Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело в отношении ФИО1, *** - о привлечении к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ст.14.1 ч.2 КоАП РФ,

У С Т А Н О В И Л:

ФИО1 осуществлял предпринимательскую деятельность без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно, а именно директор ООО «Б.» ФИО1 организовал и осуществлял деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе и тотализаторе в пункте приема платежей по адресу: г. Каменск-Уральский Свердловской области, ул. У. без соответствующей лицензии, что было обнаружено *.*.2010 г. при проведении проверки на предмет соблюдения лицензионных требований на основании поручения и.о. начальника МИФНС России №* по Свердловской области от *.*.2010 г. №*.

*.*.2010 г. было вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования, по результатам которого *.*.2010 г. в отношении ФИО1 составлен протокол об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ст.14.1 ч.2 КоАП РФ.

Указанный протокол об административном правонарушении и другие материалы дела определением Красногорского районного суда от *.*.2010 г. были возвращены в МИФНС №* по Свердловской области в виду существенных нарушений процессуальных требований, препятствующими всесторонне, полно рассмотреть дело – в виду не извещения ФИО1 о дате, месте, времени составления протокола об административном правонарушении, нарушении прав ФИО1,. предусмотренных ст.25.1 КоАП РФ.

*.*.2010 г. в отношении ФИО1 составлен протокол об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ст.14.1 ч.2 КоАП РФ.

В судебном заседании представители МИФНС России №* по Свердловской области Б., А. доводы, изложенные в протоколе об административном правонарушении, поддержали, суду показали, что в рамках контрольных мероприятий *.*.2010 г. в пункте приема платежей ООО «Б.» проводят азартные игры, принимаются-выплачиваются платежи (ставки)

ООО «Б.» на основании агентского договора от ***.2010г. №*, заключенного с ООО «Р.», согласно которого ООО «Б.» за вознаграждение по поручению ООО «Р.» осуществляет прием платежей от физических лиц в соответствии с перечнем информации, предоставляемой ООО «Р.» и производит выплаты в соответствии с расчетами, предоставляемыми ООО «Р.».

ООО «Р.» имеет лицензию №* от ***.2009г., сроком действия до ***.2014г. на осуществление деятельности по проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, однако, по адресу г.Каменск-Уральский Свердловской области, ул.У. не имеет права осуществлять указанную деятельность, поскольку этот адрес в лицензии отсутствует.

Оператор принял ставку от игрока 50 рублей на три спортивных события и выдал квитанцию. В ходе контрольных мероприятий установлен принцип работы пункта приема платежей, согласно которого клиент знакомится со списком матчей, с предложенными ООО «Р.» котировками, коэффициентами выигрыша, клиент передает деньги и выражает готовность заключить пари и получает от оператора карточку с реквизитами ООО «Р.» и ООО «Б.», т.е. производится заключение пари. В случае выигрыша клиент получает его в пункте приема платежей по ул.У. сразу после окончания спортивного события, выигрыши выплачиваются из денежных средств ООО «Б.» в пункте приема платежей.

В пункте приема платежей по ул. У. оборудовано одно рабочее место для оператора по приему платежей., оборудованной компьютером с выходом в Интернет и принтером. Имеющееся оборудование позволяет учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш.

С доводами о действии ООО «Б.» по агентскому договору не согласны, т.к. агент не может осуществлять от своего имени действия, влекущие возникновение у принципала прав и обязанностей, не вытекающих из гражданско-правовых отношений.

В силу ст. 17 п.1 пп 104 ФЗ №128 лицензированию подлежит деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, передача прав лицензиатом иному лицу законодательством не предусмотрена. Считают что деятельность по приему платежей регулируется ФЗ № 103 ст.2 «О деятельности по приему платежей физических лиц».

