорное представление, полагавшего приговор суда и кассационное определение отменить, объяснения защитника осужденных - адвоката Пугачева В.А., поддержавшего надзорную жалобу, просившего приговор отменить и направить дело на новое рассмотрение, президиум

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда Видякин И.В. признан виновным в совершении 15 января 2010 года покушения на незаконный сбыт В.А.В. наркотического средства дезоморфина группой лиц по предварительному сговору с Шумкиным К.Н.; 9 февраля 2010 года незаконного сбыта наркотического средства дезоморфина Ш.В.Б.; 25 января 2010 года незаконного изготовления без цели сбыта наркотического средства дезоморфина в крупном размере; с начала января 2010 года по 9 февраля 2010 года содержания притона для потребления наркотических средств.

Шумкин К.Н. признан виновным в совершении 15 января 2010 года покушения на незаконный сбыт В.А.В. наркотического средства дезоморфина группой лиц по предварительному сговору с Видякиным И.В.; 17 января и 21 января 2010 года покушений на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина В.А.В., 25 января 2010 года покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина, в крупном размере, В.А.В.; 28 января, 3 февраля и 9 февраля 2010 года покушений на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина В.А.В., 9 февраля 2010 года незаконного сбыта наркотического средства дезоморфина Ш.В.Б., при изложенных в приговоре обстоятельствах:

- 15 января 2010 года примерно в 16 часов, Шумкин К.Н. и Видякин И.В., с целью незаконного изготовления и последующего сбыта наркотического средства дезоморфина, по месту жительства Видякина И.В. по адресу: <адрес> действуя совместно и согласованно, встретились с покупателями дезоморфина З.А.С. и В.А.В. Видякин И.В. получил от В.А.В. в качестве оплаты за дезоморфин денежные средства <....> и передал их Шумкину К.Н., который <.....> приобрел необходимые для изготовления наркотического средства дезоморфина ингредиенты, вернулся домой к Видякину И.В. по указанному выше адресу, где они совместно, с целью дальнейшего сбыта, изготовили наркотическое средство дезоморфин, объемом не менее 5,8 мл., что в перерасчете на сухой остаток составляет 0,186 грамма. Часть изготовленного наркотического средства употребили, а оставшуюся часть объемом 5,8 мл., что в перерасчете на сухой остаток составляет 0,186 грамма, набрали в медицинский шприц и незаконно хранили в квартире Видякина И.В. Около 19 часов 40 минут того же дня Шумкин К.Н., действуя совместно и согласованно с Видякиным И.В., с целью сбыта, забрал шприц с наркотическим средством дезоморфином, прошел за <адрес>, где положил шприц с указанным наркотическим средством на снег. Затем Шумкин К.Н. встретился с покупателями дезоморфина В.А.В. и З.А.С., действующими в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», провел их за указанный дом и указал место, где лежит дезоморфин. В.А.В. поднял со снега шприц с наркотическим средством дезоморфином.

- 17 января 2010 года примерно в 17 часов, Шумкин К.Н. возле <адрес>, встретился с покупателями дезоморфина З.А.С. и В.А.В. и получил от последнего в качестве оплаты за наркотическое средство <....>. На указанные деньги в <.....> Шумкин К.Н. приобрел необходимые для изготовления дезоморфина ингредиенты, пришел домой к Видякину И.В., не осведомленному об умысле Шумкина К.Н. на сбыт наркотического средства, где они совместно изготовили наркотическое средство дезоморфин объемом не менее 6,6 мл., что в перерасчете на сухой остаток составляет 0,092 грамма. Часть наркотического средства они употребили, а оставшуюся часть объемом 6,6 мл., что в перерасчете на сухой остаток составляет 0,092 грамма, набрали в медицинский шприц и хранили в квартире Видякина И.В. Около 19 часов 10 минут Шумкин К.Н. забрал шприц с наркотическим средством, прошел к <адрес> положил на снег шприц с указанным наркотическим средством. Затем Шумкин К.Н. прошел к <адрес>, где встретился с покупателями дезоморфина В.А.В. и З.А.С., действующими в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», провел их <адрес> и указал на место, где лежит дезоморфин. В.А.В. поднял со снега шприц с наркотическим средством дезоморфином.

