Гражданский кодекс часть 1

Ейский городской суд Краснодарского края в составе председательствующего судьи – Балашова М.Ю., секретаря Кочневой С.Г., с участием государственного обвинителя Шемет В.И.;

подсудимого – Мотрий А.А.; его защитника адвоката Моисеенко М.И., предоставившего удостоверение № 6380, ордер № 809089;

представителя потерпевшего-МИ ФНС №2 по Краснодарскому краю - Спичак О.В.;

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по обвинению Мотрий А.А., родившегося ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, зарегистрированного по адресу: <адрес><адрес><адрес>; проживающего по адресу: <адрес>, <данные изъяты> судимого 05.04.2017 г. Ейским городским судом по ч.3 ст. 159.4 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы в колонии-поселении, апелляционным постановлением Краснодарского краевого суда от 30 мая 2017 г. приговор изменен, наказание снижено до 1 года 7 месяцев лишения свободы в колонии-поселении, наказание не отбыто, обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30 - ч. 3 ст. 159 УК РФ,-

УСТАНОВИЛ:

Мотрий А.А., совершил покушение на мошенничество, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение хищения чужого имущества путем обмана, с использованием своего служебного положения, в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Преступление совершено при следующих обстоятельствах.

Мотрий А.А. на основании решения учредителя о создании Общества с ограниченной ответственностью «ГрейнБизнес» от 06.03.2015 и приказа № 1 от 17.03.2015 был назначен на должность директора ООО «ГрейнБизнес»(ОГРН <данные изъяты>, ИНН <данные изъяты>, <адрес>) и, в соответствии с Уставом ООО «ГрейнБизнес», Федеральным Законом РФ от 08.02.1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» обладал организационно-распорядительными и административно- хозяйственными полномочиями в указанном Обществе. В соответствии со ст. 14 пунктом 2 Устава ООО «ГрейнБизнес» (далее Устав): «Руководство текущей деятельностью Общества осуществляется единоличным исполнительным органом Общества – директором. В соответствии со ст.14 пункта 3 Устава: «К компетенции единоличного исполнительного органа Общества – директора относятся все вопросы руководства текущей деятельностью Общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания участников Общества», в соответствии со ст. 14 пунктом 5 Устава: «директор при осуществлении своих прав и обязанностей должен действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении Общества добросовестно и разумно». В соответствии со ст. 44 Федерального Закона РФ от 08.02.1998 года № 14-ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью»: «Директор при осуществлении им прав и исполнении обязанностей должен действовать в интересах общества добросовестно и разумно. Согласно п. 3 ст. 14 Устава ООО «ГрейнБизнес», в обязанности Мотрий А.А. входило: «действовать без доверенностей от имени Общества, в том числе представлять его интересы и совершать сделки, открывать счета в банках; осуществлять иные полномочия, не отнесенные Федеральным законом «Об Обществах с ограниченной ответственностью» или настоящим уставом к компетенции общего собрания участников Общества». Согласно ст. 6 Федерального Закона «О бухгалтерском учете» № 129-ФЗ от 21 ноября 1996 года, ответственность за организацию бухгалтерского учета и соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций возложена на руководителя предприятия. В соответствии с п. 1 ст. 143 НК РФ налогоплательщиками налога на добавленную стоимость (далее НДС) признаются организации. Объектом налогообложения по НДС согласно п.п. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ является реализация товаров, работ (услуг) на территории Российской Федерации. Налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров, работ, услуг определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг).

В соответствии с п. 1 частью 2 статьи 151 НК РФ, при вывозе товаров с таможенной территории Российской Федерации в таможенном режиме экспорта налог не уплачивается.

В соответствии с п. 1 частью 1 статьи 164 НК РФ налогообложение товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта, при условии представления в налоговые органы соответствующих документов, производится по налоговой ставке 0 процентов. В соответствии с частью 2 статьи 171 НК РФ, вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 статьи 172 НК РФ, вычетам подлежат только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с п. 3 ст. 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 18 процентов в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 ст. 164 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 176 НК РФ, в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1-3пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями настоящей статьи.

