Гражданский кодекс часть 1

Судья Центрального районного суда города Читы Еремеева Ю.В., при секретаре Бороевой А.А., с участием ФИО8Б., представителя Роспотребнадзора ФИО1, действующей на основании доверенности от ДД.ММ.ГГГГ, представителя ПАО «МегаФон» ФИО2, действующей на основании доверенности от ДД.ММ.ГГГГ, рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу ФИО3 на постановление № от ДД.ММ.ГГГГ о прекращении производства по делу об административном правонарушении до передачи его на рассмотрение, вынесенное ведущим специалистом-экспертом отдела защиты прав потребителей Управления Роспотребназора по Забайкальскому краю ФИО1 в отношении ПАО «Мегафон»,

УСТАНОВИЛ:

Постановлением ведущего специалиста-эксперта отдела защиты прав потребителей Управления Роспотребназора по Забайкальскому краю ФИО1 № от ДД.ММ.ГГГГ прекращено производство по делу об административном правонарушении до передачи его на рассмотрение в отношении ПАО «Мегафон» по ч. 1 ст. 14.7 КоАП РФ на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ, в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Решением судьи Центрального районного суда г. Читы от ДД.ММ.ГГГГ, указанное постановление отменено, дело направлено на новое рассмотрение должностному лицу.

Не согласившись с данным решением, защитник ПАО «МегаФон» ФИО2 обратилась с жалобой в Забайкальский краевой суд, в которой просила отменить решение судьи.

Решением судьи Забайкальского краевого суда Толстоброва А.А. от ДД.ММ.ГГГГ решение судьи Центрального районного суда г. Читы от ДД.ММ.ГГГГ, вынесенное в отношении публичного акционерного общества «МегаФон» по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.7 КоАП РФ об административных правонарушениях, отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Центральный районный суд г. Читы.

В судебном заседании ФИО3 поддержал доводы жалобы на постановление должностного лица, указал на то, что согласия на подключение платных услуг не выражал, информацию о содержании и характере услуг не получал, коды доступа им получены не были, смс-сообщения с информированием о подключении платных услуг, не направлялись. Считает, что случайное подключение платных услуг посредством нажатия кнопки или области экрана смартфона не может расцениваться ка выраженное волеизъявление на подключение такой услуги.

Представитель Роспотребнадзора ФИО1 в судебном заседании указал на то, что ею была собрана исчерпывающая информация о способах подключения платных контентов, проведен эксперимент, в ходе расследования по делу не установлен бесспорно факт совершения оператором связи действий, которые могли быть квалифицированы по ч.1 ст. 14.7 КоАП РФ. В связи с наличием противоречий, с учетом положений ст. 1.5 КоАП РФ, принятое оспариваемое постановление, которое она полагает подлежащим оставлению без изменения.

В судебном заседании представитель ПАО «Мегафон» ФИО2 указала на то, что оператором связи установлен перечень действий, которые необходимо совершить для подключения платных подписок, без совершения которых абонентом или пользователем абонентского номера услуга не будет подключена. В качестве действий, позволяющих идентифицировать абонента, оператор рассматривает только те действия, которые совершены с использованием абонентского номера, выделенного по договору, и с использованием SIM-карты абонента, либо кодов и паролей, которые были направлены оператором на абонентский номер, то есть на абонентское устройство, в данном случае на мобильный телефон. Пояснила, что после подключения платной услуги на телефонной номер абонента в обязательном порядке приходит извещение о подключении такой услуги. В случае, если абонент подключил ее случайно и не намерен использовать, он имеет возможность незамедлительно отказаться от такой услуги. Считает, что ФИО3 использовать платные подключения на основании собственного волеизъявления, будучи достоверно осведомленным о подключении ему таких услуг, что подтверждается детализацией услуг, содержащих информацию о направлении ему смс-уведомлений о подключенных услугах. Довод истца, являющегося активным пользователем сети «Интернет» и смс-сервиса, о том, что смс-сообщениями он пользоваться не умеет, полагает надуманным. Считает, что Управление Роспотребнадзора пришло к правильному выводу об отсутствии нарушений со стороны ПАО «МегаФон» в рамках заключенного договора, в связи с чем оснований для отмены постановления должностного лица о прекращении производства по делу об административном правонарушении не усматривает.

Выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела и материалы проверки, прихожу к следующему.

Частью 1 статьи 14.7 КоАП РФ установлена административная ответственность за обмеривание, обвешивание или обсчет потребителей при реализации товара (работы, услуги) либо иной обман потребителей, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

ДД.ММ.ГГГГФИО3 обратился в Управление Роспотребнадзора по Забайкальскому краю с заявлением на действия ПАО «МегаФон», выразившиеся в подключении без его согласия дополнительных платных услуг и в списании с него платы по договору оказания услуг связи в размере 4 860 руб.

