Гражданский кодекс часть 1

общества с ограниченной ответственностью «Южный таможенный представитель», ИНН <***>, ОГРН <***>, КПП 615401001, юридический адрес: 347913, <...>, зарегистрированного в качестве юридического лица 16.05.2012 Межрайонной ИФНС № 26 по Ростовской области, свидетельство таможенного представителя от 10.10.2018 № 0901/01, р/с № <***> в ПАО Банк «Финансовая корпорация открытие»,

УСТАНОВИЛ:

28.05.2019 г. таможенным представителем ООО «Южный таможенный представитель», на основании договора таможенного представителя с декларантом от 13.05.2019 № 0901-19-44-278 от имени и по поручению декларанта ООО «ПолимерБитумВолгоград», в ОТОиТК Таганрогского таможенного поста была подана ДТ №10319010/280519/0006406 для помещения под таможенную процедуру экспорта товара № 1, смеси битумные на основе вязких дорожных нефтяных битумов и блоксополимеров типа стирол-бутадиен-стирол (СБС).

В графе 31 ДТ № 10319010/280519/0006406 ООО «ЮТП» было заявлено следующее наименование товара: смеси битумные на основе вязких дорожных нефтяных битумов и блоксополимеров типа стирол-бутадиен-стирол (СБС). Изготавливается на основе вязких дорожных битумов с введением полимеров-блоксополимеров типа СБС, пластификаторов и ПАВ, предназначены для применения в строительстве, реконструкции и ремонте дорог, мостов, и аэродромов: битум нефтяной дорожный БНД 60/90 модифицированный полимером СБС. Производитель: ООО «ПОЛИМЕРБИТУМВОЛГОГРАД». Товарный знак отсутствует. Количество: 21 т, ГОСТ Р 52056-2003.

В графе 33 ДТ № 10319010/280519/0006406 ООО «ЮТП» был заявлен код ТН ВЭД ЕАЭС 2715000000.

Товар вывозился с таможенной территории ЕАЭС в соответствии с контрактом от 11.01.2019 № 11/01/2019, заключенным между ООО «ПБВ» (Россия) и ООО «ОРИОНГРУПП» (Украина), дополнительным соглашением от 15.05.2019 № 5, инвойсом от 28.05.2019 № 59.

Для подтверждения заявленных в ДТ № 10319010/280519/0006406 сведений ООО «ЮТП» были предоставлены следующие документы: CMR от 28.05.2019 № 59, инвойс от 28.05.2019 № 59, паспорт качества от 15.05.2019 № 147, протокол испытаний от 15.05.2019 № 696.

30.05.2019 по ДТ № 10319010/280519/0006406 должностным лицом таможенного поста МАПП ФИО2 Курган был произведен отбор проб и образцов, составлен акт отбора проб и образцов от 30.05.2019 № 10319060/300519/000040, составлен акт таможенного досмотра (АТД № 10319060/300519/000380).

Полученные сведения и образцы, были направлены в ЭКС филиал ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону для проведения исследования. По окончании проведения исследования ЭКС - филиалом ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону в адрес ОРО Таганрогской таможни было направлено заключение специалиста от 27.06.2019 № 12406001/0022484 и пробы товара.

Согласно заключению таможенного эксперта ЭКС - региональный филиал ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону от 27.06.2019 №12406001/0021484 проба идентифицирована как нефтяной битум, что не соответствует сведениям графы 31 ДТ № 10319010/280519/0006406 в части «Смеси битумные…». По химическому составу проба является нефтяным битумом, представляющим собой многокомпонентную смесь различных групп (фракций) веществ: углеводородов, нефтяных смол, асфальтенов, карбенов и карбоидов. Проба не содержит в составе неорганических наполнителей и полимерного связующего. Показатель пенетрации пробы при температуре 25 °C (метод иглы), определенный по методу EN 1426, составляет 83. Проба имеет температуру застывания по методу ASTM D 938 (эквивалентному методу ISO 2207) 74 °C, что, согласно пояснениям к товарной позиции 2713 ТН ВЭД ЕАЭС, характерно для битумов нефтяных.

Из информационно-аналитической справки ОТНПТиТО таможни № 10319000/213/050719/А019 от 05.07.2019 следует, что товар № 1, заявленный по ДТ № 10319010/280519/0006406 подлежит классификации в товарной субпозиции 2713200000 ТН ВЭД ЕАЭС с корректировкой сведений в графе № 31 и доначислений таможенных платежей.

В рамках камеральной таможенной проверки (акт камеральной таможенной проверки № 10319000/210/181019/А000021) по результатам проведенного анализа было установлено наличие противоречий в товаросопроводительных документах к ДТ № 10319010/280519/0006406 и заключением специалиста ЭКС - филиала ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону от 27.06.2019 №12406001/0021484.

Должностными лицами ОТКПВТ была выявлена недостаточность сведений в заключениях специалиста от 27.06.2019 № 12406001/0022484.