В соответствии с п. 6 ст. 176 НК РФ, при отсутствии у налогоплательщика недоимки по налогу на добавленную стоимость, иным федеральным налогам, задолженности по соответствующим пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, сумма налога, подлежащая возмещению, по решению налогового органа возвращается по заявлению налогоплательщика на данный им банковский счет. При наличии письменного заявления налогоплательщика суммы, подлежащие возврату, могут быть направлены в уплаты предстоящих налоговых платежей по налогу или иным федеральным налогам. Согласно п.7 раздела 2 «Ведение покупателем книги покупок» Постановления Правительства № 914 от 02.12.2000 «Об утверждении правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур» сумма налога на добавленную стоимость, предъявляемая к вычету, определяется на основании книги покупок, предназначенной для регистрации покупателем счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг).

Согласно ст. 80 НК РФ налоговая декларация представляет собой письменное заявление налогоплательщика об объектах налогообложения, о полученных доходах и произведенных расходах, об источниках доходов, о налоговой базе, налоговых льготах, об исчисленной сумме налога и (или) о других данных, служащих основанием для исчисления и уплаты налога. Налоговая декларация представляется в налоговый орган по месту учета налогоплательщика по установленной форме на бумажном носителе или по установленным форматам в электронном виде.

Согласно п.8 ст. 88 НК РФ при подаче налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, в которой заявлено право на возмещение налога, налоговый орган вправе истребовать у налогоплательщика документы, подтверждающие в соответствии со статьей 172 НК РФ правомерность применения налоговых вычетов.

Не позднее 10.09.2015, Мотрий А.А., будучи осведомленным о порядке возмещения налога на добавленную стоимость при налогообложении по налоговой ставке 0 процентов, из корыстных побуждений решил похитить денежные средства из федерального бюджета путем обмана налогового органа, с использованием служебного положения, в крупном размере, для чего разработал план совершения преступления. Реализуя свой преступный умысел, действуя согласно разработанному преступному плану, осознавая общественную опасность своих действий, предвидя неизбежность наступления общественно опасных последствий в виде причинения ущерба федеральному бюджету и и желая их наступления, руководствуясь корыстной целью, изготовил пакет документов для регистрации ООО «Южная Звезда» в налоговом органе, в том числе: - решение о создании Общества с ограниченной ответственностью «Южная Звезда» от 02.09.2015, согласно которому единственным учредителем Мотрий А.А. принято решение о создании данного общества, определен уставной капитал Общества в размере 10 000 руб., утвержден Устав Общества, Мотрий А.А. назначен на должность директора общества;

-Устав ООО «Южная Звезда», согласно которому место нахождения общества на момент его создания: <адрес><адрес><адрес>. Общество вправе осуществлять все виды деятельности, разрешенные законодательством Российской Федерации, от своего имени заключать договоры, приобретать имущественные и личные имущественные права и нести обязанности; -заявление в Межрайонную инспекцию федеральной налоговой службы России № 2 о государственной регистрации юридического лица при создании, после чего, в период времени с 02.09.2015 по 10.09.2015, находясь по адресу г. Ейск ул. Красная 57 корпус «А» кв. 57, Мотрий А.А., продолжая реализовывать свой преступный умысел, подписал вышеуказанные документы и предоставил их в Межрайонную ИФНС России № 2 по Краснодарскому краю по адресу: Краснодарский край, г. Ейск ул. Красная 59 корпус 5, руководителем которой 10.09.2015 вынесено решение о государственной регистрации ООО «Южная Звезда». При этом ООО «Южная Звезда» определен общий режим налогообложения, следовательно, оно является плательщиком установленных законодательством налогов и сборов, в том числе, в соответствии со ст. 143 НК РФ - налога на добавленную стоимость.

Согласно Уставу ООО «Южная Звезда» Мотрий А.А., являясь исполнительным органом Общества - директором, уполномочен без доверенности действовать от имени Общества, заключать договора, выдавать доверенности, открывать в банках расчетные счета, осуществлять иные полномочия. Таким образом, Мотрий А.А., занимая служебное положение директора ООО «Южная Звезда», являлся лицом, наделенным управленческими функциями в коммерческой организации, выполняющим на постоянной основе административно-хозяйственные и организационно-распорядительные функции.

В период времени с 10.09.2015 по 04.10.2015, находясь в офисе ООО «ГрейнБизнес» расположенном по адресу: <адрес>, Мотрий А.А., приискал физическое лицо, имеющее опыт ведения бухгалтерского учета и составления документов налоговой отчетности, а именно ФИО\2 и, непосвящая ее в свои преступные намерения, обратился к ней с просьбой оказать ему помощь, на возмездной основе, в ведении бухгалтерского учета и составлении документов налоговой отчетности ООО «ГрейнБизнес» и ООО «Южная Звезда». ФроловаС.В., не подозревая о преступных намерениях Мотрий А.А., на предложение последнего ответила согласием.

