Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании в городе Мариинске 12 ноября 2010 года дело по заявлению ФИО1 о признании недействительным решения №6 от 14.05.2010 года о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения,

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 обратился в Мариинский городской суд с заявлением, в котором просит отменить решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №1 по Кемеровской области (далее по тексту- МИФНС России №1 по КО) №6 от о привлечении его к ответственности за совершение налогового правонарушения. Требования мотивировал следующим. Межрайонной Инспекцией ФНС России по Кемеровской области № 1 проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты (удержания, перечисления) им в бюджет налога на доходы физических лиц, налога на добавленную стоимость, единого социального налога за период с По результатам выездной налоговой проверки Инспекцией составлен акт выездной налоговой проверки от и принято решение о привлечении ФИО1 к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п. 1 статьи 122 НК РФ, пунктами 1 и 2 статьи 119, пунктом 1 статьи 126 Кодекса, в виде штрафов общем размере . Указанным решением так же предложено уплатить недоимку по налогу на доходы физических лиц, налогу на добавленную стоимость, единому социальному налогу в общей сумме , начислена пеня за несвоевременную уплату вышеуказанных налогов в сумме . Жалоба на вышеуказанное решение была оставлена без удовлетворения решением Федеральной налоговой службой УФНС России по Кемеровской области на этом основании вынужден был обратиться в суд. При государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя были заявлены следующие виды деятельности в соответствии с общероссийским классификатором видов экономической деятельности ОК 029-2001 (КДЕС ред.1) от 01.01.2003 г.: розничная торговля бытовым жидким котельным топливом, газом в баллонах, углем; деятельность грузового автомобильного неспециализированного транспорта. Перед тем как сняться с регистрационного учета в качестве предпринимателя представителем была сдана вся необходимая налоговая отчетность, сданы все декларации, оплачены все налоги, в связи с чем было получено уведомление о снятии с регистрационного учета и свидетельство о прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя. Перед тем как сдать в МРИ ФНС России № 1 по Кемеровской области заявление о государственной регистрации прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, он подписал в налоговой инспекции так называемый обходной лист. При снятии с налогового учета в качестве плательщика единого налога на вмененный доход в ИФНС России по г. Кемерово так же сдал по обходному листу всю отчетность. Без обходного листа заявление о снятии с учета как предпринимателя по единому налогу на вмененный доход ИФНС России по г.Кемерово и МИФНС России № 1 по КО не принимало. Действительно, действующего законодательства, утверждающего данную форму обходного листа, нет, но сам лист существует. Он подтверждает, что налоговая отчетность по заявленным видам деятельности была сдана полностью и претензий со стороны налоговых инспекций г.Кемерово и г.Мариинска к нему как к индивидуальному предпринимателю нет. В налоговом праве России существует норма, согласно которой обстоятельством, исключающим вину лица в совершении налогового правонарушения, признается выполнение налогоплательщиком или налоговым агентом письменных разъяснений по вопросу применения законодательства о налогах и сборах, данных финансовым органом или уполномоченным государственным органом или их должностными лицами в пределах их компетенции (подп. 3 п. 1 ст. 11 НК РФ). Когда он (ФИО1) был зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, налоговая инспекция выдала уведомление о постановке его на учет в качестве плательщика единого налога на вмененный доход по вышеуказанным видам деятельности. Просит обходной лист и выданные налоговыми инспекциями уведомления о постановке на налоговый учет в качестве плательщика единого налога на вмененный доход и уведомление о снятии его с учета в качестве плательщика единого налога на вмененный доход приравнять к письменным разъяснениям налогового органа, исключающим его вину в совершении налогового правонарушения, согласно подп.3. п.1 ст.111 НК РФ. Кроме того, в своем решении налоговая инспекция не доказала, что выручка согласно фискальным отчетам получена только от розничной торговли газам в баллонах. Было два вида деятельности: грузоперевозки и розничная торговля газом. Не была доказана закупка газа и его реализация. Впоследствии ФИО1 просил уменьшить сумму налоговых санкций, которая начислена ему налоговой инспекцией за правонарушение, с которым он не согласен, штраф в размере и пеню в размере с учетом ст. 112 Налогового кодекса Российской Федерации. Просит считать обстоятельствами, смягчающими ответственность за совершение налогового правонарушения, пп. 1 п. 2 ст. 112 НК РФ- тяжелое материально положение физического лица, привлекаемого к ответственности за совершения налогового правонарушения. Он является пенсионером и иного дохода не имеет. Сумма, которую ему выставила налоговая инспекция, несоизмерима с его доходом (получаемой пенсией). Он не имеет специального образования, которое позволило бы быть в курсе всех изменений в налоговом законодательстве. Самостоятельно не производил расчетов и уплаты налогов. Его доверенное лицо получало в налоговой инспекции исчерпывающую информацию по исчислению и уплате налогов, и совершала все расчеты, как ей рекомендовала налоговая инспекция. Правонарушение совершено впервые, умысла на причинение ущерба государству он не имел. Умысел не подтвердился и при проверке предпринимательской деятельности сотрудниками службы ОБЭП. При закрытии деятельности его доверенное лицо не получило ни каких нареканий по исчислению и уплате налогов.

