Гражданский кодекс часть 1

Судья Центрального районного суда г.Твери Сельхова О.Е., рассмотрев жалобу ФИО1 на постановление заместителя руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Тверской области ФИО2 №04-5/1-8-2018 от 15 марта 2019 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.14.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении должностного лица – исполнявшего обязанности начальника департамента потребительского рынка и рекламы администрации города Твери ФИО1,

У С Т А Н О В И Л:

постановлением заместителя руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Тверской области ФИО2 №04-5/1-8-2018 от 15 марта 2019 года должностное лицо – исполнявшего с 27.12.2016 по 18.06.2018 обязанности начальника департамента потребительского рынка и рекламы администрации города Твери ФИО1 признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.9 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 15 000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением, ФИО1 обратился в суд с жалобой, в которой просит постановление отменить, производство по делу прекратить, ввиду отсутствия состава административного правонарушения, а также недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

В жалобе ФИО1 указывает, что не признает себя виновным в совершении административного правонарушения и считает, что выводы должностного лица УФАС основаны на неверном применении норм материального и процессуального права, без учета фактических обстоятельств по делу и представленных доказательств. Кроме того, должностное лицо УФАС не создало в ходе рассмотрения дела необходимые условия для осуществления ФИО1 представленных ему прав. Постановление не соответствует требованиям ст.29.10 КоАП РФ.

Обосновывая вину ФИО1 положениями п.2.7.11. должностной инструкции начальника департамента потребительского рынка и рекламы администрации города Твери, утвержденной распоряжением администрации города Твери от 09.01.2017 № 2-к (далее - инструкция); п.1.9., 1.10.1. Положения о порядке проведения торгов на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на недвижимом имуществе, находящемся в муниципальной собственности города Твери, утвержденного постановлением Администрации города Твери от 26.08.2013 № 1016 (далее - Постановление № 1016); п.3.2.12. Положения о департаменте потребительского рынка и рекламы администрации города Твери от 08.08.2014 № 905 (далее-Постановление № 905), должностное лицо УФАС применил данные нормы вне контекста самих правовых актов, в которых они изложены, без учета фактических обстоятельств по делу, действующего на тот период законодательства, конкретных действий ФИО1, характеризующих его отношение к исполнению этих норм.

Так, согласно Постановлению №905 основной целью деятельности Департамента является создание системы мер, направленных на реализацию полномочий администрации города Твери в области потребительского рынка и рекламы (пункт 2.1.). При этом, как уполномоченное администрацией города подразделение, Департамент обязан был согласовывать с ней все свои действия, связанные с реализацией полномочий администрации города Твери.

Начальник департамента непосредственно подчинялся заместителю Главы администрации города, курирующему Департамент, а в его отсутствии - лицу, его замещающему (пункт 1.3. инструкции).

В число действий, требующих согласования, входила и такая функция, как организация торгов.

В соответствии с пунктом 1.9. Постановления № 1016 организатором торгов выступала администрация города в лице Департамента и управления муниципального заказа администрации города Твери (далее - Управление).

При этом торги Департамент и Управление могли организовать только при наличии принятых на уровне органов государственной власти и местного самоуправления безупречных правовых актов, регулирующих данную процедуру, поскольку торги касались прав и законных интересов третьих лиц.

Согласно инструкции в обязанность начальника департамента входила организация разработки и обеспечения единой политики в различных сферах, включая размещение наружной рекламы (пункт 2.3.).

С этой целью начальнику департамента предписано организовывать работу по проведению мониторинга и анализа изменений действующего федерального и регионального законодательства, регулирующего сферу услуг размещения наружной рекламы (пункт 2.5.1.).

При этом начальник департамента обязан был соблюдать требования законодательства (пункт 2.11.1.).

Исходя из содержания инструкции, работа начальника департамента должна была строиться комплексно, с учетом мнений других органов, предпринимателей, осуществляющих свою деятельность на территории города Твери. Для выполнения поставленных задач начальник департамента наделен был правом получать сведения, документы и иные материалы от органов государственной власти и предпринимателей, организовывать совещания (пункты 3.1.1., 3.1.3.).

Также в обязанность начальника департамента входило решение вопросов в части формирования бюджета города, включая расходные и доходные части (пункт 2.11.4.), поскольку Департамент согласно Постановлению № 905 выполнял функции главного администратора поступлений в бюджет города (пункт 3.12.).