10.09.2015 ООО «Грейнбизнес» в лице директора Мотрий А.А. заключило экспортный контракт с АО «Транс-Ойл Интернешил (Женева, Швейцария) №<адрес> от 10.09.2015 на поставку пшеницы продовольственной в количестве 5 000 тон на общую сумму 850 000 долларов США. 06.10.2015 иностранному покупателю АО «Транс-Ойл Интернешил (Женева, Швейцария), в соответствии с таможенной декларацией № вывезено за пределы территории РФ в таможенном режиме экспорта в Турцию на теплоходе «Клио» 5010,54 тонны пшеницы продовольственной на сумму 821 686,40 долларов США, что подтверждено отметкой Краснодарской таможни «Товар вывезен полностью». Таким образом налогооблагаемая база ООО «ГрейнБизнес» № по ставке 0 процентов по курсу на дату отгрузки составила 54 183 152 рублей.

В период времени с 10.09.2015 по 06.10.2015, Мотрий А.А., находясь в офисе ООО «ГрейнБизнес» расположенном по адресу: <адрес>, осознавая, что фактическую перевозку пшеницы продовольственной урожая 2015 года для ООО «ГрейнБизнес» осуществили индивидуальные предприниматели ФИО\3, ФИО\4, ФИО\5 и ФИО\1 и оплата данным перевозчикам была произведена без учета налога на добавленную стоимость, дал указание, не осведомленной о его преступных намерениях ФИО\2, составить и провести по бухгалтерскому учету ООО «ГрейнБизнес» и ООО «Южная Звезда» договор оказания транспортных услуг на перевозку пшеницы продовольственной урожая 2015 года с включением в стоимость услуг сумму НДС18 процентов. В период времени с 10.09.2015 по 06.10.2015, находясь в офисе ООО «ГрейнБиз<данные изъяты> по адресу: <адрес>, используя свое служебное положение, осознавая, что указанная налоговая декларация содержит заведомо ложные сведения, а именно сумму налога, исчисленную к возмещению из бюджета за данный налоговый период в размере 2 182 971 рублей, якобы образовавшуюся в результате деятельностиООО «ГрейнБизнес» с ООО «Южная Звезда» и ООО «Агрохим-Трейд», по телекоммуникационным каналам связи с ЭЦП предоставил ее в Межрайонную ИФНС России № 2 по Краснодарскому краю, расположенную по адресу: <адрес> корпус 5, тем самым обманул сотрудников налогового органа.

Далее, 24.04.2016, ФИО\2, находясь в офисе ООО «ГрейнБизнес», расположенном по адресу: <адрес>, не зная о преступных намерениях Мотрий А.А. и действуя по его указанию, на основании тех же подложных первичных документов, свидетельствующих об оказании ООО «Южная Звезда» транспортных услуг ООО «ГрейнБизнес», составила уточненную налоговую декларацию по НДС ООО «ГрейнБизнес» за 4 квартал 2015 года № от 24.04.2016 уменьшив в ней налоговые вычеты в сумме 1 765 540 по поставщику ООО «Агрохим-Трейд» ИНН № после чего передала ее Мотрий А.А. Далее, 24.04.2016 Мотрий А.А., находясь в офисе ООО «ГрейнБизнес» по адресу: <адрес>, используя свое служебное положение, осознавая, что указанная налоговая декларация содержит заведомо ложные сведения, а именно сумму налога, исчисленную к возмещению из бюджета за 4 квартал 2015года в размере 417 431 рублей, якобы образовавшуюся в результате деятельности ООО «ГрейнБизнес» с ООО «Южная Звезда», по телекоммуникационным каналам связис ЭЦП предоставил ее в Межрайонную ИФНС России № 2 по Краснодарскому краю, расположенную по адресу: Краснодарский край, г. Ейск ул. Красная 59 корпус 5, тем самым обманул сотрудников налогового органа.

Далее, 19.02.2016, ФИО\2, не догадываясь о преступном замысле Мотрий А.А.и действуя по его указанию, в соответствии с требованием № 15217 от 11.02.2016Межрайонной ИФНС России № 2 по Краснодарскому краю предоставила в указанный налоговый орган пакет документов, в том числе копии подложных договора, счет - факуры, книгу покупок, книгу продаж и журнал учета полученных счетов-фактур, содержащих недостоверные сведения об оказании ООО «Южная Звезда» транспортных услуг ООО «ГрейнБизнес».