- 21 января 2010 года примерно в 16 часов 30 минут, Шумкин К.Н. возле <адрес>, встретился с покупателями дезоморфина З.А.С. и В.А.В. и получил от последнего в качестве оплаты за наркотическое средство <....>. На указанные деньги <....> Шумкин К.Н. приобрел необходимые для изготовления дезоморфина ингредиенты, пришел домой к Видякину И.В., не осведомленному об умысле Шумкина К.Н. на сбыт наркотического средства, где они совместно изготовили наркотическое средство дезоморфин объемом не менее 5,5 мл., что в перерасчете на сухой остаток составляет 0,286 грамма. Часть наркотического средства они употребили, а оставшуюся часть объемом 5,5 мл., что в перерасчете на сухой остаток составляет 0,092 грамма, набрали в медицинский шприц и хранили в квартире Видякина И.В. Около 18 часов 20 минут Шумкин К.Н. забрал шприц с наркотическим средством, прошел к <адрес> положил на снег шприц с указанным наркотическим средством. Затем Шумкин К.Н. прошел к <адрес>, где встретился с покупателями дезоморфина В.А.В. и З.А.С., действующими в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», провел их <адрес> и указал на место, где лежит дезоморфин. В.А.В. поднял со снега шприц с наркотическим средством дезоморфином.

- 25 января 2010 года примерно в 16 часов, Шумкин К.Н. возле <адрес>, встретился с покупателем дезоморфина В.А.В. и получил от него в качестве оплаты за наркотическое средство <....>. На указанные деньги в <....> Шумкин К.Н. приобрел необходимые для изготовления дезоморфина ингредиенты, пришел домой к Видякину И.В., не осведомленному об умысле Шумкина К.Н. на сбыт наркотического средства, где они совместно изготовили наркотическое средство дезоморфин объемом не менее 9,0 мл., что в перерасчете на сухой остаток составляет 0,531 грамма, в крупном размере. Часть наркотического средства они употребили, а оставшуюся часть объемом 9,0 мл., что в перерасчете на сухой остаток составляет 0,531 грамма, в крупном размере, набрали в медицинский шприц и хранили в квартире Видякина И.В. Около 20 часов 30 минут Шумкин К.Н. забрал шприц с наркотическим средством, прошел к <адрес> положил на снег шприц с указанным наркотическим средством. Затем Шумкин К.Н. прошел к <адрес>, где встретился с покупателем дезоморфина В.А.В. провел его <адрес> и указал на место, где лежит дезоморфин. В.А.В. поднял со снега шприц с наркотическим средством дезоморфином, в крупном размере.

Таким образом, Видякин И.В. совершил незаконное изготовление наркотического средства дезоморфина в крупном размере без цели сбыта, а Шумкин К.Н. - незаконный сбыт В.А.В., действующему в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», наркотического средства дезоморфина, в крупном размере.

- 28 января 2010 года примерно в 17 часов, Шумкин К.Н. возле <адрес>, встретился с покупателем дезоморфина В.А.В. и получил от него в качестве оплаты за наркотическое средство <....>. На указанные деньги <....> Шумкин К.Н. приобрел необходимые для изготовления дезоморфина ингредиенты, пришел домой к Видякину И.В., не осведомленному об умысле Шумкина К.Н. на сбыт наркотического средства, где они совместно изготовили наркотическое средство дезоморфин объемом не менее 6,0 мл., что в перерасчете на сухой остаток составляет 0,042 грамма. Часть наркотического средства они употребили, а оставшуюся часть объемом 6,0 мл., что в перерасчете на сухой остаток составляет 0,042 грамма, набрали в медицинский шприц и хранили в квартире Видякина И.В. Около 20 часов 40 минут Шумкин К.Н. забрал шприц с наркотическим средством, пришел к <адрес> положил на снег шприц с указанным наркотическим средством. Затем Шумкин К.Н. прошел к <адрес>, где встретился с покупателем дезоморфина В.А.В., действующему в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», провел его <адрес>, где указал на место, где лежит дезоморфин. В.А.В. поднял со снега шприц с наркотическим средством дезоморфином.