Вступив в должность начальника департамента, ФИО1 в рамках своих полномочий организовал работу по анализу ситуации, сложившейся в сфере городской наружной рекламы и возможности проведения торгов, как одного из источника пополнения бюджета города.

В результате анализа действующего законодательства и иных документов было установлено следующее.

Схема размещения рекламных конструкций, утвержденная постановлением Администрации города Твери от 29.10.2013 № 1332 (далее - Схема № 1332), не могла применяться, поскольку на федеральном уровне изменились технические требования к размещению средств наружной рекламы, а именно 01.03.2016 года введены изменения в ГОСТ Р 52044- 2003 «Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения», устанавливающие существенно иные требования к размещению наружной рекламы.

В соответствии с частью 4 статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе» (далее - Закон № 38-Ф3) рекламная конструкция и ее территориальное размещение должны соответствовать требованиям технического регламента.

В 2016 году до назначения ФИО1 администрацией города была проведена работа по составлению новой Схемы, которая в соответствии с действующим порядком подлежала согласованию Правительством Тверской области, а также другими организациями.

С просьбой согласовать Схему для дальнейшего решения вопросов местного значения и пополнения бюджета путем проведения торгов администрация города Твери неоднократно обращалась в Правительство Тверской области (письма: от 26.04.2016 № 01/2438-и; от 29.06.2016 № 01/ 3872-и; от 28.11.2016 № 01/7450-и).

Министерство строительства Тверской области письмом 31.05.2016 №2505-01А на основании рекомендации экспертного совета при Правительстве Тверской области по предварительному рассмотрению схем размещения рекламных конструкций (далее - Экспертный совет) в согласовании Схемы администрации отказало.

Письмо с аналогичным содержанием и с дополнительной информаций о том, что в состав Экспертного совета вносятся изменения, Министерство строительство направила в адрес администрации города Твери 11.07.2016 № з 194-01 А.

Отказ в согласовании содержится и в письме Министерства строительства Тверской области от 12.07.2016 № 3239-01 А, поступившее в администрацию города 15.07.2016 № 01/5306, в котором содержалось требование доработать Схему в соответствие с действующим законодательством.

Управление ГИБДД УМВД России по Тверской области на письмо администрации города Твери от 05.05.2016 № 01/2630-и с просьбой согласовать Схему сообщило, что необходимо соблюдать ГОСТ Р 52044- 2003, а также разъяснило, что «в силу пункта 12 Указа Президента, Госавтоинспекция для выполнения возложенных на нее обязанностей имеет право давать юридическим лицам и должностным лицам обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений нормативных правовых актов в области обеспечения безопасности дорожного движения, а в случае непринятия по таким предписаниям необходимых мер привлекать виновных лиц к ответственности, предусмотренной законодательством» (письмо от 20.05.2016 № 17/2828).

Таким образом, на момент вступления в должность начальника департамента ФИО1 в городе отсутствовала Схема, отвечающая требованиям закона, и которая могла быть применена при проведении торгов.

Согласно части 5.1. статьи 19 Закона № 38-Ф3 торги могут проводиться только в отношении рекламных конструкций, указанных в Схеме. Согласовываемая Схема содержала в силу новых ГОСТов совершенно иные рекламные конструкции по сравнению с теми, которые были указаны в Схеме № 1332.

Довод должностного лица УФАС о том, что законность Схемы № 1332 была проверена судом, не может считаться обоснованным в части подтверждения вины ФИО1 и опровержения его позиции об отсутствии возможности проведения торгов, поскольку решение Центрального районного суда, которым была дана оценка Схеме № 1332, вынесено в 2014 году задолго до внесения изменений в ГОСТ.

По поручению ФИО1 сотрудниками Департамента проведено обследование мест размещения рекламных конструкций в соответствии со Схемой № 1332, в результате которого было выявлено не соответствие Указанной схемы изменившемуся ГОСТу (подтверждается имеющимися в материалах дела поручениями от 07.02.2017 № 224-П, от 28.06.2017 №22/16-П. письмом № 22/999-и от 31.07.2017).

Информация в целях создания единого подхода в сфере распространения наружной рекламы на территории всей Тверской области направлялась для совместного анализа в Правительство Тверской области, что подтверждается запросом аппарата Правительства Тверской области от 22.02.2017 № 25/1107-06 и письмом администрации города от 20.03.2017 №01/1486-и.

