Гражданский кодекс часть 1

Заместитель председателя Архангельского областного суда В.П. Кокунова, рассмотрев жалобу законного представителя общества с ограниченной ответственностью "Калинка – Риэлти" - генерального директора ФИО1 на судебные постановления,

установил:

постановлением мирового судьи судебного участка № 1 Соломбальского округа города Архангельска от 24 декабря 2013 года общество с ограниченной ответственностью "Калинка Риэлти" признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.1.1 КоАП РФ, с наложением административного штрафа в размере 700 000 рублей.

Решением судьи Соломбальского районного суда города Архангельска от 23 апреля 2014 года жалоба законного представителя ООО "Калинка – Риэлти" генерального директора ФИО1 на указанное постановление оставлена без удовлетворения.

Генеральный директор ООО "Калинка-Риэлти" ФИО1 в жалобе просит судебные постановления отменить, мотивирует жалобу тем, что Общество, используя электронно-техническое устройство, проводило Всероссийскую негосударственную бестиражную лотерею "МОБИУС".

Проверив в интересах законности дело в полном объеме и рассмотрев доводы жалобы, нахожу решение судьи районного суда подлежащим отмене с возвращением дела в районный суд на новое рассмотрение.

Из материалов дела следует, что ООО "Калинка – Риэлти" привлечено к административной ответственности за незаконную организацию и (или) проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны.

Вмененное административное правонарушение выразилось в том, что 25 сентября 2013 года в помещении торгового центра «Адмиралтейский» в городе Архангельск на проспекте Никольский, д. 33, ООО "Калинка – Риэлти" проводило азартные игры с использованием игрового оборудования вне игорной зоны.

По утверждению законного представителя юридического лица, ООО "Калинка-Риэлти" проводило Всероссийскую негосударственную бестиражную лотерею "МОБИУС".

Пересматривая постановление по делу об административном правонарушении, судья районного суда в нарушение процессуальных требований, установленных статьями 24.1,26.1, 26.4 и 26.11 КоАП РФ не принял меры к всестороннему, полному и объективному выяснению всех обстоятельств дела и разрешению его в соответствии с законом.

Согласно основным понятиям, данным в пункте 1 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

В соответствии с п.п.2,6 ст.2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (оператор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.

Договор между оператором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, лотерейной квитанции либо электронным лотерейным билетом. На лотерейном билете, лотерейной квитанции, электронном лотерейном билете обязательно присутствие лотерейной комбинации, нанесенной (внесенной) на стадии изготовления (создания) соответствующего документа и (или) участником лотереи.

Организатор лотереи - федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации в установленном порядке на проведение лотереи. Организатор лотереи проводит лотерею через оператора лотереи посредством заключения с ним контракта.

Лотерея в зависимости от способа ее проведения подразделяется на тиражную и бестиражную. Тиражная лотерея - лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно после распространения лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов. Проведение такой лотереи может включать в себя отдельные тиражи.

Для определения выигравшей лотерейной комбинации (выигравших лотерейных комбинаций) при проведении розыгрыша призового фонда тиражной лотереи не допускается использование одновременно более одной единицы лотерейного оборудования.

Бестиражная лотерея - лотерея, в которой информация, позволяющая определить выигрыши, закладывается в лотерейные билеты, электронные лотерейные билеты на стадии их изготовления (создания). При проведении бестиражной лотереи участник лотереи непосредственно после внесения платы за участие в лотерее, получения лотерейного билета, электронного лотерейного билета и выявления нанесенных на лотерейный билет скрытых надписей, рисунков, чисел или символов узнает о наличии и размере выигрыша или о его отсутствии (п.2 ст.3 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях").

Для того чтобы определить, является ли приобретенный лотерейный билет бестиражной лотереи выигрышным, необходимо в соответствии с частью 1 статьи 19 Федерального закона "О лотереях" выявить нанесенные на лотерейный билет, электронный лотерейный билет скрытых надписей, рисунков, чисел или символов

Порядок организации и проведения лотереи установлен статьей 13 Федерального закона "О лотереях".

Согласно п.п.1,2 ч.1 и ч.1.1 ст.13 настоящего Федерального закона организаторами лотерей на основании решения Правительства Российской Федерации являются: федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке и реализации государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере физической культуры и спорта; федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере бюджетной деятельности.

Порядок представления федеральными органами исполнительной власти, указанными в части 1 настоящей статьи, документов, на основании которых принимается решение о проведении лотереи, определяется Правительством Российской Федерации.

Из жалобы генерального директора ООО "Калинка-Риэлти" и материалов дела усматривается, что Федеральная налоговая служба России выдало Обществу с ограниченной ответственностью "ЛОТОИНТЕРКОМ" разрешение на проведение негосударственной бестиражной лотереи "МОБИУС" (серия 75, государственный регистрационный номер № и серия 55, государственный регистрационный номер Н200Б/00071ФНС, л.д.54).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 03.09.2013 по делу № (147-463), оставленного без изменения постановлением девятого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2013 №, у ООО "ЛОТОИНТЕРКОМ" отозвано разрешение на проведение негосударственной бестиражной лотереи "МОБИУС" (серия 75, государственный регистрационный номер №).