Определением ведущего специалиста-эксперта отдела защиты прав потребителей Управления Роспотребнадзора по Забайкальскому краю ФИО1 № от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ПАО «МегаФон» возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.7 КоАП РФ.

В ходе производства по делу должностным лицом были отобраны объяснения и истребованы сведения и установлено следующее.

Между ФИО3 и ПАО «МегаФон» заключен договор оказания услуг связи № от ДД.ММ.ГГГГ. По данным информационно-биллинговой системы оператора с номера абонента произведена активация услуги «Подписка» на сайты: zagruzika.ru подписка ДД.ММ.ГГГГ, отписка ДД.ММ.ГГГГ; на сайт <данные изъяты> подписка ДД.ММ.ГГГГ, отписка ДД.ММ.ГГГГ; на сайт <данные изъяты>.ru подписка ДД.ММ.ГГГГ, отписка ДД.ММ.ГГГГ; сайт <данные изъяты> подписка ДД.ММ.ГГГГ, отписка ДД.ММ.ГГГГ. Без активных действий со стороны абонента приобретение контента невозможно. Для абонентского номера <***> запрос был корректно зарегистрирован, как оборудованием ПАО «Мегафон», так и системами контент-провайдера, предоставляющего данную услугу, и протарифицирован строго в соответствии с действующими тарифами. При этом условия предоставления подписки и ее оплаты размещены на сайте www.podpiski.megafon.ru. Согласно информации ПАО «Мегафон» информация о подписках размещена на официальном сайте https://megafon.ru. В ходе проведения расследования рассмотрена информация на официальном сайте ПАО «Мегафон» https://chita.megafon.ru/services/other/mobile podpiski/mobile podpiski.html. В разделе подписки https://www.podpiskimf.rU/# !/?tab=0 опубликована информация о подписках на сайты <данные изъяты>, содержащая сведения о наименовании услуги, стоимости услуги, порядке подключения и отключения услуги.

Из детализации за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ вышеуказанного абонентского номера следует, что оператором абоненту были направлены смс-сообщения с номеров № о подключении дополнительных услуг: ДД.ММ.ГГГГ в 12:39:21 входящее сообщение с номера №; ДД.ММ.ГГГГ в 12:39:23 входящее сообщение с номера №; ДД.ММ.ГГГГ в 12:39:39 входящее сообщение с номера №; ДД.ММ.ГГГГ в 12:39:40 входящее сообщение с номера №; ДД.ММ.ГГГГ в 10:32:47 входящее сообщение с номера №; ДД.ММ.ГГГГ b 10:32:48 входящее сообщение с номера №ДД.ММ.ГГГГ в 10:33:11 входящее сообщение с номера №; ДД.ММ.ГГГГ в 10:33:11 входящее сообщение с номера №; ДД.ММ.ГГГГ в 17:32 соглашение об оказании услуги (АОС); ДД.ММ.ГГГГ в 16:29:45 входящее сообщение с номера №ДД.ММ.ГГГГ в 16:29:48 входящее сообщение с номера №; ДД.ММ.ГГГГ в 16:32:13 входящее сообщение с номера №; ДД.ММ.ГГГГ в 16:32:14 входящее сообщение с номера №.

Кроме этого, из детализации счета предоставленной оператором связи следует, что абонент является активным пользователем мобильного интернета. Из протокола опроса ФИО3 следует, что абонентским номером № пользуется не только ФИО3, но и его отец.

Установив, что материалы административного дела содержат противоречивые сведения в части наличия (отсутствия) волеизъявления и согласия потребителя ФИО3 на подключение услуг подписок к сайтам <данные изъяты>, а также доведения до потребителя ФИО3 условий и стоимости подключения указанных услуг, исходя из положений частей 1 и 4 статьи 1.5 КоАП РФ, согласно которым неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица, должностное лицо пришло к выводу об отсутствии в действиях ПАО «МегаФон» состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.7 КоАП РФ, и прекратило производство по делу.

С данным выводом должностного лица оснований не согласиться не усматриваю в связи с со следующим.

В соответствии с ч. 4 ст. 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В соответствии со статьей 44 Федерального закона от 7 июля 2003 г. «О связи» на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи (п. 1). Правила оказания услуг связи утверждаются Правительством Российской Федерации. Правилами оказания услуг связи регламентируются взаимоотношения пользователей услугами связи и операторов связи при заключении и исполнении договора об оказании услуг связи, порядок идентификации пользователей услугами связи по передаче данных и предоставлению доступа к информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и используемого ими оконечного оборудования, а также порядок и основания приостановления оказания услуг связи по договору и расторжения такого договора, особенности оказания услуг связи, права и обязанности операторов связи и пользователей услугами связи, форма и порядок расчетов за оказанные услуги связи, порядок предъявления и рассмотрения жалоб, претензий пользователей услугами связи, ответственность сторон.