В судебном заседании заявитель и его представитель заявленные требования поддержали по основаниям, указанным в исковом заявлении. Также представитель заявителя пояснил, что ФИО1 деятельность в виде реализации газа в баллонах в 2008-2009 годах не осуществлял. Информация о такой деятельности в виде ОКВЭД и кода предпринимательской деятельности в налоговых декларациях указана ошибочно и не самим ФИО1, а его представителем. Заявитель осуществлял деятельность по грузоперевозкам. Это подтверждается паспортами транспортных средств, которые свидетельствуют о наличии у заявителя грузовых автомобилей. Объяснения, в которых ФИО1 говорит о розничной торговле газом, даны им по требованию сотрудника налоговой инспекции. ФИО1 пояснения своего представителя поддержал.

Представители МИ ФНС России №1 по КО ФИО4,, ФИО3, просили в удовлетворении заявленных требований отказать. Представитель ФИО4 пояснила, что проведенной в отношении ФИО1 проверкой за 2008 г установлено: неуплата налога на добавленную стоимость в сумме Доводы ФИО1 о том, что при его закрытии налоговой инспекцией ему был выдан обходной лист, который был подписан инспектором и подтверждает отсутствие у него задолженности по несданным налоговым декларациям, является неправомерным. Ни Налоговым кодексом РФ, ни иными нормативными актами не предусмотрен такой документ - обходной лист, и МРИФНС России №1 по КО он не выдавался. Доказательств наличия обходного листа заявителем не представлено. При государственной регистрации заявителя в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с общероссийским классификатором видов экономической деятельности ОК были заявлены следующие виды деятельности: розничная торговля бытовым жидким котельным топливом, газом в баллонах, углем; деятельность грузового автомобильного грузового неспециализированного транспорта. После регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя на основании выписки из ЕГРИП о государственной регистрации, сведения передаются в налоговый орган. На основании сведений, включенных в ЕГРН, налоговый орган осуществляет постановку на учет физического лица в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности и выдает уведомление о постановке на учет. 11.07.2008 г. в ЕГРИП внесена запись о государственной регистрации заявителя на основании поданного заявления, 11.07.2008 г. налоговый орган поставил ФИО1 на учет физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, ему было выдано уведомление формы № 2-3-Учет в соответствии с Приказом от 03.03.2004 г. №БГ-3-09/178 п.2.2.2.Согласно пункта 1 статьи 346.28 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщиками ЕНВД являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории муниципального района, городского округа, городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, в которых введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом. Организации или индивидуальные предприниматели, которые подлежат постановке на учет в качестве налогоплательщиков ЕНВД, подают в налоговые органы в течение пяти дней со дня начала осуществления предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению ЕНВД, заявление о постановке на учет организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика ЕНВД. Налоговый орган, осуществивший постановку на учет организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика ЕНВД, в течение пяти дней со дня получения заявления о постановке на учет организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика единого налога выдает уведомление о постановке на учет организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика ЕНВД. Заявление от ФИО1 о постановке на учет индивидуального предпринимателя в качестве плательщика ЕНВД в Межрайонную ИФНС России № I по Кемеровской области не поступало (форма №9-ЕНВД-2), и уведомление о постановке на учет индивидуального предпринимателя в качестве плательщика ЕНВД по форме №9-ЕНВД-4 МИФНС России №1 по КО заявителю не выдавалось. Ранее ФИО1 был зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в Инспекции федеральной налоговой службы по г. Кемерово. Заявленный вид деятельности - деятельность грузового автомобильного, грузового неспециализированного транспорта. 