16.08.2019 письмом Таганрогской таможни № 04-26/15951 были направлены пробы и образцы товара, а так же решение о назначении таможенной экспертизы № 10319000/160819/ПВ/000003 товара № 1 «смеси битумные на основе вязких дорожных нефтяных битумов и блоксополимеров типа стирол-бутадиен-стирол (СБС)…», задекларированного по ДТ №10319010/280519/0006406.

Согласно заключению таможенного эксперта ЭКС - региональный филиал ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону от 04.09.2019 № 12406001/0031202 установленный показатель эластичности пробы менее 40% позволяет сделать вывод об отсутствии в составе пробы полимерной добавки (полимерного связующего). Эксперт указал, что проба идентифицирована как нефтяной битум, что не соответствует сведениям графы 31 ДТ №10319010/280519/0006406 в части «Смеси битумные… модифицированный полимером СБС…». Проба имеет температуру застывания по методу ASTM D 938 (эквивалентному методу ISO 2207) 75 °C. Показатель пенетрации пробы при температуре 25 °C (метод иглы), определенный по методу EN 1426, составляет 82. Показатель пенетрации пробы при температуре 25 °C (метод иглы), определенный по методу EN 1426, составляет менее 400.

Битум нефтяной, не содержащий полимерных добавок, с температурой застывания по методу ASTM D 938 (эквивалентному методу ISO 2207) 75 °C, показателем пенетрации пробы при температуре 25 °C (метод иглы), определенный по методу EN 1426 равным 82, классифицируется в соответствии с основными правилами интерпретации 1 и 6 ТН ВЭД в подсубпозиции 2713200000 ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно служебной записке ОТНПТиТО таможни от 25.09.2019 №11.3-45/0846 следует, что товар №1 по ДТ № 10319010/280519/0006406 классифицирован в товарной позиции 2715 00 000 0 в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС не верно. На основании выводов специалиста товар № 1 по ДТ №10319010/280519/0006406 должен классифицироваться в субпозиции 2713 20 000 0 в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

На основании изложенного, 24.12.2019 было принято решение о классификации товара в соответствии ЕТН ВЭД ЕАЭС по коду 2713200000 (РКТ-10319000-19/000019).

24.12.2019 было вынесено решение о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в ДТ №10319010/280519/0006406, а именно изменена графа № 31 товара № 1, которая указана в следующей редакции: Битум нефтяной дорожный марки БНД 60/90, температура застывания пробы по методу ASTM D 938 (эквивалентному методу ISO 2207) составляет 75? С., показатель пенетрации пробы при температуре 25 ? С (метод иглы), определенный по методу EN 1426, составляет 82, показатель эластичности пробы составляет менее 40 %, не содержит полимерной добавки (полимерного связующего), предназначен для применения в строительстве, реконструкции и ремонте дорог, мостов и аэродромов; 1. Битум нефтяной дорожный марки БНД 60/90, производитель: ООО «Полимербитумволгоград», товарный знак: отсутствует, количество: 21 Т. В графе 33 ДТ №10319010/280519/0006406 код товара изменился с 2715000000 на2713200000.

В отношении товаров классифицируемых в подсубпозиции 2713200000 ТН ВЭД ЕАЭС и помещаемых под таможенную процедуру «экспорт» в мае 2019 года установлена ставка вывозной таможенной пошлины в размере 104,6 долл. США за 1000 кг. В результате принятых решений сумма подлежащей к уплате вывозной таможенной пошлины составила 141600,74 руб. Расчет суммы подлежащей к уплате вывозной таможенной пошлины: сумма подлежащей к уплате вывозной таможенной пошлины = 21,0 (вес товара в тоннах)Х104,6(размер ставки вывозной таможенной пошлины)Х64,4636 (курс доллара США, установленный Центробанком на день регистрации ДТ).

27.01.2020 сотрудником ОТОиТК Таганрогского таможенного поста Таганрогской таможни Лихо С.Д. произведена корректировка в ДТ № 10319010/280519/0006406

Заявление недостоверных сведений выразилось в указании в графе 33 ДТ №10319010/280519/0006406 кода товара по ТН ВЭД ЕАЭС 2715000000, который не облагается вывозными таможенными пошлинами; указания в графе 31 ДТ №10319010/280519/0006406 описания смеси битумные на основе вязких дорожных нефтяных битумов и блоксополимеров типа стирол-бутадиен-стирол (СБС), изготавливается на основе вязких дорожных битумов с введением полимеров-блоксополимеров типа СБС, пластификаторов и ПАВ; без указания характеристик, влияющих на классификацию товара (таких как температура застывания, определенная по методу ASTM D 938, эквивалентному методу ISO 2207; показателя пенетрации (метод иглы) при температуре 25 °С, определенного по методу EN 1426).

Таким образом, при таможенном декларирования товара № 1 в ДТ №10319010/280519/0006406 ООО «ЮТП» были заявлены недостоверные сведения о его классификационном коде по ЕТН ВЭД ЕАЭС, сопряженные с заявлением при описании товара неполных, недостоверных сведений об их наименовании, описании, свойствах и характеристиках, влияющих на классификацию. Заявление таких сведений послужило основанием для освобождения от уплаты вывозной таможенной пошлины.