Вопрос о выдаче и отзыве у ООО "ЛОТОИНТЕРКОМ" разрешения на проведение негосударственной бестиражной лотереи "МОБИУС" (серия 75, государственный регистрационный номер № и серия 55, государственный регистрационный номер №) судьей не рассматривался и не проверялся. Разрешение не исстребовалось и не исследовалось.

Не исстребовались и не исследовались договоры между ООО "Лотоинтерком" (организатор) и ООО "Форпост" (распространитель) об оказании услуг на распространение лотерейных билетов, между ООО "Форпост" и ООО "ГеоПроект", ООО "ГеоПроект" и ООО "Калинка – Риэлти".

Выводы судьи, что используемое ООО "Калинка – Риэлти" электронно-техническое устройство отвечает понятию игрового оборудования, не находит своего объективного подтверждения в материалах дела об административном правонарушении.

Главными отличиями лотерейных и игровых автоматов являются их предназначение и фактическое, использование. Игровые автоматы предназначены для проведения азартных игр, в которых основными операциями являются прием ставок, проведение игры и выплата выигрыша. Лотерейные автоматы предназначены для проведения лотереи, а не азартной игры, их функции ограничены продажей лотерейных билетов и выдачей денежного приза по выигрышным билетам.

Согласно п.14 ст.2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" лотерейное оборудование - устройство (генератор случайных чисел, механическое, электрическое, электронное или иное техническое устройство), используемое для определения выигравшей лотерейной комбинации (выигравших лотерейных комбинаций) тиражной лотереи.

Проведение азартных игр под видом лотереи нарушает права и законные интересы граждан, посягает на нравственность и может создавать угрозу причинения гражданам вреда.

Поэтому статьей 12.1 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" установлены специальные требования к лотерейному оборудованию.

В соответствии с частью 1 статьи 26.4 КоАП РФ в случаях, если при производстве по делу об административном правонарушении возникает необходимость в использовании специальных познаний в науке, технике, искусстве или ремесле, судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, выносят определение о назначении экспертизы.

Определить соответствие используемого ООО "Калинка – Риэлти" электронно-технического устройства лотерейному оборудованию, наличие либо отсутствие в нём скрытых (недекларированных) возможностей, с помощью которых происходит выпадение каких-либо номеров и алгоритмов и заранее определяется победитель лотереи, может лишь специальная экспертиза лотерейного оборудования.

Поэтому установление принципа работы используемого ООО "Калинка – Риэлти" электронно-технического устройство и решение вопроса об отнесении его к игровому оборудованию требует специальных познаний.

Из материалов дела видно, что определением мирового судьи судебного участка № 1 Соломбальского округа г. Архангельска от 27.11.2013 года по делу была назначена судебная экспертиза, которая не была проведана экспертным учреждением в виду технических проблем.

Судья в нарушение процессуальных требований о всестороннем, полном и объективном выяснении всех обстоятельств дела не разрешил вопрос о назначении по делу судебно-техническую экспертизу на предмет возможности проводить лотерею в режиме реального времени.

Нарушение требований Федерального закона от 11 ноября 2003 г. N 138-ФЗ "О лотереях" образуют состав отдельного административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.27 КоАП РФ.

Согласно п.3 ч.2 ст.30.17 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы, протеста на вступившие в законную силу постановление по делу об административном правонарушении, решения по результатам рассмотрения жалоб, протестов выносится решение об отмене постановления по делу об административном правонарушении, решения по результатам рассмотрения жалобы, протеста и о возвращении дела на новое рассмотрение в случаях существенного нарушения процессуальных требований, предусмотренных настоящим Кодексом, если это не позволило всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Существенное нарушение процессуальных требований, предусмотренных настоящим Кодексом, не позволило судье районного суда всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело. Поэтому вынесенное судьей решение подлежит отмене с возвращением дела в районный суд на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела судье следует учесть изложенное, устранить допущенное нарушение норм процессуального права и постановить решение, отвечающее требованиям ст.ст.29.10 и 30.7 КоАП РФ.

Руководствуясь п. 3 ч. 2 ст. 30.17, ст. 30.18 и ст. 30.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

п о с т а н о в и л:

жалобу законного представителя общества с ограниченной ответственностью "Калинка – Риэлти" - генерального директора ФИО1 удовлетворить частично.

Решение судьи Соломбальского районного суда г. Архангельска от 23 апреля 2014 года отменить.

Дело об административном правонарушении возвратить в Соломбальский районный суд г. Архангельска на новое рассмотрение.

Заместитель председателя В.П. Кокунова