11.11.2004 г. добавлен вид деятельности розничная торговля бытовым жидким котельным топливом, газом в баллонах, углем. В 2006 г. заявитель подавал заявление в ИФНС по г. Кемерово и получил уведомление по форме № 9-ЕНВД-4 от 17.10.2006 г., на основании которого имел право применять ЕНВД. С момента утраты им статуса индивидуального предпринимателя, т.е. с 15.12.2006 г, уведомление от 17,10.2006г. № 16-05-26/55315 ИФНС по г. Кемерово автоматически утратило свою силу. Сведениями о том, что ФИО1 в 2008 году обращался в ИФНС по г. Кемерово с заявлением о постановке на учет в качестве плательщика ЕНВД и выдаче в 2008 году соответствующего уведомления о постановке на учет индивидуального предпринимателя в качестве плательщика ЕНВД, Межрайонная ИФНС России № 1 по Кемеровской области не располагает, налогоплательщиком не представлено, в федеральной базе данных ЕГРН такие сведения отсутствуют. в адрес налогоплательщика было направлено уведомление о вызове налогоплательщика для дачи пояснений для проведения камеральной налоговой проверки по факту правомерности применения налогообложения в виде ЕНВД которым предложено предоставить уточненные налоговые декларации по ЕНВД за 1,2 квартала 2009г., и отразить суммы налога подлежащие уплате в бюджет в размере 0 руб., а так же представить декларации о предположительном доходе за 2009г. по НДФЛ и ЕСН, по НДС за 1,2 квартал 2009г. В результате чего 21.08.2009 г. заявителем были представлены в Межрайонную ИФНС России №1 по Кемеровской области: декларации по налогу на добавленную стоимость за 1,2 квартал 2009г., декларация по налогу на доходы физических лиц за 2009г., декларация по единому социальному налогу за 2009 г. в адрес налогоплательщика было направлено сообщение с требованием представления пояснений и предложением предоставить уточненные налоговые декларации по ЕНВД за 3,4 квартал 2008г. в которых отразить сумму налога к уплате в бюджет в размере 0 руб., кроме того, ему предложено представить декларации по налогу на доходы физических лиц за 2008 г., декларацию по Единому социальному налогу предпринимателей за 2008г. и декларации по НДС за 3,4 кварталы 2008г. и уплатить исчисленные налоги в бюджет. Указанное требование заявителем не исполнено. Не согласились с доводами ФИО1 о том, что инспекция не доказала, что выручка согласно фискальным отчетам получена только от розничной торговли газами в баллонах. Во-первых, согласно пояснениям налогоплательщика от следует, что им фактически осуществлялся вид деятельности - розничная торговля газа в баллонах, хотя и заявлено было по ОКВЭДу также другая деятельность; во-вторых, согласно представленным декларациям по ЕНВД за 3,4 квартал 2008 г. и 1,2 квартал 2009 г. налогоплательщиком был указан т.е. согласно Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности - розничная торговля бытовым жидким котельным топливом, газом в баллонах, углем; в-третьих, даже если и предположить, что ФИО5 в спорные периоды реализовал помимо газа в баллонах и другие товары, поименованные в ., а именно бытовое жидкое котельное топливо и уголь, в любом случае вышеуказанные виды деятельности не облагаются ЕНВД, т.к. не указаны в перечне видов деятельности согласно ст.346.29 НК РФ. Таким образом, вывод налогоплательщика в указанной части является несостоятельным.

Согласно показаниям свидетеля С. он осуществляет деятельность по постановке на учет контрольно-кассовых машин и их продаже. В его обязанности, в числе прочего, входит обязанность зафискализировать аппарат. Он реализует различные виды ККМ. Есть ККМ, которые предпочтительнее используют в торговле (например, «Меркурий»), есть такие которые лучше приобретают для осуществления перевозок (например, «Элвис»). Но любую ККМ можно использовать как на торговле, так и на перевозках. ФИО1 обращался к нему за приобретением и постановкой на учет ККМ, говорил о том, что у него будут перевозки и торговля газом. По кассовым чекам от ККМ ФИО1 можно увидеть по отчету сумму выручки за весь период, можно извлечь информацию за отдельные периоды. Эту ККМ можно использовать и при грузоперевозках, и при торговле газом, так как она позволяет работать на 4 отдела.

