Гражданский кодекс часть 1

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Леонтьева С.А., объяснение адвоката Абдуловой А.М., поддержавшей доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Республики Башкортостан Логинова В.М. об отмене приговора, президиум

У С Т А Н О В И Л:

Приговором Октябрьского городского суда Республики Башкортостан от 28 июля 2011 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, ..., ранее не судимый,

осужден по ч. 3 ст. 30 и п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчисляется с 16 мая 2011 года.

В кассационном порядке приговор не обжаловался.

В соответствии с приговором ФИО1 совершил преступление при следующих обстоятельствах.

В мае 2011 г. ФИО1 при не установленных обстоятельствах незаконно с целью сбыта приобрел наркотическое средство - героин в особо крупном размере массой 1076,02г и хранил его в тайнике в металлической подпорке теплотрассы за домом ....

14.05.2011 г. в 14 час. 40 мин. ФИО1 на остановке ... пытался незаконно сбыть через своего малолетнего племянника З. Ш. для Л., выступавшему покупателем в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка», за 1500 рублей наркотическое средство - героин в крупном размере массой 1,05 грамма, однако довести сбыт до конца не сумел по независящим от него обстоятельствам, так как героин был изъят из незаконного оборота в связи с тем, что Л. выдал переданные ему Ш. 0,34 грамма героина сотрудникам милиции, а оставшаяся у Ш. часть героина массой 0,71 грамма была у него изъята.

Продолжая преступление, 15.05.2011 г. в 18 час. 33 мин. ФИО1 на остановке ... ... пытался незаконно сбыть Ш., выступавшему покупателем в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка», за 2000 рублей наркотическое средство - героин в крупном размере массой 2,15 грамма, однако довести сбыт до конца не сумел по независящим от него обстоятельствам, так как героин был изъят из незаконного оборота в связи с тем, что Ш. выдал его сотрудникам милиции.

Оставшаяся часть героина, предназначенного для сбыта, была изъята: в тот же день в 19 час. 01 мин. у ФИО1 при личном досмотре массой 0,82 грамма, 17.05.2011 г. с 19 до 20 часов при осмотре места происшествия в упомянутом тайнике массой 742г и 18.05.2011 г. с 20 до 20 час. 40 мин. при осмотре того же тайника массой 330г.

В надзорной жалобе ФИО1 просит приговор изменить. Указывает, что суд не учел добровольную выдачу им основной массы наркотического средства.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы надзорной жалобы, президиум приходит к следующему.

В соответствии с требованиями ст. 252 УПК РФ судебное разбирательство проводится только в отношении обвиняемого и лишь по предъявленному ему обвинению. Изменение обвинения в судебном разбирательстве допускается, если этим не ухудшается положение подсудимого и не нарушается его право на защиту.

По правилам же ч. 8 ст. 246 УПК РФ государственный обвинитель до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора может изменить обвинение в сторону смягчения путем:

1) исключения из юридической квалификации деяния признаков преступления, отягчающих наказание;

2) исключения из обвинения ссылки на какую-либо норму Уголовного кодекса Российской Федерации, если деяние подсудимого предусматривается другой нормой Уголовного кодекса Российской Федерации, нарушение которой вменялось ему в обвинительном заключении или обвинительном акте;

3) переквалификации деяния в соответствии с нормой Уголовного кодекса Российской Федерации, предусматривающей более мягкое наказание.

Эти требования уголовно-процессуального закона по настоящему делу судом выполнены не в полной мере.

Органами предварительного расследования все действия ФИО1 были квалифицированы как самостоятельные преступления, совершенные без единого умысла на сбыт героина массой 1076,02г.

Более того, часть незаконных действий ФИО1 с наркотическим средством органами следствия были квалифицированы как совершенные без цели сбыта.

Так, ФИО1 предъявлено обвинение в том, что:

- в один из дней мая 2011 г. в дневное время ФИО1, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств и личное обогащение, в неустановленном месте у неустановленного следствием лица незаконно приобрел наркотическое средство - героин, весом не менее 1,05г, которое незаконно хранил в тайнике, расположенном в металлической подпорке теплотрассы за домом ... ... г. Октябрьский РБ.