Деятельность ООО «Б.» направлена на заключение, основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр

ФИО1, являясь гендиректором, подписав агентский договор, осознанно пошел на нарушение законодательства, своими действиями организовал фактическое осуществление букмекерской деятельности – получение прибыли через букмекерскую контору, не имея на это соответствующего разрешения (лицензии). Вина ФИО1 характеризуется прямым умыслом.

Представитель ФИО1 ФИО2 просила рассмотреть дело в свое отсутствие, в отзыве указала, что с протоколом об административном правонарушении не согласны, т.к. пункт приема платежей ООО «Б.» не осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр и не является кассой букмекерской конторы, поскольку не является частью игорного заведения, в которой организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр и в которой находится специальное оборудование, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать выигрыш.

Согласно норм Налогового Кодекса, ст.364, кассой букмекерской конторы является специально оборудованное место, где учитывается общая сумма ставок и определяется сумма выигрыша, подлежащая выплате, что производится только в центральном офисе букмекерской компании, что также отражено и в ФЗ РФ №244 от 29.12.2006г.

ООО «Б.» осуществляет свою деятельность в соответствии со ст.1005 ГК РФ по агентскому договору от ***.2010г. от имени и за счет принципала, выдает карточки от имени и по поручению ООО «Р.».

По ул.У. осуществляется только прием денежных средств и выдача выигрыша, а сама деятельность осуществляется в кассе букмекерской конторы, указанной в лицензии. Передача информации посредством электронной связи не может быть приравнена к в азартной игре.

В пунктах приема соглашения не заключаются, а лишь передается информация посредством средств коммуникации в кассу букмекерской конторы, местом заключения пари является касса букмекерской конторы по месту регистрации юридического лица, поскольку в карточке место заключения договора не указано. По ул.У. пари не заключаются и деятельность по проведению азартных игр не производится.

МИФНС №* не доказало, что в пункте приема платежей осуществлялась деятельность по организации и проведению азартных игр, что пункты приема обладают признаками кассы букмекерской конторы, а также, что в пунктах учитываются общая сумма ставок и определяется сумма выигрыша.

Судебная практика подтверждает их доводы, состав правонарушения отсутствует. Также считают, что истек срок исковой давности в соответствии со ст.4.5 КоАП РФ. Просили в удовлетворении требований отказать.

Заслушав представителей МИФНС №* по Свердловской области, изучив материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

Статьей 14.1 ч.2 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), - в виде административного штрафа на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В соответствии со ст.2 ФЗ РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности» №128 от 8.08.2001г. - лицензией признается специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу, а в соответствии со ст.17 п.104 указанного Закона - деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

В соответствии с п.2 «Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах», утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от *.*.2010 г. N 451 - лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах осуществляется Федеральной налоговой службой, соответственно, налоговые органы вправе составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ст.14.1 ч.2 КоАП РФ.

Согласно представленной копии лицензии (л.д.*** ООО «Р.» предоставлена лицензия от ***.2009г. до ***2014г. на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в г. И. и г. С..

По адресу <...> данный вид детальности разрешен не был.

Доводы защиты о том, что ООО «Б.» осуществляет свою деятельность в соответствии со ст.1005 ГК РФ по агентскому договору от ***.2010г. от имени и за счет принципала, выдача карточек осуществляется от имени и по поручению ООО «Р.», суд принять не может, поскольку налоговым органом установлен порядок деятельности ООО «Б.», а именно: клиент знакомится со списком матчей, с предложенными ООО «Р.» котировками, коэффициентами выигрыша, клиент передает деньги и выражает готовность заключить пари и получает от оператора карточку с реквизитами ООО «Р.» и ООО «Б.», т.е. производится заключение пари. В случае выигрыша клиент получает его в пункте приема платежей по ул.У. сразу после окончания спортивного события, выигрыши выплачиваются из денежных средств ООО «Б.» в пункте приема платежей, что подтверждается протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений (л.д.***), протоколом о административных правонарушениях (л.д.***), согласно которых по ул.У. арендовано помещение, оборудовано рабочее место оператора, имеющего доступ к электронным средствам связи – Интернету, оборудовано принтером, что позволяет принимать ставки, определять результат игры и выплачивать выигрыш, также осуществляется прием платежей в качестве подтверждения заключения соглашения, выдача выигрышей.