Согласно решению №6 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от ФИО1 привлечен к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату сумм НДС в результате занижения налоговой базы за 3,4 кварталы 2008 г., 1,2,3 квартал 2009 г. в размере - .; по п.1 ст. 122 НК РФ за неуплату налога на доходы физических лиц за 2008-2009 гг.- .; по п.1 ст. 122 НК РФ за неуплату сумм единого социального налога в результате занижения налоговой базы в размере ; по п.1 ст. 119 НК РФ за непредставление налоговой декларации в установленный законодательством о налогах срока представления декларации по налогу на добавленную стоимость на 3 квартал 2009 года в размере .; по п.2 ст. 119 НК РФ за непредставление налоговой декларации в течение 180 дней по истечении установленного законодательством о налогах срока представления декларации в размере .; по п.1 ст. 126 НК РФ за непредставление в установленный срок документов или других сведений в размере - ; начислена пеня по состоянию на в размере . ФИО1 предложено уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость, налог на доход физических лиц, единый социальный налог в общей сумме .

Согласно заявлению от в ИФНС РФ по г.Кемерово ФИО1 просит о постановке его на учет в качестве индивидуального предпринимателя- налогоплательщика единого налога на вмененный доход в налоговом органе по месту осуществления предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом на вмененный доход.

Согласно актам , , , камеральной налоговой проверки ФИО1 привлечен к налоговой ответственности по п. 1 ст. 119 НК РФ за непредставление налоговой декларации о налогах и сборах.

Согласно акту от предложено ФИО1 привлечь к налоговой ответственности по п.1 ст. 119 НК РФ, а также предложено ФИО1 представлять налоговые декларации по единому налогу на вмененный доход в срок установленный п.3 ст. 346.32 главы 26.3 НК РФ.

Согласно требованиям ИФНС по , ФИО1 предложено уплатить задолженность по единому налогу на вмененный доход по состоянию на в размере

Согласно решению от ФИО1 привлечен к налоговой ответственности по п.1 ст. 119 НК РФ за непредставление налоговой декларации в срок до в размере . ФИО1 предложено уплатить штраф, представлять налоговую декларацию по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности в сроки, предусмотренные п. 3 ст. 346.32 главы 26.3 НК РФ (не позднее 20 числа первого месяца следующего налогового периода)

Согласно решению от ФИО1 привлечен к налоговой ответственности по п.1 ст. 119 НК РФ за непредставление налоговой декларации в срок в установленный законодательством о налогах и сборах срок в размере ФИО1 предложено уплатить в срок указанный в требовании.

Согласно извещению ИФНС г.Кемерово от в адрес ФИО1 обнаружен факт излишней уплаты (излишнего взыскания) единого налога на вмененный доход по состоянию на единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в размере

Согласно свидетельству о государственной регистрации ФИО1 зарегистрирован в МИ ФНС №1 по Кемеровской области в качестве индивидуального предпринимателя .

Согласно решению МИ ФНС №1 по Кемеровской области от внесены сведения в ЕГРИП о государственной регистрации физического лица ФИО1 в качестве индивидуального предпринимателя.

Согласно уведомлению МИ ФНС №1 по КО ФИО1 поставлен на учет в налоговом органе в качестве индивидуального предпринимателя.

Согласно протоколу от произведен осмотр (обследование) по адресу:

Согласно выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей от ФИО1 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в МИ ФНС №1 по КО с , снят с учета .

Согласно заявлению от ФИО1 обратился в МРИ ФНС России №1 по КО о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, вид деятельности: код по ОКВЭД 52.48.35- розничная торговля бытовым жидким котельным топливом, газом в баллонах, углем, древесным топливом, топливным торфом; код по ОКВЭД 60.24.2- деятельность автомобильного грузового неспециализированного транспорта.

Согласно заявлению ФИО1 от в ГНИ ИФНС по г.Кемерово он просит снять его с учета в качестве налогоплательщика единого налога на вмененный доход в связи с прекращением предпринимательской деятельности. Вид деятельности розничная торговля бытовым жидким котельным топливом, газом в баллонах, углем.

Согласно уведомлению ИФНС России по г.Кемерово от ФИО1 снят с учета физического лица в налоговом органе , на основании заявления о снятии с учета индивидуального предпринимателя в соответствии с прекращением осуществления видов предпринимательской деятельности, установленных п.2 ст. 346.26 НК РФ в Инспекции ФНС по г.Кемерово.

Согласно пояснениям ФИО1 от в адрес МРИ ФНС России №1 по Кемеровской области им при регистрации в качестве ИП были заявлены: розничная торговля бытовым жидким котельным топливом, газом в баллонах, углем; деятельность автомобильного грузового неспециализированного транспорта. Фактически им осуществляется розничная торговля газом в баллонах.

Согласно пояснительной ФИО1 в адрес МИ ФНС России №1 по Кемеровской области от им зарегистрирован вид деятельности по ОКВЭД 52.48.35 розничная торговля бытовым жидким котельным топливом, газом в баллонах, углем. По данному виду деятельности отчитывается с 3 квартала 2008 года по адресу: . Площадь обслуживаемого помещения составляет 6 кв.м., на которой находится стол и кассовый аппарат. Складского помещения не имеет.