Данные обстоятельства явились поводом к возбуждению в отношении ООО «ЮТП» дела об АП № 10319000-119/2020 по ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ.

Представитель Таганрогской таможни ФИО1, действующая по доверенности, в суде требования о привлечении к административной ответственности поддержала, сослалась на материалы дела об административном правонарушении.

На рассмотрение дела представитель лица, привлекаемого к административной ответственности, не явился о времени и месте рассмотрения дела был извещен надлежащим образом.

Дело рассмотрено в отсутствии представителя лица, привлекаемого к административной ответственности в порядке ч. 2 ст. 25.1 КоАП РФ.

В суд поступили письменные пояснения за подписью генерального директора ООО «ЮТП» ФИО3 из которого следует, что ООО «ЮТП» в рамках договора № 09091-19-44-278 от 13.05.2019г. совершало таможенные операции на основании и в соответствии с таможенными документами, представленными Обществом с ограниченной ответственностью «Полимер Битум Волгоград» (и/или. Декларант).

Сотрудники ООО «ЮТП», совершавшие таможенные операции, при выполнении им служебных обязанностей, руководствовались положениями статей 404-405 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (и/или ТК ЕАЭС).

До начала совершения таможенных операций в рамках таможенной декларации № 10319010/280519/0006406 (и/или ТД) сотрудником ООО «ЮТП», совершавшим таможенные операции, были запрошены у Декларанта все необходимые документы и сведения, подтверждающие характеристики и идентификационные признаки товаров, при получении которых было установлено, что сведения в таможенных документах не противоречат друг другу, являются достоверными.

При этом сведения о дополнительных характеристиках товаров, которые могли бы быть определены только по результатам экспертизы, в распоряжение ООО «ЮТП» Декларантом представлено не было.

После проведения таможенного контроля таможенным органом выпуск товара был разрешен.

ООО «ЮТП» полагает, что факт административного правонарушения протоколом об правонарушении № 10319000-119/2020 от 20 марта 2020 г Таганрогской таможни не был установлен, поскольку на дату подачи таможенной декларации не было установлено каких-либо событий, которые бы свидетельствовали о наличии состава административного правонарушения.

Таможенным органом при проведении таможенного контроля, по результатам таможенной экспертизы, было принято решение о классификации товара в соответствии с ЕТН ВЭД ЕАЭС по коду 2713200000, изменив применённый декларантом код 2715000000.

ООО «ЮТП» полагает, что заключение таможенного эксперта не может быть положено в основу принятия таможенным органом решения о классификации товара ввиду следующего.

Предметом исследования при проведении экспертизы стали пробы товаров, отобранные в соответствии с Актом отбора проб и/или образцов товаров. При этом Декларантом не были представлены документы, подтверждающие реализацию его права, в рамках статьи 84 ТК ЕАЭС, на отбор проб товаров, также Декларант не уполномочил на это должностных лиц ООО «ЮТП».

Полагает, что заключение таможенного эксперта не может быть положено в основу для принятия решения, поскольку были допущены нарушения при отборе проб.

Указывает, что в Акте отбора проб и/или образцов товаров отсутствует ссылка на применяемый стандарт обора проб. Представителю ООО «ЮТП» не был разъяснён порядок отбора проб. Т.о. представитель ООО «ЮТП», не обладающий специальными знаниями, был введён в заблуждение, поскольку не предполагал, что необходимо внести заявления и замечания в Акт отбора проб, добросовестно полагая, что сотрудник таможенного органа, проводивший отбор проб, обладает необходимыми специальными знаниями и проверенными техническими средствами, для безусловного соблюдения порядка отбора проб.

Не исследовалась информация о том, в соответствии с какими стандартами осуществлялся отбор проб должностным лицом таможенного органа.

Полагает, что поскольку, присутствующему при отборе проб представителю ООО «ЮТП», не было сообщено о применяемой методике отбора проб, то это не дало ему возможность ознакомиться с положениями указанной методики и сделать заявления по порядку отбора проб (либо пригласить уполномоченное лицо, которое обладало бы специальными знаниями о порядке отбора проб рассматриваемой категории товара), считает, что были нарушены права и законные интересы ООО «ЮТП» при проведении таможенного контроля.

Считает, что факторы, способные повлиять на результаты таможенной экспертизы не исследовались. В том числе отсутствует информация о выполнении положений раздела 3 ГОСТ 2517-2012, как то, информация о проведении проверки (предусмотренной пунктом 3.4) пробоотборника, на предмет его целостности, герметичности, чистоты, сухости. Должностное лицо ООО «ЮТП» не имело возможности убедиться в этом. Отсутствует информация о соблюдении порядка взятия проб.

Полагает, что при проведении таможенного контроля и взятии проб товара были нарушены права и законные интересы ООО «ЮТП», пробы товара, отобранные с нарушением положений ГОСТ 2517-2012.