14 мая 2011 года в 11 часов 44 минуты Ш. реализуя умысел на незаконное приобретение наркотических средств в крупном размере позвонил по сотовому телефону ФИО1 и обратился с просьбой оказать содействие в незаконном приобретении наркотического средства - героин в крупном размере за 2000 рублей, на что ФИО1 дал свое согласие.

14 мая 2011 года в 14 часов 40 минут на остановке ... ... д. ... РБ малолетний З. по просьбе ФИО1, передал наркотическое средство героин массой 1,05г Ш., выступающему в роли посредника при приобретении наркотического средства для Л., а так же для личного употребления.

14 мая 2011 года в 15 часов 20 минут Л. наркотическое средство героин массой 0,34г добровольно выдал сотрудникам полиции, а наркотическое средство героин массой 0,71г было изъято у Ш. сотрудниками полиции 14 мая 2011 года в 15 часов 05 минут при личном досмотре.

Таким образом, ФИО1 обвинялся в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере, т.е. в умышленных действиях, непосредственно направленных на совершение незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере, не доведенные до конца по независящим от него обстоятельствам, т.е. в преступлении, предусмотренном ч. 3 ст.30 и п. «б» ч. 2 ст.228.1 УК РФ;

- в один из дней мая 2011 года в дневное время ФИО1 имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств в неустановленном месте у неустановленного следствием лица незаконно приобрел наркотическое средство в крупном размере героин, весом не менее 2,15г, которое незаконно хранил в тайнике, расположенном в металлической подпорке теплотрассы за домом ... ... г. Октябрьский РБ.

15 мая 2011 года примерно в 18 часов 33 минуты на территории, прилегающей к остановке «... ... ... ФИО1 умышленно, с целью незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере и личного обогащения, незаконно сбыл за 2000 рублей Ш., выступающему в роли покупателя, четыре полимерных отрезка с наркотическим средством героин в крупном размере массой 2, 15г.

Однако свои преступные действия ФИО1 не довел до конца по независящим от него обстоятельствам, так как Ш. выступал в качестве покупателя наркотических средств при проведении оперативно - розыскного мероприятия « проверочная закупка» и добровольно выдал приобретенное наркотическое средство.

Таким образом, ФИО1 обвинялся в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, т.е. в умышленных действиях, непосредственно направленных на совершение незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере, не доведенные до конца по независящим от него обстоятельствам, т.е. в преступлении, предусмотренном ч. 3 ст.30 и п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ;

- в один из дней мая 2011 г. в дневное время ФИО1 имея умысел на незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере в неустановленном месте у неустановленного следствием лица незаконно приобрел наркотическое средство героин, весом не менее 0,82г, которое незаконно хранил в тайнике, расположенном в металлической подпорке теплотрассы за домом ... ... ....

15 мая 2011 г. в 19 часов 00 минуту ФИО1 был задержан сотрудниками полиции и при личном досмотре в 19 часов 01 минуту в кабинете № 121 ОВД по адресу: РБ, <...> у него во внутреннем кармане брюк было обнаружено и изъято незаконно хранящееся с целью личного употребления наркотическое средство в крупном размере - героин массой 0,82г в двух полимерных свертках.

Таким образом, ФИО1 обвинялся в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, т.е. в преступлении, предусмотренном ч.1 ст.228 УК РФ;

- в один из дней мая 2011 года в дневное время ФИО1, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств и личное обогащение, в неустановленном месте у неустановленного следствием лица незаконно приобрел наркотическое средство героин, весом не менее 742г, которое незаконно хранил в тайнике, расположенном в металлической подпорке теплотрассы за домом ... ... ....

17 мая 2011 года с 19 часов 00 мину до 20 часов 00 минут, после проведения оперативного розыскного мероприятия «проверочная закупка», сотрудниками полиции при проведении осмотра места происшествия - металлической подпорки № 6 теплотрассы, проходящей за домом ... ... ... был обнаружен и изъят полимерный пакет, содержащий наркотическое средство в особо крупном размере героин массой 742г, которое ФИО1 хранил для последующего незаконного сбыта и личного обогащения наркозависимым лицам на территории г. Октябрьский РБ.