Согласно заявлению ФИО1 в адрес начальника МИ ФНС России №1 по Кемеровской области от он просит снять с учета ККТ зарегистрированный на его имя заводской , Элвес-Микро-К по адресу: в связи с прекращением деятельности.

Согласно акту от сняты показания контрольных и суммирующих денежных счетчиков контрольно-кассовой машины и составили-

Согласно карточке регистрации контрольно-кассовой техники № 3702 модель Элвес - Микро – К, версия: 01 принадлежит ФИО1, зарегистрирована в Межрайонной инспекции ФНС №1 по Кемеровской области в книге учета контрольно-кассовой техники под , установлена по адресу : пункт продажи газа в баллонах.

Согласно заявлению ФИО1 в адрес начальника МИ ФНС России №1 по Кемеровской области просит снять с учета ККТ зарегистрированный на его имя заводской в а, в связи с прекращением деятельности.

Согласно карточке регистрации контрольно-кассовой техники модель Элвес - Микро – К, версия: 01 принадлежит ФИО1, зарегистрирована в Межрайонной инспекции ФНС №1 по Кемеровской области в книге учета контрольно-кассовой техники под № 3725 , установлена по адресу : пункт продажи газа в баллонах.

Согласно сообщению МИФНС РФ №1 по КО от на имя ФИО1 последним неправомерно применяется система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход. Сообщается о необходимости внести исправления в налоговые декларации.

Согласно уведомлению МИФНС РФ №1 по КО от на имя ФИО1 последний вызывается в МИФНС РФ №1 по КО для предоставления письменных пояснений для проведения камеральной налоговой проверки по факту правомерности применения налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Согласно требованию от на имя ФИО1 последнему необходимо предоставить документы: книги учета доходов и расходов, книги покупок и продаж, журнал регистрации выставленных и полученных счетов-фактур, счета –фактуры, договоры купли-продажи, журналы кассира-операциониста, товаро-транспортные накладные, документы, подтверждающие налично-денежные расчеты с покупателями, а также другие документы, касающиеся начисления и уплаты налогов за период с по

Согласно налоговым декларациям по единому налогу на вмененный доход, представленным ФИО1 за периоды 03 квартал 2008 года, 2009 год указан код по ОКВЭД 52.48.35 и код вида предпринимательской деятельности 07, 08, 09, за 04 квартал 2008 года код вида предпринимательской деятельности- 08.

Согласно налоговой декларации ФИО1 по налогу на доходы физических лиц за 2009 год по закрытию указан код вида предпринимательской деятельности

Согласно налоговой декларации ФИО1 по единому налогу на вмененный доход за 03 квартал 2008 года указан код по , код вида предпринимательской деятельности

Согласно налоговой декларации ФИО1 по налогу на добавленную стоимость за 02 квартал 2009 года указан код по

Согласно налоговой декларации ФИО1 по НДС за 01 квартал 2009 года указан код по

Согласно налоговой декларации ФИО1 по единому социальному налогу за 2009 год по закрытию указан код по ОКВЭД

Согласно заявлению ФИО1 от в ИФНС России по г.Кемерово он просит о постановке его на учет как налогоплательщика единого налога на вмененный доход.

Согласно уведомлению ИФНС по г.Кемерово от ФИО1 поставлен на учет как индивидуальный предприниматель- налогоплательщик единого налога на вмененный доход по месту осуществления деятельности.

Согласно паспорту транспортного средства модель бортовой собственник ФИО1

Согласно паспорту транспортного средства грузовой –тягач седельный собственник ФИО6

Согласно паспорту транспортного средства модель полуприцеп бортовой собственник ФИО1

Согласно паспорту транспортного средства модель тойота дюна грузовой бортовой собственник ФИО1

Согласно заявлениям ФИО1 в ИФНС России №1 по КО о регистрации ККТ от , он просит зарегистрировать контрольно-кассовую технику по адресу пункт продажи газа в баллонах.

Согласно договору безвозмездного пользования от , он заключен между М. и ФИО1 о передаче в безвозмездное пользование последнему части офисного помещения для предпринимательской деятельности на срок с

Согласно объяснению ФИО1 от должностному лицу ИФНС России №1 по КО, ФИО1 осуществляет деятельность по розничной продаже газа в баллонах.