- 3 февраля 2010 года примерно в 19 часов, Шумкин К.Н. возле <адрес>, встретился с покупателем дезоморфина В.А.В. и получил от него в качестве оплаты за наркотическое средство <.....>. На указанные деньги <....> Шумкин К.Н. приобрел необходимые для изготовления дезоморфина ингредиенты, пришел домой к неустановленному следствием лицу, уголовное преследование в отношении которого прекращено постановлением Первомайского районного суда г. Пензы от 29 апреля 2010 года, где совместно с последним изготовил наркотическое средство дезоморфин объемом не менее 4,9 мл., что в пересчете на сухой остаток составляет 0,201 грамма, которое набрали в медицинский шприц и хранили по неустановленному следствием адресу. Около 23 часов 10 минут Шумкин К.Н. забрал шприц с наркотическим средством, пришел к <адрес> положил на снег шприц с указанным наркотическим средством. Затем Шумкин К.Н. прошел к <адрес>, где встретился с покупателем дезоморфина В.А.В., действующему в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», провел его к гаражам возле указанного дома, где указал на место, где лежит дезоморфин. В.А.В. поднял со снега шприц с наркотическим средством дезоморфином.

- 9 февраля 2010 года около 9 часов 40 минут, Шумкин К.Н. созвонился с покупателем дезоморфина В.А.В. и получил от него заказ на сбыт наркотического средства дезоморфина, после чего дал указание прийти к 16 часам того же дня с деньгами за готовым наркотиком к <адрес>. Затем Шумкин К.Н. <....> приобрел необходимые для изготовления дезоморфина ингредиенты, пришел домой к Видякину И.В., не осведомленному об умысле Шумкина К.Н. на сбыт наркотического средства, где они совместно изготовили наркотическое средство дезоморфин объемом не менее 4,2 мл., что в перерасчете на сухой остаток составляет 0,332 грамма, которое набрали в медицинский шприц и хранили в квартире Видякина И.В. Около 16 часов 10 минут Шумкин К.Н. забрал шприц с наркотическим средством, прошел к <адрес> положил на снег шприц с указанным наркотическим средством. Затем Шумкин К.Н. прошел к <адрес>, где встретился с покупателем дезоморфина В.А.В., действующему в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», провел его к гаражам возле указанного дома, где указал на место, где лежит дезоморфин. В.А.В. поднял со снега шприц с наркотическим средством дезоморфином.

- 9 февраля 2010 года во второй половине дня, Шумкин К.Н. <....> приобрел необходимые для изготовления дезоморфина ингредиенты, пришел домой к Видякину И.В., где они совместно изготовили наркотическое средство дезоморфин объемом не менее 4,2 мл., что в перерасчете на сухой остаток составляет 0,332 грамма, которое набрали в медицинский шприц и хранили в квартире Видякина И.В. Около 15 часов того же дня домой к Видякину И.В. пришел Ш.В.Б., который попросил Видякина И.В. и Шумкина К.Н. угостить его дезоморфином. Видякин И.В., действуя совместно и согласованно с Шумкиным К.Н., с согласия последнего, передал Ш.В.Б. часть ранее совместно изготовленного с Шумкиным К.Н. дезоморфина объемом около 1 мл. неустановленной следствием массы. Таким образом, Шумкин К.Н. и Видякин И.В. на безвозмездной основе незаконно сбыли Ш.В.Б. наркотическое средство дезоморфин, которое Ш.В.Б. в квартире Видякина И.В. употребил путем внутривенной инъекции.