Таким образом, ФИО1 обвинялся в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, в умышленных действиях, непосредственно направленных на совершение незаконного сбыта наркотических средств в особо крупном размере, не доведенные до конца по независящим от него обстоятельствам, т.е. в преступлении, предусмотренном ч.3 ст.30- п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ;

- в один из дней мая 2011 года в дневное время ФИО1, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств и личное обогащение, в неустановленном месте у неустановленного следствием лица незаконно приобрел наркотическое средство - героин, весом не менее 0,82г, которое незаконно хранил в тайнике, расположенном в металлической подпорке теплотрассы за домом ... ... ...

18 мая 2011 года с 20 часов 00 минут до 20 часов 40 минут после проведения оперативного розыскного мероприятия «Проверочная закупка», сотрудниками полиции при проведении осмотра места происшествия металлической подпорки № 18 теплотрассы проходящей за домом ... ... ... был обнаружен и изъят полимерный пакет, содержащий наркотическое средство героин массой 330г, которое ФИО1 хранил для последующего незаконного сбыта и личного обогащения наркозависимым лицам на территории г. Октябрьский РБ.

Суд первой инстанции, в соответствии с позицией государственного обвинителя, квалифицировал все действия ФИО1 как единое продолжаемое преступление по ч. 3 ст. 30 и п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, т.е. как покушение на сбыт наркотического средства в особо крупном размере.

Однако при этом, суд не дал оценки тому обстоятельству, что органами предварительного следствия ФИО1 не предъявлялось обвинение в покушении на незаконный сбыт 1076,02г героина, не предъявлялось обвинение в покушении на сбыт наркотического средства в особо крупном размере по эпизодам от 14 и 15 мая 2011 года, а преступные действия ФИО1 в отношении героина массой 0,82г 15 мая 2011 года органами следствия квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ, как совершенные без цели сбыта.

Более того, суд не дал оценки тому, что обвинение в хранении с целью сбыта героина массой 330г ФИО1 содержит существенное противоречие, поскольку органами следствия указано, что ФИО1 приобрел с целью сбыта 0,82г героина и поместил его в тайник, откуда 18 мая 2011 года изъято уже 330г героина.

В то же время ФИО1 предъявлено самостоятельное обвинение в незаконных действиях с героином массой 0,82г, его действия квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Такое противоречие в предъявленном обвинении обязывало суд обсудить вопрос о возможности возвращения уголовного дела прокурору, поскольку в обвинительном заключении описание преступного деяния содержит указание на две различные массы наркотического средства, незаконные действия с которыми предусмотрены разными частями статьи уголовного закона.

Кроме того, в соответствии с ч. 3 ст. 30 УК РФ покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.

Предъявляя ФИО1 обвинение по факту покушения на сбыт наркотического средства в особо крупном размере – героина массой 742 и 330г соответственно, органы следствия не сослались на доказательства, свидетельствующие о том, что ФИО1 совершил действия, непосредственно направленные на совершение преступления. Его действия по этим преступления описаны как приобретение героина и помещение в тайник с целью последующего сбыта.

Суд первой инстанции обоснованность квалификации деяния ФИО1 в этой части также в полной мере не проверил.

При таких обстоятельствах приговор не может быть признан законным и обоснованным, он подлежит отмене с направлением дела на новое судебное разбирательство со стадии подготовки к судебному заседанию.

Принимая во внимание, что ФИО1 обвиняется в совершении тяжких и особо тяжких преступлений, не имеет постоянного места жительства, может скрыться от суда и таким образом воспрепятствовать производству по делу в суде первой инстанции в разумные сроки, президиум в соответствии со ст.ст. 97, 108, 255 УПК РФ избирает ему меру пресечения в виде заключения под стражу.

ФИО1 не заявлял ходатайства об участии в судебном заседании суда надзорной инстанции, что исключает возможность его этапирования на судебное заседание. По этим основаниям президиум считает возможным рассмотреть вопрос о мере пресечения в отсутствии ФИО1.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 407, п. 3 ч. 1 ст. 408 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

Надзорную жалобу ФИО1 удовлетворить.

Приговор Октябрьского городского суда РБ от 28 июля 2011 года в отношении ФИО1 отменить.

Уголовное дело направить в тот же суд на новое судебное разбирательство в ином составе со стадии подготовки к судебному заседанию.

Избрать ФИО1 меру пресечения в виде заключения под стражей на срок два месяца, до 14 января 2013 года.

Председательствующий п/п Р.Х.Юлдашев

Справка

Судья Игнатьев Г. А.