Кроме того, в период времени с 10.09.2015 по 01.10.2015 Мотрий А.А., находясь в офисе ООО «ГрейнБизнес», расположенном по адресу: <адрес>. <адрес> желая ввести в заблуждение сотрудников Межрайонной ИФНСРоссии№ 2 по Краснодарскому краю относительно совершения сделки по оказанию транспортных услуг ООО «Южная Звезда», создавая видимость произведенной оплаты услуги, дал указание, неосведомленной о его преступных намерениях ФИО\2, перечислить с расчетного счета ООО «ГрейнБизнес» №,открытого в Краснодарском отделении 8619 ПАО Сбербанк России по адресу: Краснодарский край, г. Ейск ул. Армавирская 46/1 на расчетный счет ООО «Южная Звезда» №, открытый в Ростовском филиале АО «Бинбанк Кредитные карты» по адресу: <адрес> денежные средства в сумме 2 736 496,04 рублей, в том числе НДС 18 процентов в сумме 417 431,60 рублей за организацию автотранспортных услуг.

В период времени с 01.10.2015 по 12.11.2015 ФИО\2, неосведомленная о преступных намерениях Мотрий А.А. и действуя по его указанию, находясь в офисе ООО «ГрейнБизнес», расположенном по адресу: <адрес>, используя систему «Банк-Клиент», осуществила перевод с расчетного счета ООО «ГрейнБизнес» №, открытого в Краснодарском отделении 8619 ПАО Сбербанк России по адресу: <адрес> на расчетный счет ООО «Южная Звезда» №, открытый в Ростовском филиале АО «Бинбанк Кредитные карты» по адресу: <адрес> денежных средств в общей сумме 1 490 000 рублей в качестве оплаты за организацию транспортных услуг, хотя фактически данные услуги ООО «Южная Звезда» ООО «ГрейнБизнес» не оказывало. Полученными на расчетный счет ООО «Южная Звезда» денежными средствами Мотрий А.А. распорядился по своему усмотрению, в том числе оплатив 01.10.2015, в соответствии с платежным поручением № 4 от 01.10.2015 транспортные услуги ИП ФИО\3 в сумме 750 000 рублей, без учета налога на добавленную стоимость.

05.08.2016 ООО «Грейнбизнес» в лице директора Мотрий А.А., в соответствии со ст. 176 НК РФ, направил в МИФНС РФ № 2 по Краснодарскому краю заявление о возмещении, на основании налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2015 года, ООО «ГрейнБизнес» налога на добавленную стоимость в размере 3 070 695 рублей, в том числе по поставщику ООО «Южная Звезда» в размере 417 431 рублей, путем возврата на расчетный счет ООО «Грейнбизнес» № открытый в Отделении № 8619 Сбербанка России г. Краснодар, БИК № корсчет №. Тем самым директор ООО «ГрейнБизнес» Мотрий А.А., используя свое служебное положение в корыстных целях, путем обмана, на основании фиктивных документов, пытался совершить хищение бюджетных денежных средств под видом возмещения налога на добавленную стоимость по контрагенту ООО «Южная Звезда» в размере 417 431 рублей.

При проведении камеральной налоговой проверки МИ ФНС России № 2 по Краснодарскому краю было установлено, что деятельность ООО «ГрейнБизнес» была направлена на совершение операций, связанных с получением необоснованной налоговой выгоды в части вычета из бюджета сумм налога на добавленную стоимость в 4 квартале 2015 года по контрагенту ООО «Южная звезда», налоговые вычеты НДС в сумме 417 431 рублей по данному поставщику заявлены ООО «Грейнбизнес» не обосновано.

Таким образом, совершаемое Мотрий А.А. хищение из федерального бюджета денежных средств в крупном размере в сумме 417 431 рублей не было доведено до конца по независящем от него обстоятельствам, поскольку сотрудники Межрайонной ИФНС России № 2 по Краснодарскому краю, изобличив Мотрий А.А. в совершении преступления, приняли по результатам камеральной налоговой проверки, проведенной в период с 24.04.2016 по 25.07.2016, решение № 276 от 29.09.2016 об отказе в возмещении части суммы НДС, заявленной директором ООО «ГрейнБизнес» Мотрий А.А. к возмещению 24.04.2016, в том числе суммы денежных средств в размере 417 431 рублей, которые директор ООО «ГрейнБизнес» Мотрий А.А. пытался похитить.