Согласно договору безвозмездного пользования от , заключенному между М. и ФИО1, последний получил в безвозмездное пользование часть офисного помещения 9 кв.м. по адресу для производственной деятельности.

Согласно договору безвозмездного пользования от , заключенному между М. и ФИО1, последний получил в безвозмездное пользование часть гаража 12 кв.м. по адресу для производственной деятельности.

Согласно диплому ФИО1 окончил полный курс Томского ордена Октябрьской Революции и ордена Трудового Красного Знамени политехнического института им. С.М. Кирова по специальности электрические системы, присвоена квалификация инженера-электрика.

Согласно трудовой книжке на имя ФИО1 последнее указанное место работы-

Суд заслушал заявителя, его представителя, представителей МИФНС России № 1 по КО, исследовал письменные доказательства и считает, что заявление ФИО1 подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как усматривается из оспариваемого решения №6 МИ ФНС России №1 по КО от ФИО1 привлечен к налоговой ответственности по п.1 ст.122, п.1 ст.119, п.1 ст.126 НК РФ к штрафам, начислена пеня по состоянию на , а также предложено уплатить недоимку по налогу на доходы физических лиц, на добавленную стоимость, единый социальный налог. Согласно решению Управления ФНС России по Кемеровской области от решение №6 от 14.05.2010 г. о привлечении ФИО1 к ответственности за совершение налогового правонарушения утверждено.

Согласно п.1 ст.122 НК РФ неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия) влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора).

Согласно п.1 ст.119 НК РФ непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета, при отсутствии признаков налогового правонарушения, предусмотренного в пункте 2 настоящей статьи, влечет взыскание штрафа в размере 5 процентов суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 100 рублей.

Согласно п.1 ст.126 НК РФ непредставление в установленный срок налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом) в налоговые органы документов и (или) иных сведений, предусмотренных настоящим Кодексом и иными актами законодательства о налогах и сборах, влечет взыскание штрафа в размере 200 рублей за каждый непредставленный документ.

В соответствии с п.1 ст.346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается настоящим Кодексом, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения (далее в настоящей главе - общий режим налогообложения) и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Согласно п.п. 5,6,7 п.2 ст.346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее в настоящей главе - единый налог) может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении следующих видов предпринимательской деятельности: оказания автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемых организациями и индивидуальными предпринимателями, имеющими на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или) распоряжения) не более 20 транспортных средств, предназначенных для оказания таких услуг; розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли. Для целей настоящей главы розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, признается видом предпринимательской деятельности, в отношении которого единый налог не применяется; розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

Согласно ст.346.27 НК РФ для целей настоящей главы используются следующие основные понятия:

розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6 - 10 пункта 1 статьи 181 настоящего Кодекса, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, газа, грузовых и специальных автомобилей, прицепов, полуприцепов, прицепов-роспусков, автобусов любых типов, товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины, телефонную связь и компьютерные сети), передача лекарственных препаратов по льготным (бесплатным) рецептам, а также продукции собственного производства (изготовления).

Изменения о том, что к данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация газа в баллонах, внесены в НК РФ федеральным законом №85-ФЗ от , а о том, что к данному виду не относится реализация газа- федеральным законом №155-ФЗ от .

Таким образом, ни в 2008 году, нив 2009 году ФИО1 не мог применять в деятельности по реализации газа систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Согласно п.1,2,3 ст.346.28 НК РФ налогоплательщиками ЕНВД являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории муниципального района, городского округа, городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, в которых введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом. Организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды предпринимательской деятельности, переведенные решениями представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга на уплату единого налога, обязаны встать на учет в налоговом органе: по месту осуществления предпринимательской деятельности (за исключением видов предпринимательской деятельности, указанных в абзаце третьем настоящего пункта); по месту нахождения организации (месту жительства индивидуального предпринимателя) - по видам предпринимательской деятельности, указанным в подпунктах 5, 7 (в части, касающейся развозной и разносной розничной торговли) и в подпункте 11 пункта 2 статьи 346.26 настоящего Кодекса. Организации или индивидуальные предприниматели, которые подлежат постановке на учет в качестве налогоплательщиков единого налога, подают в налоговые органы в течение пяти дней со дня начала осуществления предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, заявление о постановке на учет организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика единого налога. Налоговый орган, осуществивший постановку на учет организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика единого налога, в течение пяти дней со дня получения заявления о постановке на учет организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика единого налога выдает уведомление о постановке на учет организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика единого налога. Снятие с учета налогоплательщика единого налога при прекращении им предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, осуществляется на основании заявления, поданного в налоговый орган в течение пяти дней со дня прекращения предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом. Налоговый орган в течение пяти дней со дня получения от налогоплательщика заявления о снятии с учета в качестве налогоплательщика единого налога направляет ему уведомление о снятии его с учета.