Вносить изменения в Схему №1332 в соответствие с требованиями закона, для ее дальнейшего применения в качестве необходимого нормативного акта для организации торгов, у ФИО1 с 01.01.2017 года полномочий не было, поскольку вступил в силу Закон Тверской области от 29.12.2016 № 89-ЗО «О перераспределения отдельных полномочий между органами местного самоуправления муниципальных образований Тверской области и органами государственной власти Тверской области» (далее - Закон № 89-ЗО).

Так, в соответствии с Законом № 89-ЗО на уровень государственной власти были переданы полномочия по: утверждению схемы (внесению изменений); выдаче разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций; аннулированию разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций; выдаче предписаний о демонтаже рекламных конструкций; определение типов и видов рекламных конструкций, допустимых и недопустимых к установке, в том числе требований к таким рекламным конструкциям, с учетом необходимости сохранения внешнего архитектурного облика сложившейся застройки поселений или городских округов (типология); обращению в суд с иском о признании недействительными разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций; проведению торгов на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций и заключение данных договоров, за исключением случаев размещения рекламных конструкций на земельных участках, зданиях или ином недвижимом имуществе, находящемся в муниципальной собственности; выплате компенсаций владельцам рекламных конструкций в случае внесения изменения в схему; демонтаж рекламных конструкций; обращению к владельцам рекламных о возмещении необходимых расходов, понесенных в связи с демонтажем.

Исключение в Законе №89-ЗО определено требованиями Гражданского законодательства относительно распоряжения имуществом на праве собственности.

С вступлением в законную силу Закона № 89-ЗО, Постановления №1016 и № 905 следовало применять в части, не противоречащей Закону №89-ЗО.

Данное требование касается в частности пунктов 1.10.1. Постановления № 1061 и 3.2.12. Постановления № 905, на которые ссылается антимонопольный орган.

Торги в виде аукциона или конкурса являются совокупностью определенных действий, осуществляемых уполномоченным лицом на определенных законом этапах подготовки и проведения данного мероприятия. Если то или иное действие не будет выполнено или выполнено ненадлежащим образом, то цель торгов достигнута не будет. Торги, проведенные с нарушений требований закона, признаются недействительными в соответствии с частью 1 статьи 449 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 1.10.1. Департамент должен был: формировать лоты, утверждать конкурсную документацию, предоставлять в управление муниципального заказа администрации города Твери характеристику объекта, выставляемого на торги, предоставлять в управление муниципального заказа администрации города информацию и сведения по предмету торгов, необходимые для его проведения, определять срок, на который заключается договор по объекту, выставляемого на торги в зависимости от типа и вида рекламной конструкции, осуществляет согласование мест размещения рекламных конструкций с уполномоченными организациями.

Согласно пунктам 5.1., 5.2. организатор торгов обязан был опубликовать извещение о проведении торгов, в котором указывался предмет торгов с указанием типа (вида) рекламной конструкции, технические характеристики.

В лотах и конкурсной документации также требовалось указывать тип и вид рекламных конструкций, а также место размещения.

Законом № 89-ЗО с 01.01.2017 полномочия по определению типов и видов рекламных конструкций отнесены к органу государственной власти.

Типология и размещение рекламных конструкций установленной Схемой № 1332 не соответствовали требованиям ГОСТ.

Проведение торгов, предметом которых являлись бы не соответствующие ГОСТу рекламные конструкции, привело бы к их отмене и конфликту между публичным органом власти и предпринимателями, поскольку последние понесли бы необоснованные убытки в виде невозвращенных задатков на участие в торгах.

Кроме того, сами по себе торги в тех обстоятельствах не могли бы способствовать развитию бизнеса в сфере наружной рекламы, поскольку отсутствовал уполномоченный орган, который в силу Закона № 89-ЗО мог бы выдавать разрешение на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, а также не было регламента оказания услуги по выдачи разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (письмо от 27.02.2018 № 01/1093-и по заявлению ООО «ФИО3).

В соответствии с частью 9 статьи 19 Закона № 38-Ф3 установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Согласно части 10 статьи 19 Закона № 38-Ф3 установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускается. В случае установки и эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания.