Подсудимый Мотрий А.А., согласился с предъявленным ему обвинением в полном объеме и заявил ходатайство о принятии судебного решения в особом порядке судебного разбирательства. Подсудимый Мотрий А.А., осознает характер и правовые последствия заявленного ходатайства. Ходатайство о принятии решения в особом порядке судебного разбирательства заявлено в присутствии защитника и после консультации с ним.

Защитник поддержала ходатайство своего подзащитного о рассмотрении дела в особом порядке.

Представитель потерпевшего не возражает против рассмотрения дела в особом порядке.

Государственный обвинитель не возражает против рассмотрения дела в особом порядке.

Условия, предусмотренные частями 1 и 2 статьи 314 УПК РФ, соблюдены, и суд счел возможным рассмотреть дело в особом порядке судебного разбирательства.

Обвинение, предъявленное Мотрий А.А., обоснованное и подтверждается собранными по делу доказательствами.

Указание в обвинительном заключении на умысел Мотрий А.А. в совершении хищения в особо крупном размере суд считает необходимым исключить из объема обвинения, так как это указание выходит за пределы предъявленного обвинения. Исключение указанной фразы из объема обвинения не изменяет квалификации деяния Мотрий А.А. и не ухудшает положения подсудимого.

Действия Мотрий А.А., суд квалифицирует по ч.3 ст. 30 ч. 3 ст. 159 УК РФ, как покушение на мошенничество, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение хищения чужого имущества путем обмана, с использованием своего служебного положения, в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам

В соответствии со ст. 60 УК РФ, при назначении наказания Мотрий А.А., суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, относящегося к категории тяжких, личность виновного, характеризующихся по месту жительства и по месту отбытия наказания, удовлетворительно, обстоятельства, смягчающие наказание, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание Мотрий А.А., обстоятельств суд признал полное признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении троих малолетних детей.

Отягчающих наказание Мотрий А.А., обстоятельств суд не установил.

Никаких исключительных обстоятельств, для применения при назначении наказания Мотрий А.А., ст. 64 УК РФ, по делу не установлено.

Оснований для применения ч.6 ст. 15 УК РФ суд не усматривает.

С учетом изложенного, суд считает, что исправление Мотрий А.А. не возможно без изоляции от общества и наказание ему должно быть назначено в пределах санкции ч. 3 ст. 159 УК РФ, в виде лишения свободы,

В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений следует частично сложить наказание с наказанием по приговору Ейского городского суда от 05 апреля 2017 г. измененным апелляционным постановлением Краснодарского краевого суда от 30 мая 2017 г. до 1 года 7 месяцев лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении.

В соответствии с п. «б» ч.1 ст. 58 УК РФ наказание Мотрий А.А. следует отбывать в исправительной колонии общего режима.

Вещественные доказательства следует хранить в деле.

Гражданский иск по делу не заявлен.

Руководствуясь ст. ст. 307-309, 316 УПК РФ, суд

ПРИГОВОРИЛ:

Мотрий А.А. признать виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ, и назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком два года.

В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, частично сложить назначенное наказание с наказанием по приговору Ейского городского суда от 05 апреля 2017 г. измененным апелляционным постановлением Краснодарского краевого суда от 30 мая 2017 г. до 1 года 7 месяцев лишения свободы и окончательно назначить наказание в виде двух лет девяти месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Меру пресечения Мотрий А.А. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменить на заключение под стражу. Срок отбытия наказания исчислять с 7 февраля 2018 года. Засчитать в отбытый срок период отбытия наказания с 10.07.2017года по 7.02.2018года.

Вещественные доказательства, приобщенные к материалам дела следует хранить при деле.

Приговор может быть обжалован в апелляционном порядке в Краснодарский краевой суд в течение 10 суток со дня провозглашения, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии приговора, с соблюдением требований ст. 317 УПК РФ путем подачи жалобы в Ейский городской суд.

В случае подачи апелляционной жалобы осужденный вправе ходатайствовать о своем участии лично или посредством видеоконференцсвязи в рассмотрении уголовного дела судом апелляционной инстанции, а так же о назначении ему адвоката за счет государства в суде апелляционной инстанции.

Председательствующий Балашов М.Ю.