Статьей 54 Федерального закона «О связи» установлено, что порядок и форма оплаты услуг связи определяются договором об оказании услуг связи, если иное не установлено законодательством РФ. Основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания оборудования связи, учитывающего объем оказанных услуг связи оператором связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи.

Нормой п. 1 ст. 54 названного Федерального закона предусмотрено, что оплата услуг связи производится посредством наличных или безналичных расчетов - непосредственно после оказания таких услуг, путем внесения аванса или с отсрочкой платежа.

Порядок и форма оплаты услуг связи определяются договором об оказании услуг связи, если иное не установлено законодательством Российской Федерации.

Основанием для осуществления расчетов за услуги связи согласно п. 2 данной статьи являются показания средств измерений, средств связи с измерительными функциями, учитывающих объем оказанных услуг связи операторами связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи.

В соответствии с п. 7 Постановления Правительства РФ от 9 декабря 2014 года №1342 «О порядке оказания услуг телефонной связи» оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Согласно п. п. 16.2., 16.3. Условий оказания услуг связи ПАО «Мегафон», Оператор обязан предоставлять Абоненту и любому иному лицу необходимую и достоверную информацию о настоящих Условиях, действующих тарифах Оператора, описаниях всех Услуг и иные сведения, связанные с Услугами, которые Абонент или иное лицо вправе получить. Технические показатели и нормы, характеризующие качество телематических услуг связи и услуг связи по передаче данных, а также протоколы передачи данных и Абонентские интерфейсы бесплатно доводятся до всеобщего сведения в местах продаж и обслуживания Абонентов Оператора, указываются на сайте Оператора www.megafon.ru и являются неотъемлемой частью Договора; предоставлять необходимую для заключения и исполнения Договора информацию. Указанная информация на русском языке в наглядной и доступной форме бесплатно доводится до сведения Абонентов в местах продаж и обслуживания Абонентов Оператора.

Кроме того, Абоненты имеют право воспользоваться услугами круглосуточной клиентской справочной службы компании «МегаФон» по телефону <***> или 8-800-550-<***> для получения всей информации относительно порядка и условий предоставления услуг связи.

В соответствии с п. 10.1 Условий оплата услуг производится за оказанные оператором услуги в соответствии с данными учета биллинговой системы Оператора.

Биллинговая система - сертифицированная автоматизированная система Оператора для учета объема оказанных услуг, поступления и расходования денежных средств, внесенных в счет оплаты услуг (п. 2.1.9 Условий).

Активированные абонентом ДД.ММ.ГГГГ подписка «<данные изъяты>, ДД.ММ.ГГГГ подписка <данные изъяты>», ДД.ММ.ГГГГ подписка <данные изъяты>, ДД.ММ.ГГГГ подписка <данные изъяты>» были зафиксированы биллинговым оборудованием Оператора. Указанные подписки были отключены абонентом самостоятельно.

В п. 47 Правил оказания услуг телефонной связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ №1342 (далее - Правила оказания услуг телефонной связи), предусмотрено, что изменение договора осуществляется в письменной форме или путем совершения конклюдентных действий, перечень и порядок осуществления которых определяются договором.

Согласно п. 6.3. Условий, заказ на изменение перечня Услуг может быть передан Оператору способом, приемлемым техническими средствами Оператора, обеспечивающими идентификацию Абонента. При подаче заказа об изменении перечня Услуг Абонент использует Идентификаторы, определенные Оператором,

Согласно п. п. 7.1 - 7.4. Условий, идентификаторами Абонента, закрепляемыми за Абонентом в Сети связи Оператора, являются Абонентский номер, уникальный код идентификации, пароль, кодовое слово, номер SIM-карты и др., используемые по отдельности или совместно в соответствии с правилами Оператора. Идентификаторы Абонента используются при изменении перечня Услуг, оказываемых Абоненту, информационно-справочном обслуживании, при оплате Услуг и в иных случаях, предусмотренных настоящими Условиями и Оператором при оказании отдельных Услуг. В случаях, определенных Оператором, Абонент имеет возможность вносить платежи и изменения в набор Услуг, а также изменять другие условия Договора с помощью технических и/или электронных средств и другими способами с использованием Идентификаторов (кодов, паролей и иных средств), подтверждающих, что распоряжение дано Абонентом. Запросы и распоряжения Абонента, переданные Оператору с использованием Идентификаторов, подтверждающих, что распоряжение дано Абонентом, а также телефонограммы Абонента, переданные при условии идентификации Абонента, имеют такую же юридическую силу, как если бы они были поданы лично Абонентом в присутствии Представителя Оператора.