В целях реализации данных полномочий на основании постановления Правительства Тверской области от 10.10.2017 № 316-пп было создано Главное управление архитектуры и градостроительной деятельности Тверской области (ОГРН<***>, ИНН <***>, адрес Тверская область, Комсомольский пр-т, д. 4, корп.4). Запись о создании указанного юридического лица внесена в ЕГРЮЛ 27.10.2017.

Таким образом, в период с 01.01.2017 по 27.10.2017 отсутствовал уполномоченный орган Тверской области, реализующий полномочия по выдаче разрешений на размещение рекламных конструкций.

До настоящего времени нормативный правовой акт регламентирующий порядок выдачи разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории Тверской области не принят.

Не определены типы и виды рекламных конструкций, допустимых и недопустимых к установке, в том числе требований к таким рекламным конструкциям, с учетом необходимости сохранения внешнего архитектурного облика сложившейся застройки поселений или городских округов.

Об отсутствии типов рекламных конструкций свидетельствует протокол совещания Главы города Твери от 25.05.2018, где обсуждались типы и места размещения рекламных конструкций в городе Твери.

При таких обстоятельствах ссылка на пункты Постановлений № 1016 и № 905, указывающие на организацию торгов, является необоснованной.

Кроме того, антимонопольным органом необоснованно не принято во внимание то обстоятельство, что ФИО1 не является ответственным лицом, к компетенции которого относится проведение торгов.

Согласно пункту 4.2.4. Правил распространения наружной рекламы в городе Твери, утвержденных решением Тверской городской Думы от 24.07.2004 № 66 (далее - решение № 66) для проведения торгов создается комиссия по подготовке и проведению открытого конкурса на право заключения по подготовке и проведению открытого конкурса на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории города Твери. Решение о создании комиссии, ее состав утверждаются правовым актом администрации города Твери.

Постановлением № 1016 комиссия по подготовке и проведению торгов, предусмотренная решением № 66, создана.

В соответствии с пунктом 2 Постановления № 1016 именно на комиссию возложены полномочия по обеспечению процедуры проведения торгов.

Согласно пункту 1.8 Постановления № 1016 проведение торгов осуществляет комиссия по подготовке и проведению торгов, которая формируется в соответствии с Постановлением № 1016.

ФИО1 указанную комиссию не возглавлял.

Должностное лицо УФАС не приняло во внимание и не дало оценку доводу ФИО1 о том, что во вменяемый период на территории города было размешено более 350 рекламных конструкций срок действия договоров на размещение которых истек. Проведение торгов на право заключения договора на размещение рекламных конструкций в отношении указанных мест не представлялось возможным до освобождения соответствующих земельных участков. Полномочия по выдаче предписаний на демонтаж у органа местного самоуправления отсутствовали.

Вместе с тем Департамент вел активную претензионную работу, что подтверждается письмом от 26.05.2017 № 01/3174-и, а также обращался в Правительство Тверской области с просьбой вынести предписания о демонтаже с целью освобождения территории города от незаконно размешенных рекламных конструкций (письмо от 26.09.2017 № 01/6094-и. ответ от 27.10.2017 исх. 02).

Проведение торгов в отношении рекламных мест, фактически неправомерно занятых третьими лицами образует нарушение порядка проведения торгов и порождает для его участников необоснованные убытки, как в виде платы по договору, так и в виде упущенной выгоды.

Все возможные меры по освобождению территорий были приняты, что подтверждается письмами администрации города Твери от 28.07.2017 № 01/4666-и, от 26.09.2017 № 01/6094-и, подготовленными Департаментом.

Составлению письму от 26.09.2017 № 01/6994-и предшествовала серьезная работа Департамента по обследованию всей территории города на предмет установления фактического нахождения рекламных конструкций на территории города.

Таким образом, ФИО1 были предприняты все возможные в рамках его компетенции меры по созданию условий для функционирования рынка наружной рекламы в городе Твери. Проводилась организационная работа с представителями органов администрации города Твери, Тверской городской Думы, органов государственной власти, представителей предпринимательского сообщества, велась активная переписка с целью: разработки и утверждения новой Схемы размещения рекламных конструкций, отвечающей установленным требованиям безопасности, архитектурным требованиям и интересам предпринимательского сообщества; определения типов и видов рекламных конструкций, допустимых и недопустимых к установке, в том числе требований к таким рекламным конструкциям, с учетом необходимости сохранения внешнего архитектурного облика, сложившейся застройки поселений и городских округов; демонтажа рекламных конструкций, размещенных без правовых оснований.