ООО «ЮТП» не имело возможности указать код ТН ВЭД, который был применён таможенным органом, в том числе и по причине отсутствия требований статьи 108 ТК ЕЭС о предоставлении экспертного заключения при декларировании товара.

Таможенным органом не представлено доказательств, что ООО «ЮТП» не была соблюдена та степень заботливости и осмотрительности, которая позволила бы избежать нарушения требований таможенного законодательства ЕАЭС и совершения административного правонарушения по ч.2 ст.16.2 КоАП РФ.

Просит прекратить производство по делу.

Изучив материалы дела, суд находит вину лица, привлекаемого к административной ответственности доказанной.

При этом суд исходит из следующего:

Согласно п. 2 ст. 1 ТК ЕАЭС таможенное регулирование в Союзе осуществляется в соответствии с регулирующими таможенные правоотношения международными договорами, включая ТК ЕАЭС, и актами, составляющими право Союза (международные договоры и акты в сфере таможенного регулирования), а также в соответствии с Договором о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014.

Согласно пп. 5 п. 1 ст. 2 ТК ЕАЭС вывоз товаров с таможенной территории Союза - совершение действий, направленных на вывоз товаров с таможенной территории Союза любым способом, в том числе пересылка в международных почтовых отправлениях, использование трубопроводного транспорта и линий электропередачи, включая пересечение таможенной границы Союза.

Согласно п. 1 ст. 104 ТК ЕАЭС товары подлежат таможенному декларированию при их помещении под таможенную процедуру либо в случаях, предусмотренных пунктом 4 статьи 258, пунктом 4 статьи 272 и пунктом 2 статьи 281 ТК ЕАЭС.

Согласно п. 4 ст. 82 ТК ЕАЭС от имени декларанта, перевозчика, лица, обладающего полномочиями в отношении товаров, иного заинтересованного лица таможенные операции могут совершаться таможенным представителем, а в случаях, предусмотренных ТК ЕАЭС, - иным лицом, действующим по поручению этих лиц.

Согласно п. 2 ст. 104 ТК ЕАЭС таможенное декларирование осуществляется декларантом либо таможенным представителем, если иное не установлено ТК ЕАЭС.

Согласно ст. 84 ТК ЕАЭС:

1. Декларант вправе:

1) осматривать, измерять товары, находящиеся под таможенным контролем, и выполнять с ними грузовые операции;

2) отбирать пробы и (или) образцы товаров, находящихся под таможенным контролем, с разрешения таможенного органа, выданного в соответствии со статьей 17 ТК ЕАЭС;

3) присутствовать при проведении таможенного контроля в форме таможенного осмотра и таможенного досмотра должностными лицами таможенных органов и при отборе этими лицами проб и (или) образцов товаров;

4) знакомиться с имеющимися в таможенных органах результатами исследований проб и (или) образцов декларируемых им товаров;

5) обжаловать решения, действия (бездействие) таможенных органов или их должностных лиц;

6) привлекать экспертов для уточнения сведений о декларируемых им товарах;

7) пользоваться иными правами, предусмотренными ТК ЕАЭС.

2. Декларант обязан:

1) произвести таможенное декларирование товаров;

2) представить таможенному органу в случаях, предусмотренных ТК ЕАЭС, документы, подтверждающие сведения, заявленные в таможенной декларации;

3) предъявить декларируемые товары в случаях, предусмотренных ТК ЕАЭС, либо по требованию таможенного органа;

4) уплатить таможенные платежи, специальные, антидемпинговые, компенсационные пошлины и (или) обеспечить исполнение обязанности по их уплате в соответствии с ТК ЕАЭС;

5) соблюдать условия использования товаров в соответствии с таможенной процедурой или условия, установленные для использования отдельных категорий товаров, не подлежащих в соответствии с ТК ЕАЭС помещению под таможенные процедуры;

6) выполнять иные требования, предусмотренные ТК ЕАЭС.

Согласно п. 3 и п. 4 ст. 104 ТК ЕАЭС таможенное декларирование осуществляется в электронной форме, в иных случаях допускается таможенное декларирование в письменной форме.

Согласно ст. 106 ТК ЕАЭС в декларации на товары подлежат указанию сведения:

1) о заявляемой таможенной процедуре;

2) о декларанте, таможенном представителе, отправителе, получателе, продавце и покупателе товаров;

3) о транспортных средствах международной перевозки, а также транспортных средствах, которыми товары перевозились (будут перевозиться) по таможенной территории Союза;

4) о товарах:

наименование, описание, необходимое для исчисления и взимания таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин и иных платежей, взимание которых возложено на таможенные органы, для обеспечения соблюдения запретов и ограничений, мер защиты внутреннего рынка, принятия таможенными органами мер по защите прав на объекты интеллектуальной собственности, идентификации, отнесения к одному 10-значному коду Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности; код товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности; происхождение товаров; наименование страны отправления и страны назначения; производитель товаров; товарный знак; наименование места происхождения товара, являющееся объектом интеллектуальной собственности, включенным в единый таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности государств-членов и (или) национальный таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности, который ведется таможенным органом государства-члена, таможенному органу которого подается декларация на товары; описание упаковок; цена, количество в килограммах (вес брутто и вес нетто) и в дополнительных единицах измерения; таможенная стоимость товаров (величина, метод определения таможенной стоимости товаров); статистическая стоимость;