Как усматривается из уведомления МИФНС России №1 по КО, ФИО1 поставлен на учет в налоговом органе в качестве индивидуального предпринимателя, а не в качестве плательщика единого налога на вмененный доход. Уведомление о постановке на учет в МИФНС Росси №1 по КО в качестве плательщика единого налога на вмененный доход ФИО1 не представил. Представители МИФНС России №1 по КО наличие такого уведомления отрицают.

Суд пришел к выводу о том, что ФИО1 в 2008-2009 г.г. осуществлял деятельность по реализации газа в баллонах по следующим основаниям.

Согласно п.1,3 ст.346.29 НК РФ объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Для исчисления суммы единого налога в зависимости от вида предпринимательской деятельности используются физические показатели, характеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в месяц.

Согласно налоговым декларациям по единому налогу на вмененный доход, которые были сданы ФИО1 за 2008-2009 г., он указывает базовую доходность не по грузоперевозкам, а по розничной торговле.

Согласно Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности ОК 029-2001 (КДЕС Ред.1), утв. Министерством экономического развития и торговли РФ, Гос.комитетом РФ по стандартизации и метрологии от 16.11.2001 г. №454-ст., общероссийский классификатор видов экономической деятельности (ОКВЭД) предназначен для классификации и кодирования видов экономической деятельности и информации о них. Номер по ОКВЭД- розничная торговля бытовым жидким котельным топливом, газом в баллонах, углем, древесным топливом, топливным торфом.

Именно такой код по ОКВЭД- розничная торговля бытовым жидким котельным топливом, газом в баллонах, углем, древесным топливом, топливным торфом, указан в налоговых декларациях ФИО1 по единому налогу на вмененный доход за 2008-2009 г.г.

Приложением №4 к Порядку заполнения налоговой декларации по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности, утв.Приказом Минфина РФ от 08.12.2008 г. №137н, установлены коды видов предпринимательской деятельности и значения базовой доходности на единицу физического показателя. Под кодом 05 – оказание автотранспортных услуг по перевозке грузов; физический показатель- количество автотранспортных средств, используемых для перевозки грузов; базовая доходность в месяц (рублей) – . Под кодом 07- розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы; физический показатель - площадь торгового зала (в квадратных метрах); базовая доходность в месяц - . Под кодом 08 – розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, а также через объекты нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых не превышает 5 квадратных метров; физический показатель- торговое место; базовая доходность -9000. Под кодом 09- розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, а также через объекты нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых превышает 5 квадратных метров; физический показатель- площадь торгового места (в квадратных метрах); базовая доходность- .

В налоговых декларациях ФИО1 по единому налогу на вмененный доход за 2008-2009 г.г. указаны коды вида предпринимательской деятельности- 07, 08, 09, то есть розничная торговля.

Доводы заявителя и его представителя о том, что декларации с указанием кода по ОКВЭД и кода вида предпринимательской деятельности, были поданы не ФИО1, а его представителем от его имени, не влияют на виновность ФИО1 в совершении вменяемых ему налоговых правонарушений, поскольку он добровольно доверил подачу деклараций представителю и несет ответственность за их достоверность.

Из пояснений ФИО1 от в адрес МРИФНС Росси №1 по КО следует, что фактически им осуществляется розничная торговля газом в баллонах. Доводы ФИО1 и его представителя о том, что указанные пояснения были даны заявителем по требованию сотрудника налоговой инспекции, суд находит надуманными.

Согласно пояснительной ФИО1 в адрес МИ ФНС России №1 по КО от им зарегистрирован вид деятельности по розничная торговля бытовым жидким топливом, гащом в баллонах, углем. По данному виду деятельности отчитывается с по адресу .

Согласно карточкам регистрации контрольно-кассовой техники установлена по адресу , пункт продажи газа в баллонах.

В адрес ФИО1 направлялось сообщение о неправомерности применения им системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, после чего заявителем были поданы «нулевые» налоговые декларации о едином налоге на вмененный доход (ЕНВД) и сделан отчет по обычной системе налогообложения -поданы декларации по налогу на добавленную стоимость (НДС), налогу на доходы физических лиц (НДФЛ), единому социальному налогу (ЕСН). Доводы заявителя и его представителя о том, что декларации по НДС, ЕСН, НДФЛ и «нулевые» декларации по ЕНВД были поданы ФИО1 по требованию сотрудников налоговой инспекции, суд находит необоснованными и не доказанными.