С целью организации работы по проведению торгов ФИО1 были подготовлены: поручение от 07.02.2017 № 22/4-П проработать вопрос о возможности проведения торгов; письмо от 08.02.2018 № 01/653-и, в котором обращается внимание на необходимость повышения доходов бюджета, путем проведения торгов и решения проблем, препятствующих их проведению; письмо от 13.02.2018 № 01/759-и о необходимости принятия мер по утверждению схемы и демонтажу незаконно размещенных рекламных конструкций; поручение от 28.06.2017 № 22/16-П провести обследования мест размещения рекламных конструкций в соответствии со Схемой № 1332. Подготовить информацию о незаконно размещенных рекламных конструкциях и свободных местах, входящих в схему, для формирования лотов при проведении торгов; письмо от 28.07.2017 № 01/4666-и, в котором ставился вопрос о необходимости разработки новой Схемы размещения рекламной конструкции в целях проведения торгов для организации рынка рекламы, увеличения поступлений в бюджет города Твери и исполнения предупреждения УФАС; письмо от 26.09.2017 № 01/6094-и, в котором просили оказать содействие в освобождении территорий, незаконно занятых рекламными конструкциями, препятствующими проведение торгов; письма от 08.02.2018 № 01/653-и и 13.02.2018 № 01/759-и в Тверскую городскую Думу с обоснованием необходимости принятия новой схемы, о размерах выбывающих доходов в бюджет города в связи с невозможностью проведения торгов, а также общее количество занятых мест на территории города Твери; письмо от 31.07.2017 № 22/999-и, в котором в связи с планируемым проведением торгов начальник Департамента просит УГИБДД УМВД России по Тверской области согласовать схему и сообщить результат в кратчайшие сроки в Департамент.

ФИО1 неоднократно с целью решения вопросов в сфере наружной рекламы проводил совещания, что подтверждается: протоколом совещания от 16.03.2017 № 5; протоколом совещания от 24.11.2017 № 16 и др.

ФИО1 и его непосредственные подчиненные входили в состав рабочей группы по разработке Схемы и типологии рекламных конструкций, созданной приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Тверской области от 20.09.2017 № 112.

В период участия в рабочей группе ФИО1 Департаментом под его руководством выполнено следующее: подготовлен проект новой схемы, который активно обсуждался с Главным управлением архитектуры и градостроительной деятельности Тверской области (письмо от 22.02.2018 № 305); внесены предложения по новой типологии; достигнута консолидация с предпринимательским сообществом в сфере наружной рекламы, что подтверждается., письмом Тверской Ассоциации Агентства Наружной Рекламы (ТААНР) от 11.03.2019.

Кроме того, в связи с активной работой Департамента в решении возникших вопросов в сфере наружной рекламы предпринимательское сообщество неоднократно обращалось с просьбой не проводить торги и привести Схему в соответствии с законом (письма от 02.11.2017 и от 31.01.2018 № 02). При этом оно приняло совместно с Департаментом активное участие в этой работе.

Департаментом подготавливался весь материал для обсуждения на совещаниях рабочей группы.

Таким образом, ФИО1 в указанный период осуществлялись все возможные в рамках компетенции и фактических обстоятельств действия, направленные на недопущение ограничения конкуренции на рынке наружной рекламы, виновного бездействия не допущено.

ФИО1, действуя в соответствии с инструкцией, полностью исполнил требования Постановлений № 1016 и № 905, а также действующего законодательства в сфере наружной рекламы.

Права третьих лиц нарушены не были, сокращение емкости рынка наружной рекламы и количества участников рынка в период его руководства не произошло. Согласно инструкции ответственность начальника департамента в соответствии с действующим законодательством наступает в случае нарушения прав и законных интересов граждан (пункт 4.1.).

Вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Тверской области от 29.06.2018 по делу №А66-6497/2018 не может являться доказательством и основанием привлечения ФИО1 к административной ответственности, поскольку судом не исследовались предметно обстоятельства не позволяющие провести торги в конкретный период с 27.12.2016 по 20.03.2018 именно начальником Департамента. Кроме того, не исследовался вопрос относительно действий ФИО1, его отношения к решению вопроса проведения торгов, поскольку это не быть предметом рассмотрения. Данные обстоятельства должны быть установлены в рамках административного судопроизводства.