Помещение имеет вывеску, часы работы, список соревнований (л.д.***). В ходе осмотра оператор принял деньги, выдал карточку (л.д.***) на конкретное событие. Указанные обстоятельства также подтверждаются фотографиями вывески, с указанием часов работы, информационного стенда внутри помещения (л.д.***), оборудованного рабочего места (л.д.***).

Указанные обстоятельства также подтверждаются протоколом об изъятии документов (л.д.***), объяснениями свидетеля Д. (л.д.***), указавшего что им была сделана ставка на три спортивных события, уплачены деньги, выдана карточка (квитанция), а также объяснениями Р. (л.д.***), свидетеля Г. (л.д.***), которые поддержали доводы о работе в порядке агентского договора с ООО «Р.».

Полномочия ФИО1 подтверждены выпиской из ЕГРП (л.д.***), его надлежащее извещение о дате месте, времени составления протокола об административном правонарушении подтверждено выписками налогового органа (л.д.***), справкой о регистрации (л.д.***) по адресу г.Т. и телеграммой о получении извещения по установленному адресу (л.д.***). ФИО1, будучи надлежаще извещенным, не пожелал воспользоваться принадлежащими ему правами, предусмотренными ст.25.1 КоАП РФ при составлении протокола об административном правонарушении.

ФИО1 подыскал помещение, оборудовал его соответствующим образом, принял на работу оператора, тем самым выполнил комплекс мероприятий по организации и проведению азартных игр, принимая денежные средства в качестве ставок и выплачивая денежные средства в качестве выигрыша, заведомо знал, что в лицензию, выданную ООО «Р.» не включено помещение по ул.У., соответственно, умышленно организовал и осуществлял фактическую деятельность по организации и проведению азартных игр.

Согласно ст. 4 п.1 ФЗ РФ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр» от 26.12.2006г. №244-ФЗ под азартной игрой понимается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой, организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Организатор азартной игры - это юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр. Лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах – документ, предоставляющий организатору право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления действительности, букмекерская контора –игорное заведение или его часть, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр.

В соответствии со ст.5 ч.1.4 указанного Закона деятельность по проведению и организации азартных игр может осуществляться лишь организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим законом, другими федеральными законами, а в соответствии со ст.4 ч.1.2 указанного Закона букмекерские конторы могут быть открыты исключительно на основании лицензий.

В соответствии со ст.364 НК РФ под игорным бизнесом понимается предпринимательская деятельность, связанная с извлечением организациями доходов в виде выигрыша и платы за проведение азартных игр или пари, не являющая реализацией товаров, работ, услуг.

Установленный в судебном заседании порядок деятельности пункта приема платежей ООО «Б.» свидетельствует о том, что фактически участник азартной игры заключает основанное на риске соглашение о выигрыше (пари) с ООО «Б.», которым организована и осуществляется данная деятельность: арендовано помещение, оборудовано рабочее место оператора, осуществляется прием платежей в качестве подтверждения заключения соглашения, а также выдача выигрышей, т.е. общество полностью соответствует определению организатора азартной игры, содержащееся в ст.4 ФЗ РФ №244 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр» от 26.12.2006г.

Доводы правонарушителя об обратном, изложенные в его отзыве, связаны с неверным толкованием указанных норм права и суд относится к ним критически, расценивает их как защитную линию поведения и намерение избежать ответственности по делу.

Доводы об истечении срока исковой давности суд принять не может, поскольку протокол составлен *.*.2010 г.

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу, что представленные суду доказательства подтверждают, что ООО «Б.» в нарушение требований ФЗ РФ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр, «О лицензировании отдельных видов деятельности» осуществляет предпринимательскую деятельность по организации и проведению азартных игр без соответствующей лицензии.