5) об исчислении таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин: ставки таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин; льготы по уплате таможенных платежей; тарифные преференции; суммы исчисленных таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин; курс валют, применяемый для исчисления таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин в соответствии с настоящим Кодексом;

6) о сделке с товарами и ее условиях;

7) о соблюдении запретов и ограничений в соответствии со статьей 7 ТК ЕАЭС;8) о соблюдении условий помещения товаров под таможенную процедуру;

9) о документах, подтверждающих сведения, заявленные в декларации на товары, указанных в статье 108 ТК ЕАЭС;

10) о документах, подтверждающих соблюдение законодательства государств-членов, контроль за соблюдением которого возложен на таможенные органы;

11) о лице, заполнившем декларацию на товары, и дата ее составления;

12) иные сведения, определяемые Комиссией.

Согласно п. 8 ст. 111 ТК ЕАЭС с момента регистрации таможенная декларация становится документом, свидетельствующим о фактах, имеющих юридическое значение.

В соответствии с положениями ст. 20 ТК ЕАЭС товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности. Проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы. В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, установленной в соответствии с законодательством государств-членов о таможенном регулировании.

На основании п. 4 ст. 20 ТК ЕАЭС, коды товаров, указанные в коммерческих, транспортных (перевозочных) и (или) иных документах, а также в заключениях, справках, актах экспертиз, выдаваемых экспертными учреждениями, не являются обязательными для классификации товаров.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 № 54 утверждена Единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности ЕАЭС и Единый таможенный тариф ЕАЭС.

Для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам (правило 1 Основных правил интерпретации ТН ВЭД).

В силу правила 6 Основных правил интерпретации ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности).

Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД.

Следовательно, в таможенной декларации должны быть приведены все сведения о товаре, которые влияют на его классификацию по товарной номенклатуре. Поэтому классификация декларантом товара на основании заявленных в таможенной декларации сведений о товаре без учета характеристики товара, которая имеет значение для этой классификации, но не указана в декларации, не может считаться надлежащей, а описание товара – полным.

Согласно п.п. 44 п. 1 ст. 2 ТК ЕАЭС таможенный представитель - юридическое лицо, включенное в реестр таможенных представителей, совершающее таможенные операции от имени и по поручению декларанта или иного заинтересованного лица.

Согласно п. 1 ст. 401 ТК ЕАЭС таможенный представитель совершает от имени и по поручению декларанта или иных заинтересованных лиц таможенные операции на территории государства-члена, таможенным органом которого он включен в реестр таможенных представителей, в соответствии с международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования.

Статьей 404 ТК ЕАЭС определено, что при совершении таможенных операций таможенный представитель обладает теми же правами, что и лицо, которое уполномочивает его представлять свои интересы во взаимоотношениях с таможенными органами. При осуществлении своей деятельности таможенный представитель вправе требовать от представляемого им лица документы и сведения, необходимые для совершения таможенных операций, в том числе содержащие информацию, составляющую коммерческую, банковскую и иную охраняемую законом <данные изъяты> либо другую конфиденциальную информацию, и получать такие документы и сведения в сроки, обеспечивающие соблюдение установленных ТК ЕАЭС требований.

Согласно п. 2, 3 ст. 405 ТК ЕАЭС обязанности таможенного представителя при совершении таможенных операций обусловлены требованиями и условиями, установленными международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования и (или) законодательством государств-членов о таможенном регулировании. В обязанности таможенного представителя не входит соблюдение условий использования товаров в соответствии с таможенными процедурами и иных обязанностей, которые в соответствии с международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования возлагаются только на представляемых им лиц.

Исходя из п. 7 ст. 405 ТК ЕАЭС обязанности таможенного представителя перед таможенными органами не могут быть ограничены договором с представляемым лицом.

Статьей 400 ТК ЕАЭС определенно, что за несоблюдение требований международных договоров и актов в сфере таможенного регулирования юридические лица, осуществляющие деятельность в сфере таможенного дела, несут ответственность в соответствии с законодательством государств-членов.

Объектом правонарушения предусмотренного ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ являются общественные отношения, связанные с декларированием товаров.

Субъектом ответственности за правонарушение, предусмотренное ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ недекларирование товаров, является лицо, ответственное за совершение таможенных операций, в данном случае ООО «ЮТП».

Согласно п. 30 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.10.2006 № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части КоАП РФ» ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ установлена ответственность за недекларирование товаров и (или) транспортных средств, когда лицом фактически не выполняются требования таможенного законодательства по декларированию и таможенному оформлению товара, то есть таможенному органу не заявляется весь товар либо его часть (не заявляется часть однородного товара либо при декларировании товарной партии, состоящей из нескольких товаров, в таможенной декларации сообщаются сведения только об одном товаре или к таможенному оформлению представляется товар, отличный от того, сведения о котором были заявлены в таможенной декларации).