Вывод должностного лица УФАС о наличии вины ФИО1 не соответствует материалам дела и фактическим обстоятельствам.

Постановление должностного лица УФАС не может считаться мотивированным, поскольку доказательства не исследовались, доводы ФИО1 рассмотрены без учета письменных документов, которые им были представлены в обоснование своей невиновности.

Антимонопольный орган грубо нарушил требования статей 26.2 и 29.10 КоАП РФ, необоснованно отказано в вызове свидетелей при рассмотрении дела.

В судебном заседании ФИО1 поддержал поданную жалобу в полном объеме, пояснив, что незаконного бездействия им допущено не было. Во вменяемый период ФИО1 осуществлялись все возможные меры, направленные на недопущение ограничения конкуренции в сфере наружной рекламы. Проведение торгов на основании Схемы размещения рекламных конструкций №1332 не представлялось возможным, поскольку данная схема не соответствовала новым техническим требованиям. ФИО1, занимая должность начальника Департамента проводил системную работу по принятию новой схемы размещения рекламных конструкций, при наличии которой возможно организовать проведение торгов без нарушения законодательства и прав предпринимателей. Исходя из требований законодательства Проведение торгов на право заключения договора на размещение рекламных конструкций в отношении рекламных мест не представлялось возможным до освобождения соответствующих земельных участков. Имеющиеся по делу судебные акты не свидетельствуют о виновности конкретного должностного лица ФИО1 Представленные в материалы дела доказательства свидетельствуют об отсутствии бездействия со стороны ФИО4 В период осуществления должностных обязанностей жалоб на бездействия Департамента не поступало, вред никому не причинен.

Защитник ФИО1 – Стребкова А.А. поддержала доводы жалобы, указав, что в действиях ФИО1 отсутствует состав административного правонарушения. УФАС по Тверской области не исследован вопрос о реальной возможности проведения торгов на размещение рекламных конструкций. Формирование лотов и проведение мероприятий по организации торгов невозможно без проведения предварительной работы. Такая работа была проведена в максимально возможном объеме и направлена на утверждение новой схемы рекламных конструкций города Твери. В рамках компетенции и изменения условий ГОСТа иных действий на территории г.Твери невозможно было предпринять. Со стороны должностного лица не допущено действий или бездействия, направленных на нарушение закона о защите конкуренции. Первостепенной задачей было не проведение торгов, а утверждение законной схемы. Проведение торгов по старой схеме во вменяемый период не привело бы к необходимому результату. Вопрос о наличии объективной возможности проведения торгов не был исследован Тверским УФАС

Заместитель руководителя УФАС по Тверской области ФИО2 полагала, что в бездействии ФИО1 имеется состав административного правонарушения. Схема размещения рекламных конструкций являлась действующей, что подтверждено судебными актами. Иного должностного лица, в полномочия которого входило проведение торгов на размещение рекламных конструкций, административным органом не установлено. Именно на Департамент, а не на комиссию по подготовке и проведению торгов возложены функции по проведению торгов на право заключения договора на установку и эксплуатации рекламной конструкции на недвижимом имуществе. ФИО1, являясь во вмененный период начальником Департаментом, является субъектом правонарушения. При рассмотрении дела соблюдены установленные процессуальные требования, ходатайство о вызове свидетелей рассмотрено.

Заслушав ФИО1, защитника Стребкову А.А., должностное лицо, составившее протокол об административном правонарушении ФИО2, исследовав материалы дела в полном объеме, судья приходит к следующим выводам.

Исходя из ст.24.1 КоАП РФ, задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

Согласно ч. 1 ст. 37 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» за нарушение антимонопольного законодательства должностные лица федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, должностные лица иных осуществляющих функции указанных органов или организаций, а также должностные лица государственных внебюджетных фондов, коммерческие и некоммерческие организации и их должностные лица, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации.