Суд приходит к выводу, что действия директора ОООО «Б.» ФИО1 должны быть верно квалифицированы по ст.14.1 ч.2 КоАП РФ, как осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) являются обязательным.

Правонарушителем не представлено в суд сведений об обстоятельствах, смягчающих его ответственность. Отягчающих вину обстоятельств судом не установлено.

Вместе с тем, при принятии решения суд исходит из следующего.

Согласно положениям ст. 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения. При длящемся административном правонарушении указанные сроки начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

Истечение сроков давности привлечения к административной ответственности согласно пункта 6 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ является одним из обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении.

Срок давности привлечения судом к административной ответственности за правонарушение, предусмотренное частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ в соответствии со ст. 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях составляет три месяца, поскольку в соответствии со ст.4.5 ч.2 КоАП РФ вменяемое ФИО1 административное правонарушение является длящимся, согласно материалам административного производства обнаружено оно *.*.2010 г., при таких обстоятельствах, срок давности привлечения к административной ответственности на дату рассмотрения дела судом первой инстанции (*.*.2010 г.) истек *.*.2010 г., в связи с чем, ФИО1 не может быть привлечен к административной ответственности.

В соответствии с п.12 ПВС РФ от 27 декабря 2007 г. № 52 «О сроках рассмотрения судами РФ уголовных, гражданских дел и дел об административных правонарушениях (в ред. ПВС РФ от 10.06.2010 № 13) - в том случае, когда протокол об административном правонарушении и другие материалы дела на основании пункта 4 части 1 статьи 29.4 КоАП РФ были возвращены в орган, должностному лицу, которые составили протокол (л.д.***), при исчислении сроков рассмотрения дела днем получения судьей протокола об административном правонарушении и других материалов дела следует считать дату поступления ему материалов дела с устраненными недостатками.

Суд учитывает, что повторно административное дело поступило в суд *.*.2010 г., судья находилась в очередном отпуске и первым рабочим днем являлось *.*.2010 г., в который дело и было назначено к слушанию на *.*.2010 г. с учетом требований положений ст.29.6 ч.1.1 КоАП РФ, согласно которых дело об административном правонарушении рассматривается судьей в двухмесячный срок со дня получения судьей протокола об административном правонарушении.

Также суд учитывал при назначении дела к слушанию, что правонарушитель проживает в г. П. и его извещение на *.*.2010 г. при отсутствии сведений о его номере телефона – фактически невозможно. Кроме того, и в случае извещения его на указанные даты, его явка или направление представителя были бы фактически невозможны, учитывая дальность его проживания, разницу во времени и необходимость перелета и времени на дорогу. Указанные обстоятельства неминуемо повлекли бы нарушение прав ФИО1, предоставленных ему ст.25.1 КоАП РФ, и, как следствие, незаконность вынесения постановления. С учетом изложенных обстоятельств суд посчитал возможным назначить дело к слушанию на *.*.2010 г., заблаговременно известив стороны.

Учитывая изложенное, суд считает, что производство по делу должно быть прекращено в связи с истечением сроков давности привлечения ФИО1 к административной ответственности.

Руководствуясь ст.29.9, 29.10, 24.5 ч.6 КоАП РФ, суд

П О С Т А Н О В И Л:

Прекратить производство по делу в отношении ФИО1 о его привлечении к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ст.14.1 ч.2 КоАП РФ на основании ст.24.5 ч.1 п.6 КоАП РФ в виду истечения сроков давности привлечения к административной ответственности.

Постановление может быть опротестовано и обжаловано в течение 10 дней со дня получения копии постановления в судебную коллегию по уголовным делам Свердловского областного суда путем подачи жалобы, протеста через Красногорский районный суд.

Судья Красногорского районного суда

Каменска-Уральского Свердловской области Лобанова Н. С.