Если же товар по количественным характеристикам задекларирован полностью, но декларантом либо таможенным брокером (представителем) в таможенной декларации заявлены не соответствующие действительности (недостоверные) сведения о качественных характеристиках товара, необходимых для таможенных целей, эти действия образуют состав административного правонарушения, предусмотренный ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ, при условии, что такие сведения послужили основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера.

Таким образом, ООО «ЮТП» 28.05.2019 в нарушение требований ст. 106 ТК ЕАЭС в гр. 31, 33 ДТ № 10319010/280519/0006406 недостоверно указало сведения о классификационном коде по ТН ВЭД ЕАЭС для товара № 1, сопряженное с заявлением недостоверных сведений при описании товара, что послужило основанием для освобождением для уплаты вывозной таможенной пошлины в размере 141 600,74 руб. и совершило тем самым административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ.

Вина ООО «ЮТП», помимо протокола об административном правонарушении от 10.03.2020 г., подтверждается следующими доказательствами: Копией ДТ № 10319010/280519/0006406; Копией CMR от 28.05.2019 № 59, из которой следует, что в адрес ООО «Орион Групп» поставлялся товар, битум нефтяной дорожный БНД 60/90 модифицированный полимером СБС; Копией инвойса от 28.05.2019 № 59, из которой следует, что в адрес ООО «Орион Групп» поставлялся товар, битум нефтяной дорожный БНД 60/90 модифицированный полимером СБС; Копией паспорта качества № 147 от 15.05.2019, выданного ООО «ПБВ», на основании протокола испытаний № 696 от 15.05.2019, выданного Отделением в г. Волгограде филиала «Регион Волга» АО «Бюро Веритас Русь». В паспорте качества товар указан как: битум нефтяной дорожный БНД 60/90, модифицированный полимером СБС. В графе «Качественные показатели» указанно глубина проникновения иглы, 0,1 мм, при температуре 25°С равна 61, значение показателя эластичность соответствует 81; Копией протокола испытаний от 15.05.2019 № 696, выданного АО «Бюро Веритас Русь», из которого следует, что глубина проникновения иглы при температуре 25°С равна 61; Копией акта отбора проб и (или) образцов товаров от 30.05.2019 №10319060/300519/000040; Заключением таможенного эксперта ЭКС - региональный филиал ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону от 27.06.2019 № 12406001/0021484; Копией информационно-аналитической справки ОТНПТиТО таможни № 10319000/213/050719/А019 от 05.07.2019; Заключением таможенного эксперта ЭКС - региональный филиал ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону от 04.09.2019 № 12406001/0031202; Копией служебной записки ОТНПТиТО таможни от 25.09.2019 №11.3-45/0846, из которой следует, что товар № 1 по ДТ № 10319010/280519/0006406 классифицирован в товарной позиции 2715 00 000 0 в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС не верно. На основании выводов специалиста товар №1 по ДТ 10319010/280519/0006406 должен классифицироваться в субпозиции