В силу ч. 1 ст. 14.9 КоАП РФ действия (бездействие) должностных лиц федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, иных осуществляющих функции указанных лиц органов или организаций, государственных внебюджетных фондов, а также организаций, участвующих в предоставлении государственных или муниципальных услуг, которые недопустимы в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации и приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, а равно к ограничению свободного перемещения товаров (работ, услуг), свободы экономической деятельности, за исключением случаев, предусмотренных частью 7 статьи 14.32 настоящего Кодекса, -влекут наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятнадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

Как следует из материалов дела, решением комиссии УФАС по Тверской области от 20.03.2018 по делу № 04-6/1-2-2017 бездействие Администрации города Твери, выразившееся в непроведении торгов на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на земельных участках, а также на зданиях и ином недвижимом имуществе, находящихся с собственности города Твери признана нарушившей п.3 ч.1 ст.15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции). Как установлено при рассмотрении указанного дела, Администрация города Твери в течение длительного периода времени (с 01.01.2014 по 02.03.2018) не проводила торги на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций рекламных конструкций на земельных участках, а также на зданиях или ином недвижимом имуществе, находящихся в собственности города Твери, по действующей схеме размещения рекламных конструкций. Действовавшая с 2014 года Схема, утвержденная постановлением Администрации города Твери от 29.10.2013 № 1332, предусматривала, что в отношении 140 мест размещения рекламных конструкций имелась возможность проведения торгов. Вступившими в законную силу решениями Центрального районного суда города Твери от 03.10.2014 по делу № 2-3487/2014 и Арбитражного суда Тверской области по делу № А66-11419/2015 указанная Схема была признана надлежащей.

При наличии действующей Схемы, Администрацией города Твери торги на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций в порядке ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе» в течение длительного времени не проводились, что фактически привело к сокращению емкости рынка наружной рекламы и количества участников рынка.

Законность и обоснованность решения комиссии УФАС по Тверской области по делу № 04-6/1-2-2017 подтверждена вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Тверской области от 29.06.2018 по делу № А66-6497/2018.

Согласно письму от 28.12.2018 № 01/7797-и Администрации города Твери проведение торгов на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на недвижимом имуществе, находящемся в муниципальной собственности города Твери, осуществляется в соответствии с Положением о порядке проведения торгов на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на недвижимом имуществе, находящемся в муниципальной собственности города Твери, утвержденным постановлением Администрации города Твери от 26.08.2013 № 1016 (далее - Положение).

Согласно пункту 1.9 Положения организатором торгов выступает Администрация города Твери в лице Департамента потребительского рынка и рекламы администрации города Твери (далее - Департамент) и Управления муниципального заказа администрации города Твери. При этом в соответствии с пунктом 1.10.1 Положения именно на Департамент возложены следующие обязанности: сформировать лоты; определить форму проведения торгов; утвердить конкурсную (аукционную) документацию; предоставить в Управление муниципального заказа Администрации города Твери характеристику объекта, выставляемого на торги, требования к техническому обслуживанию, начальный размер платы за предмет торгов, размер задатка и реквизиты для его перечисления, проект договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, заключаемого по результатам торгов, информацию по обеспечительному взносу; осуществить иные функции организационного характера, связанные с проведением торгов и предусмотренные настоящим Положением.

Таким образом, именно Департамент определен структурным подразделением Администрации города Твери, в обязанности которого входит организация торгов на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, определение формы торгов, условий документации и иные функции организационного характера, связанные с проведением торгов.

Департамент создан постановлением Администрации города Твери от 08.08.2014 № 905 (далее - постановление № 905). В соответствии с пунктом 3.2.12 Положения о Департаменте, являющего приложением 1 к постановлению № 905, на Департамент возложены функции организатора торгов на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции в случае ее размещения на земельных участках, зданиях или ином недвижимом имуществе, находящемся в муниципальной собственности. Согласно пункту 5.1 Положения Департамент возглавляет начальник, назначаемый на должность и освобождаемый от должности Главой администрации города Твери.

Согласно статье 2.4 КоАП РФ административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей. Под должностным лицом следует понимать лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти, то есть наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него, а равно лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные! функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных организациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации.

В соответствии с распоряжением Администрации города Твери от 26.12.2016 № 1601-к «О приеме работника на работу» ФИО1 назначен на должность начальника департамента потребительского рынка и рекламы администрации города Твери с 27.12.2016 и в период с 27.12.2016 по 18.06.2018 (дата увольнения) исполнял обязанности начальника указанного департамента.