- с начала января 2010 года по 9 февраля 2010 года Видякин И.В. содержал притон для употребления наркотических средств у себя в квартире <адрес>. Так, 15 января, 21 января, 25 января, 28 января 2010 года Видякин И.В. умышленно предоставлял помещение своей квартиры для незаконного изготовления и потребления наркотических средств Шумкину К.Н., с которым они совместно изготавливали и употребляли наркотическое средство дезоморфин внутривенно; 9 февраля 2010 года в обеденное время Видякин И.В. умышленно предоставил помещение своей квартиры для незаконного изготовления и потребления наркотических средств Шумкину К.Н. и Ш.В.Б. В этот же день около 16 часов Видякин И.В. предоставил помещение своей квартиры для незаконного изготовления и потребления наркотических средств Б.А.Н., Г.Д.Ю., Ф.А.Н., однако изготовить и употребить дезоморфин они не смогли, поскольку были задержаны.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорного представления и надзорной жалобы, президиум находит надзорное представление заместителя прокурора Пензенской области Васина С.А. и надзорную жалобу осужденного Видякина И.В. подлежащими удовлетворению частично, а приговор Первомайского районного суда г. Пензы от 29 апреля 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 23 июня 2010 года подлежащими отмене по следующим основаниям.

В силу п. 3 ч. 1 ст. 379, ч. 1 ст. 409 УПК РФ неправильное применение уголовного закона является основанием для отмены или изменения судебных решений в порядке надзора.

Как следует из резолютивной части приговора суд, признавая Видякина И.В. виновным по ч. 1 ст. 228 УК РФ в совершении 9 февраля 2010 года незаконного сбыта наркотического средства дезоморфина Ш.В.Б., назначил ему наказание по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ; признавая его виновным по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ в совершении незаконного изготовления без цели сбыта наркотического средства дезоморфина, в крупном размере (по факту от 25 января 2010 года), назначил наказание по ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Допущенные судом противоречия в резолютивной части приговора в силу п. 3 ч. 1 ст. 379, ч. 1 ст. 409 УПК РФ влекут отмену приговора в отношении Видякина И.В. с направлением уголовного дела на новое судебное разбирательство.

Приговор в отношении Шумкина К.Н. также подлежит отмене, поскольку Видякин И.В. и Шумкин К.Н. обвиняются, в том числе, в совершении преступления в составе группы лиц.

При новом рассмотрении уголовного дела необходимо обсудить все доводы, изложенные в надзорном представлении заместителя прокурора Пензенской области и надзорной жалобе осужденного Видякина И.В.

Меру пресечения Видякину И.В. и Шумкину К.Н. президиум избирает в виде заключения под стражу с учетом характера и степени общественной опасности вменяемых им преступлений, отрицательных данных о личности, наличия непогашенных судимостей на момент преступлений, достаточных оснований полагать, что, находясь на свободе, они могут скрыться от суда и воспрепятствовать производству по делу; устанавливает срок действия данной меры пресечения на два месяца.

На основании изложенного и руководствуясь п. 4 ст. 3 Федерального закона от 29 декабря 2010 года № 433-ФЗ (в редакции Федерального закона от 5 июня 2012 года), ст. ст. 108, 407, 408 УПК РФ президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорное представление заместителя прокурора Пензенской области Васина С.А. и надзорную жалобу осужденного Видякина И.В. удовлетворить частично.

Приговор Первомайского районного суда г. Пензы от 29 апреля 2010 года в отношении Видякина И.В. и Шумкина К.Н. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 23 июня 2010 года в отношении Шумкина К.Н. отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.

Меру пресечения Видякину И.В. и Шумкину К.Н. избрать в виде заключения под стражу сроком на два месяца, до 17 марта 2013 года.

Председательствующий