Таким образом, в судебном заседании было установлено, что ФИО1 осуществлял в 2008-2009 г.г. розничную торговлю газом. В опровержение указанных доводов ФИО1 не было представлено доказательств того, что он осуществлял деятельность по грузоперевозкам. Наличие у него грузовых транспортных средств, подтвержденное паспортами ТС, не свидетельствует об осуществлении им такой деятельности и о получении дохода.

Согласно п.7 ст.346.26 НК РФ налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения. При этом учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении видов предпринимательской деятельности, подлежащих налогообложению единым налогом, осуществляется налогоплательщиками в общеустановленном порядке. Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, исчисляют и уплачивают налоги и сборы в отношении данных видов деятельности в соответствии с иными режимами налогообложения, предусмотренными настоящим Кодексом.

Исходя из полученных доказательств, суд пришел к выводу, что ФИО1, были свершены налоговые правонарушения, предусмотренные п.1 ст.122, п.1 ст.119, п.2 ст.119, п.1 ст.126 НК РФ.

Размер дохода, полученного от предпринимательской деятельности ФИО1 подтверждается сведениями фискальных отчетов и не оспаривается ФИО1 В связи с этим заявителю правомерно начислены штрафы по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату сумм НДС в результате занижения налоговой базы за 3,4 кварталы 2008 г., 1,2,3 квартал 2009 г. в размере - .; по п.1 ст. 122 НК РФ за неуплату налога на доходы физических лиц за 2008-2009 гг.- .; по п.1 ст. 122 НК РФ за неуплату сумм единого социального налога в результате занижения налоговой базы в размере рублей; по п.1 ст. 119 НК РФ за непредставление налоговой декларации в установленный законодательством о налогах срока представления декларации по налогу на добавленную стоимость на 3 квартал 2009 года в размере .; по п.2 ст. 119 НК РФ за непредставление налоговой декларации в течение 180 дней по истечении установленного законодательством о налогах срока представления декларации в размере .; по п.1 ст. 126 НК РФ за непредставление в установленный срок документов или других сведений в размере - ; начислена пеня по состоянию на в размере . ФИО1 предложено уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость, налог на доход физических лиц, единый социальный налог в общей сумме

В то же время суд считает, что размер штрафов, начисленных ФИО1, должен быть уменьшен по следующим основаниям.

Согласно п.3 ч.1 ст.112 НК РФ обстоятельствами, смягчающими ответственность за совершение налогового правонарушения, признаются иные обстоятельства, которые судом или налоговым органом, рассматривающим дело, могут быть признаны смягчающими ответственность.

Суд признает в качестве обстоятельств, смягчающих ответственность ФИО1, совершение налогового правонарушения впервые, отсутствие умысла на причинение ущерба. Суд не находит смягчающего обстоятельства в виде тяжелого финансового состояния ФИО1, поскольку им не представлено доказательств размера пенсии, а представленная им трудовая книжка не свидетельствует о том, что он находится на пенсии, напротив подтверждает факт его работы в О поскольку в нее не внесена запись об увольнении.

Согласно ч.3 ст.114 НК РФ при наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не менее чем в два раза по сравнению в размером, установленным соответствующей статьей настоящего Кодекса.

Размер штрафа, установленного ФИО1, составляет

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.194-199 ГПК РФ,

РЕШИЛ:

Заявление ФИО1 удовлетворить частично.

Признать недействительным решение Межрайонной инспекции ФНС России №1 по Кемеровской области от в части привлечения ФИО1 к ответственности по п.1 ст.122, п.1 ст.119, п.2 ст.119, п.1 ст.126 НК РФ в виде штрафа в размере

В остальной части в удовлетворении заявления отказать.

Решение может быть обжаловано в Кемеровский областной суд в течение 10 дней со дня изготовления решения в окончательной форме.

Судья-подпись

Мотивированное решение изготовлено 19 ноября 2010 года.

Судья- подпись

Верно: Судья- Л.Г.Кралинова

Секретарь- О.В.Гаршина

Решение вступило в законную силу 09.02.2011 года

Судья- Л.Г.Кралинова

Секретарь- О.В.Гаршина

Определением судебной коллегии по гражданским делам Кемеровского областного суда от решение Мариинского городского суда Кемеровской области от 12.11.2010 оставлено без изменения.

Судья- Л.Г. Кралинова