2713 20 000 0 в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС; Копией решения о классификации товара в соответствии ТН ВЭД ЕАЭС от 24.12.2019 № РКТ-10319000-19/000019, из которого следует, что в ДТ №10319010/280519/0006406 код ТН ВЭД ЕАЭС товара изменился с 2715000000 на 2713200000; Копией решения о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ № 10319010/280519/0006406 от 24.12.2019, из которого следует, что описание товара, указанное в гр. 31 ДТ № 10319010/280519/0006406 изменилось на: битум нефтяной дорожный марка БНД 60/90, температура застывания пробы по методу ASTM D 938 (эквивалентному методу ISO 2207) составляет 75? С., показатель пенетрации пробы при температуре 25 ? С (метод иглы), определенный по методу EN 1426, составляет 82, показатель эластичности пробы составляет менее 40 %, не содержит полимерной добавки (полимерного связующего), предназначен для применения в строительстве, реконструкции и ремонте дорог, мостов и аэродромов; 1. Битум нефтяной дорожный марки БНД 60/90, производитель: ООО «ПолимерБитумВолгоград», товарный знак: отсутствует, количество: 21 Т. В графе 33 ДТ № 10319010/280519/0006406 код товара изменился с 2715000000 на 2713200000; Копией письма Губкинского университета от 01.11.2018 № 620/7927, из которого следует, что битум нефтяной дорожный БНД 60/90 модифицированный полимером стирол-бутадиен-стирол битумной смесью не является; Копиями писем ЭКС - региональный филиал ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону от 14.09.2018 №35-01-28/05069, от 25.06.2019 № 35-01-28/04092, из которых следует, что в соответствии с пояснениями к товарной позиции 2713 ТН ВЭД ЕАЭС битум нефтяной обычно получается в виде остатка от перегонки сырой нефти. Согласно пояснениям к товарной позиции 2715 ТН ВЭД ЕАЭС, к битумным смесям данной товарной позиции относятся: асфальтовые смеси для дорожных покрытий, состоящие обычно на 60% или более из битума с растворителем; эмульсии или устойчивые суспензии асфальта, битума, пека или минеральных смол в воде; мастики из асфальта и прочие битумные мастики, а аналогичные битумные смеси, содержащие минеральные вещества, такие как песок или асбест. Из пояснений к товарным позициям 2713 и 2715 ТН ВЭД ЕАЭС, к битуму нефтяному относятся продукты переработки нефти, которые имеют определённые показатели (температуру застывания, плотность, пенетрацию). При этом к битумным смесям относят три категории продуктов: битумы с растворителями, битумные эмульсии (битум с водой), битумы с жесткими наполнителями, такими как минеральные волокна (асбест, стекло), древесные опилки и прочие вещества, необходимые для придания продукту требуемых свойств или улучшения его применения. Битум нефтяной преобразуется в битумную смесь в терминах ТН ВЭД при добавлении компонентов, поименованных в пояснениях к товарной позиции 2715 ТН ВЭД ЕАЭС – растворителей, воды (с водой могут быть добавлены другие компоненты, обеспечивающие поддержании эмульсии), жестких наполнителей. Количество таких компонентов должно быть таким, чтобы изменить свойства нефтяного битума; Копией письма ООО «Газпромнефть-БМ» от 16.11.2018 № БМ-1426, из которого следует, что товар с пенетрацией 67 (метод иглы) (ЕN 1426) может являться битумом; Протоколом опроса свидетеля ГГТИ ОТОиТК Таганрогского таможенного поста Таганрогской таможни ФИО4 от 10.03.2020, из которого следует, что согласно заключению таможенного эксперта ЭКС - региональный филиал ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону от 04.09.2019 № 12406001/0031202 установленный показатель эластичности пробы менее 40% позволяет сделать вывод об отсутствии в составе пробы полимерной добавки (полимерного связующего). Эксперт указал, что проба идентифицирована как нефтяной битум, что не соответствует сведениям графы 31 ДТ №10319010/280519/0006406 в части «Смеси битумные… модифицированный полимером СБС…». Проба имеет температуру застывания по методу ASTM D 938 (эквивалентному методу ISO 2207) 75 °C. Показатель пенетрации пробы при температуре 25 °C (метод иглы), определенный по методу EN 1426, составляет 82. Показатель пенетрации пробы при температуре 25 °C (метод иглы), определенный по методу EN 1426, составляет менее 400. Битум нефтяной, не содержащий полимерных добавок, с температурой застывания по методу ASTM D 938 (эквивалентному методу ISO 2207) 75 °C, показателем пенетрации пробы при температуре 25 °C (метод иглы), определенный по методу EN 1426 равным 82, классифицируется в соответствии с основными правилами интерпретации 1 и 6 ТН ВЭД в подсубпозиции 2713200000 ТН ВЭД ЕАЭС. 24.12.2019 было вынесено решение о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в ДТ №10319010/280519/0006406, а именно изменена графа № 31 товара № 1, которая указана в следующей редакции: Битум нефтяной дорожный марки БНД 60/90, температура застывания пробы по методу ASTM D 938 (эквивалентному методу ISO 2207) составляет 75? С., показатель пенетрации пробы при температуре 25 ? С (метод иглы), определенный по методу EN 1426, составляет 82, показатель эластичности пробы составляет менее 40 %, не содержит полимерной добавки (полимерного связующего), предназначен для применения в строительстве, реконструкции и ремонте дорог, мостов и аэродромов; 1. Битум нефтяной дорожный марки БНД 60/90, производитель: ООО «Полимербитумволгоград», товарный знак: отсутствует, количество: 21 Т. В графе 33 ДТ №10319010/280519/0006406 код товара изменился с 2715000000 на 2713200000. Сумма подлежащих уплате таможенных платежей составила 141600,74 руб.; Протоколом опроса свидетеля ГГТИ ОТОиТК таможенного поста МАПП ФИО2 Курган Таганрогской таможни ФИО5 от 28.02.2020, из которого следует, что 30.05.2019 согласно поручению на проведение таможенного досмотра №10319060/300519/000380 им был произведен таможенный досмотр №10319060/300519/000380 в ходе которого производился отбор проб/образцов товара, заявленного в ДТ № 10319010/280519/0006406 в светлое время суток в ПЗТК т/п МАПП ФИО2 Курган. При отборе проб/образцов товара присутствовал представитель ООО «ПолимерБитумВолгорад», водитель состава транспортного средства p/н А507ОР DPR/057АЕ DPR, ФИО6 Заявленный в ДТ № 10319010/280519/0006406 товар находился в автоцистерне, перемещаемой на составе транспортных средств p/н А507ОР DPR/057АЕ DPR. Отбор проб/образцов товара осуществлялся согласно ГОСТ 2517-2012 с применением пробоотборника. Отбор осуществлялся путем погружения пробоотборника на требуемую глубину автоцистерны согласно п. 4.11.1 ГОСТ 2517-2012. Полученные точечные пробы сливались в одну чистую металлическую емкость, в которой они смешивались и сразу разливались в три стеклянные банки объёмом по два литра. Каждая банка была помещена в полипропиленовый мешок, оклеенный ярлыком обеспечения сохранности с подписью ФИО6 По результатам отбора проб, упаковки товара был составлен акт отбора проб и/или образцов от 30.05.2019 № 10319060/300519/000040 (далее – Акт). Два экземпляра акта отбора были вручены ФИО6 для подписания 30.05.2019, что подтверждается Актом. Один экземпляр передан ФИО6, другой экземпляр передан вместе с пробами оперуполномоченному ОРО Таганрогской таможни ФИО7 ФИО6 претензий, замечаний и заявлений по проведению отбора проб/образцов их упаковки не имел, что подтверждается Актом; Протоколом опроса свидетеля ГГТИ ОТКПВТ Таганрогской таможни ФИО8 от 26.02.2020, который подтвердил обстоятельства выявления совершенного правонарушения; Копией акта камеральной таможенной проверки № 10319000/210/181019/А000021 от 18.10.2019 г.