В соответствии с пунктами 1.2, 2.1, 2.7.11 должностной инструкции начальника Департамента, утвержденной распоряжением Администрации от 09.01.2017 № 2-к, начальник Департамента организует и руководит работой Департамента в соответствии с Положением, обеспечивает выполнение текущих и перспективных планов работы и несет персональную ответственность за выполнение возложенных на Департамент задач и функций; обладает правом найма и увольнения работников Департамента; организует работу по осуществлению функций организатора торгов на право заключения договора и эксплуатацию рекламных конструкций на территории города Твери.

Торги на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на недвижимом имуществе, находящемся в муниципальной собственности города Твери, не проводились в период с 2014 года и по настоящее время. В период с 27.12.2016 по 20.03.2018 начальником Департамента, на который возложены полномочия по организации вышеуказанных торгов, являлся ФИО1, т.е. именно он, как руководитель Департамента, обязан был обеспечить проведение торгов на право установки и размещения рекламных конструкций в указанный период.

Факт совершения административного правонарушения ФИО1 и виновность в совершении административного правонарушения подтверждается протоколом об административном правонарушении №04-5/1-8-2018 от 26 февраля 2019 года, материалами дела №04-5/1-8-2018 об административном правонарушении, а также иными материалами дела.

Вывод должностного лица УФАС по Тверской области о виновности ФИО1 в совершении указанного административного правонарушения мотивирован, собранные доказательства получили оценку в соответствии со ст.26.11 КоАП РФ, на основании всестороннего, полного, объективного исследования всех обстоятельств дела.

Доводы об отсутствии события, состава административного правонарушения со ссылкой на отсутствие надлежащей схемы размещения рекламных конструкций, а также отсутствие правового акта, определяющего порядок выдачи разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, были предметом рассмотрения должностного лица административного органа и были обоснованно им отклонены. Доказательств, подтверждающих невозможность проведения торгов по действующей на период совершения административного правонарушения схеме, утвержденной постановлением Администрации г.Твери от 29.10.2013 №1332, в материалы дела ФИО1 не представлено.

Осуществление иных мероприятий, связанных с разработкой и принятием новой схемы размещения рекламных конструкций не свидетельствует об отсутствии в действиях ФИО1 состава вмененного правонарушения.

Таким образом, ФИО1, являясь начальником Департамента потребительского рынка и рекламы администрации г.Твери (Департамента экономического развития администрации г.Твери) в соответствии п.п. 1.2, 2.1, 2.7.11 должностной инструкции начальника Департамента должен был организовать торги на право заключения договора и эксплуатацию рекламных конструкций на территории города Твери.

Вопреки доводам ФИО1 полномочия по организации торгов у комиссии по подготовке и проведению торгов отсутствуют.

По существу доводы ФИО1 направлены на переоценку установленных по делу фактических обстоятельств и не ставят под сомнение наличие в действиях Федяева состава административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 14.9 КоАП РФ.

Процессуальных нарушений, влекущих отмену обжалуемого постановления, при рассмотрении жалобы на постановление по делу об административном правонарушении не установлено.

Заявленное ходатайство о вызове свидетелей было разрешено должностным лицом УФАС по Тверской области и в удовлетворении ходатайства отказано с приведением мотивов принятого решения.

Наказание назначено в соответствии с положениями ст.4.1 КоАП РФ, с учетом отсутствия смягчающих и отягчающих административную ответственность обстоятельств, в минимальном размере, предусмотренным санкцией ч.2 ст.14.33 КоАП РФ.

Принимая во внимание характер и обстоятельства совершенного правонарушения, объектом которого является объектом посягательства которого являются общественные отношения в области законодательства о защите конкуренции, оснований для признания его малозначительным в соответствии со ст.2.9 КоАП РФ не имеется.

Учитывая изложенное, судья не находит оснований для удовлетворения жалобы ФИО1 и отмены постановления заместителя руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Тверской области ФИО2 №04-5/1-8-2018 от 15 марта 2019 года.

Руководствуясь п.1 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ,

Р Е Ш И Л:

постановление заместителя руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Тверской области ФИО2 заместителя руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Тверской области ФИО2 №04-5/1-8-2018 от 15 марта 2019 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении ФИО1 оставить без изменения, а жалобу ФИО1 - без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Тверской областной суд в течение 10 суток со дня вручения или получения копии решения.

Судья О.Е. Сельхова