Таким образом, оператор установил перечень действий, которые необходимо совершить для подключения подписки, без совершения которых абонентом или пользователем абонентского номера услуга не будет подключена: зайти на сайт, ознакомиться с информацией о контенте и его стоимости, о контент-провайдере; выбрать интересующий контент на сайте; перейти на лендинговую страницу оператора, где предоставлена вся информация о стоимости услуги, соответствующий ей период предоставления услуги, контакты службы поддержки, а также ссылка на полные правила услуги; нажать кнопку "PLAY", что подтверждает согласие Абонента с правилами и перенаправляется обратно на сайт, где абоненту предоставляется доступ ко всему контенту, расположенному на ресурсе.

После оплаты услуги абоненту направляется SMS-сообщение, информирующее о факте подключения услуги.

В том случае, когда абонент пользуется услугами оператора по передаче данных, оператор имеет технологическую возможность однозначно определять принадлежность SIM-карты конкретному абоненту, в частности для тарифицирования услуг связи и дополнительных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами связи. Идентификация абонента оператором производится при фиксации факта начала потребления услуг, оказываемых оператором.

Активными действиями абонента в данном случае являются переходы по ссылкам в сети Интернет, перечень которых установлен Оператором.

В качестве действий, позволяющих идентифицировать абонента, оператор рассматривает только те действия, которые совершены с использованием абонентского номера, выделенного по договору, и с использованием SIM-карты абонента, либо кодов и паролей, которые были направлены оператором на абонентский номер, то есть на абонентское устройство, в данном случае на мобильный телефон.

Следовательно, абонентский номер и SIM-карта являются достаточными идентификаторами абонента и действия, совершаемые с использованием абонентского номера и SIM-карты, признаются действиями абонента при оказании любых услуг оператора, в том числе контентных.

Условия оказания услуги «Подписки» содержат полный перечень действий, которые считаются запросом на получение услуги. Заказ услуги осуществляется путем отправки SMS, MMS, USSD-запроса, голосового вызова с абонентского устройства либо WEB-запроса или WAP-запроса, то есть исключительно путем активных конклюдентных действий абонента, о чем прямо указано на сайте ПАО "МегаФон". Под WEB/WAP-запросом понимается заказ, направленный Абонентом по URL-идентификатору направления информационного соединения в WEB/WAP. WAP-портал - это специализированный портал, обеспечивающий доступ к различным информационным и новостным ресурсам, а также к развлекательным услугам и каталогу контента с мобильного телефона со встроенным WAP-браузером. При помощи WAP-портала Абонент имеет возможность заказать услугу «Подписки», позволяющей получать Мобильный контент, а также определенный пакет Мобильного контента на периодической основе. Перечень URL - идентификаторов определен на сайте podpiski.megafon.ru.

В судебном заседании установлено, что подключение и отключение платных подписок осуществляется абонентом самостоятельно, такое подключение в отсутствие его активных действий не представляется возможным.

Неоспоримых доказательств обратному в деле не имеется.

Кроме того, из материалов дела следует, что абонент ФИО3 был проинформирован о подписках путем получения смс-уведомлений, однако действий, направленных на их отключение, не совершил.

Довод о направлении ему «пустых» сообщений, не содержащих информацию о подключенных платных услугах, суд полагает надуманным, не подтвержденным надлежащими доказательствами.

Кроме того, сведения об объеме оказанных услуг и их стоимости абонент мог получить в любое время в личном кабинете.

При установленных обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что в материалах проверки отсутствуют доказательства, бесспорно подтверждающие факт совершения ПАО «МегаФон» правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 14.7 КоАП РФ, в связи с чем не усматривает оснований для отмены оспариваемого постановления.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 30.7 КоАП РФ, судья

РЕШИЛ:

постановление ведущего специалиста-эксперта отдела защиты прав потребителей Управления Роспотребназора по Забайкальскому краю ФИО1 № от ДД.ММ.ГГГГ о прекращении производства по делу об административном правонарушении до передачи его на рассмотрение оставить без изменения, жалобу ФИО3 – без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Забайкальский краевой суд в течение 10 дней со дня получения его копии путем подачи жалобы через Центральный районный суд г. Читы либо путем подачи жалобы непосредственно в Забайкальский краевой суд.

Судья Ю.В. Еремеева