Действия лица, привлекаемого к административной ответственности квалифицируются как административное правонарушение, предусмотренное ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ заявление таможенным представителем при таможенном декларировании товаров недостоверных сведений об их классификационном коде по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, сопряженное с заявлением при описании товаров неполных, недостоверных сведений об их количестве, свойствах и характеристиках, влияющих на их классификацию, либо об их наименовании, описании, о стране происхождения, об их таможенной стоимости, либо других сведений, если такие сведения послужили или могли послужить основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера.

Довод «ЮТП» о нарушении порядка назначения экспертизы, так как представителю не был разъяснён порядок отбора проб - суд не может принять в качестве основания для освобождения от ответственности и исключения экспертизы как доказательства.

Довод о том, что акт отбора является недопустимым доказательством суд отвергает, как и довод о нарушении порядка назначения и проведения экспертизы суд отвергает. Экспертиза была проведена квалифицированным экспертом ЦЭКТУ ФТС и её выводы, по существу, не опровергнуты. Экспертиза признается допустимым по делу доказательством.

В связи с вышеизложенным, оснований для прекращения производства по делу и освобождении виновного лица от административной ответственности не имеется.

В соответствии с ч. 1 ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с п. 3 ст. 26.1 КоАП РФ выяснению по делу об АП подлежит, в том числе, и виновность лица в совершении административного правонарушения.

Согласно положениям ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Из смысла содержания данной статьи следует, что наличие или отсутствие вины юридического лица не зависит от осознанности или неосознанности действий его сотрудников. Для доказывания вины юридического лица достаточно установить наличие правовой и физической возможности соблюдения норм законодательства и соответственно непринятие лицом мер для реализации такой возможности.

Разрешая вопрос о назначении наказания, учитывается характер совершенного правонарушения, смягчающих, как и отягчающих обстоятельств по делу не установлено.

На основании указанного полагаю необходимым назначить ООО «ЮТП» наказание в виде административного штрафа, предусмотренного санкцией ч.2 ст.16.2 КоАП РФ, установленной для юридических лиц, в размере одной второй суммы подлежащей уплате таможенных пошлин, налогов без применения дополнительного наказания в виде конфискации предметов административного правонарушения.

Таким образом, размер штрафа составляет: 141600,74 руб. : 2 = 70800,37 рублей.

Руководствуясь ст.ст. 29.9, 29.10 КоАП РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Признать юридическое лицо ООО «Южный таможенный представитель» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст. 16.2 КоАП РФ и назначить ему административное наказание в виде административного штрафа в размере 70800 (семьдесят тысяч восемьсот) рублей 37 копеек без конфискации предметов административного правонарушения:

Реквизиты для оплаты административного штрафа:

Получатель - Межрегиональное операционное УФК(ФТС России);

ИНН <***>; КПП 773001001; БИК 044501002;

счет № 40101810800000002901;

Банк получателя - Операционный департамент Банка России, <...>;

Код бюджетной классификации (КБК): 15311601161010000140;

ОКТМО 45328000; Код таможни: 10319000; Вид таможенного платежа 7130,

Назначение платежа - штраф по делу об АП №10319000-119/2020;

Тип платежа: ШТ; Основание платежа АП;

УИН ШТРАФА 15310103190000119201,

УИН ИЗДЕРЖЕК 15311103190000119206.

Предупредить ООО «Южный таможенный представитель», что неуплата административного штрафа в течение шестидесяти дней со дня вступления данного постановления в силу является административным правонарушением, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 20.25 КоАП РФ.

Постановление может быть обжаловано в Ростовский областной суд лицами, указанными в статьях 25.1-25.5 КоАП РФ, в течение десяти дней со дня получения копии постановления.

Судья: