Гражданский кодекс часть 1

Судья Краснодарского краевого суда Агибалова В.О., рассмотрев в открытом судебном заседании дело об административном правонарушении по жалобе начальника УМВД России по г.Новороссийску ФИО1 на постановление Октябрьского районного суда г.Новороссийска Краснодарского края от 26 декабря 2013 года

У С Т А Н О В И Л:

Обжалуемым постановлением Октябрьского районного суда г.Новороссийска от 26 декабря 2013 года производство по делу об административном правонарушении в отношении индивидуального предпринимателя ФИО2 по ч. 1 ст. 14.1.1 КоАП РФ прекращено за отсутствием состава правонарушения. Лотерейный терминал, передан собственнику - ООО «ФОРА» либо его уполномоченному лицу.

В жалобе, поданной в Краснодарский краевой суд, начальник УМВД России по г.Новороссийску ФИО1 просит постановление Октябрьского районного суда г.Новороссийска от 26 декабря 2013 года отменить и привлечь ФИО2 к административной ответственности. В обоснование доводов указано, что постановление суда первой инстанции незаконно, необоснованно, вынесено с нарушением требований КоАП РФ, без полного исследования всех материалов дела.

В возражениях на жалобу ФИО2 просит постановление судьи районного суда оставить без изменения, а жалобу – без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в жалобе, возражениях, выслушав представителя УМВД России по г.Новороссийску по доверенности ФИО3, защитника ФИО2 по доверенности ФИО4, судья вышестоящей инстанции считает необходимым постановление судьи районного суда отменить по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 3 ст. 30.6 КоАП РФ, судья не связан доводами жалобы и проверяет дело в полном объеме.

Прекращая производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.1.1 КоАП РФ в ФИО5, судья районного суда пришел к выводу, что доказательств, что изъятый терминал является лотерейным оборудованием, которое в силу ФЗ «О лотереях» подлежит внесению в соответствующий реестр ФНС России, а также является игровым оборудованием, законная возможность использования которого допустима только на территории установленных игорных зон, не установлено.

Указанный вывод судьи районного суда являются необоснованным.

Согласно ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

В соответствии со ст. 26.11 КоАП РФ судья, члены коллегиального органа, должностное лицо, осуществляющие производство по делу об административном правонарушении, оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности.

Как следует из протокола об административном правонарушении ИАЗ ОП Южного района УМВД России по г.Новороссийску майора полиции ФИО3 < номер обезличен > от 04.12.2013 года, 24.11.2013 годав в 21 час. 05 мин. по адресу: < адрес обезличен > ФИО2, используя игровое оборудование электронно-техническое устройство в виде распространения купонов лотереи, приеме лотерейных ставок и выплате выигрышей, под видом распространения лотерейных билетов всероссийской негосударственной безтиражной лотереи «Новый Стимул 1», осуществлял незаконную деятельность по организации и проведению азартных игр с целью получения доходов. Установка терминала осуществлена в магазине, не являющимся игровой зоной, чем совершил административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.1.1 КоАП РФ.

Частью 1 ст. 14.1.1 КоАП РФ предусмотрена ответственность за организацию и (или) проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны либо с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи.

В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 11.11.2003 года №138-ФЗ «О лотереях» лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором, где одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Розыгрыш призового фонда лотереи проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования и основан на принципе случайного определения выигрышей, в результате чего определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши (п.4 ст.2 Федерального закона от 11.11.2003 г. N 138-ФЗ).

Согласно п. 14 ст. 2 Федерального закона «О лотереях» лотерейное оборудование - оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.

Используемое при проведении лотереи оборудование должно соответствовать требованиям по контролю отсутствия незаявленных возможностей в нем, являться продукцией, зарегистрированной в соответствии с законодательством РФ, обеспечивающей надлежащую защиту розыгрыша призов лотереи и иной информации, полученной в ходе проведения розыгрыша призов лотереи, защиту информации от подделки, а также от несанкционированных действий по ее модификации, копированию и иных подобных действий и несанкционированного доступа и не содержащей скрытых алгоритмов.

В соответствии с п. 6 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 года №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Согласно п. 1 ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Судьей вышестоящего суда установлено, что ООО «Фора» выступившая «Оператором лотереи» в договоре < номер обезличен > от < дата обезличена > года «Субагентский договор о распространении купонов лотереи, приеме лотерейных ставок и выплате выигрышей» передала права по распространению купонов лотереи гр. ФИО2 как лотерейному агенту. В то же время точно такой же договор ООО «Фора» заключила с ООО «Невский каскад», который являлся «Оператором лотереи», а ООО «Фора» - «Лотерейным агентом» по договору < номер обезличен > от < дата обезличена > года «Субагентский договор о распространении купонов лотереи, приеме лотерейных ставок и выплате выигрышей».

В соответствии с паспортом выданным заводом-изготовителем, на используемый при организации игры терминал, указанный терминал является лотерейно-платежным терминалом < номер обезличен >.

При этом в соответствии с п. 8 ст. 3 Федерального закона №138 «О лотереях», проведение стимулирующих лотерей с помощью механических, электрических, электронных или иных технических устройств, используемых для определения выигрышей, призов и подарков, в том числе в денежных и натуральных показателях, запрещено.

Судьей районного суда необоснованно было принято в качестве доказательства по делу заключение №8892 АНО «Центр независимой экспертизы и сертификации систем и технологий», поскольку заключение дано по 120 игровым аппаратам, без привязки к конкретному терминалу. Заключение было проведено экспертом вне рамок настоящего дела, по заявлению предпринимателя ФИО6, которая, не является лицом, участвующим в производстве по настоящему делу. Кроме того, представленная в материалы дела копия заключения заверена ненадлежащим лицом.

В соответствии с п. 2 ст. 3 Федерального закона «О лотереях» безтиражная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, т.е. до распространения среди участников лотереи...

Судьей вышестоящего суда установлено, что на используемом гр. ФИО2 терминале сумма выигрыша при проведении им стимулирующей лотереи определяется непосредственно оборудованием после совершения игроками определенных игровых комбинаций, что также прямо противоречит Федеральному закону «О лотереях».

В п. 4 ст. 12.1 Федерального закона «О лотереях» указано на то, что лотерейное оборудование подлежит обязательной регистрации в установленном порядке, однако данных о регистрации терминала ФИО2 представлено не было.

На основании п. 5 ст. 2 Федерального закона «О лотереях», лотерейный билет - документ, удостоверяющий в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в лотерее и служащий для оформления договорных отношений организатора лотереи с участником лотереи. Лотерейный билет является защищенной от подделок полиграфической продукцией (за исключением лотерейных билетов для всероссийской государственной лотереи).

Представленный в материалах дела билет, выдаваемый в процессе игры терминалом - купон нельзя считать Билетом лотереи, так как он изготовлен не полиграфическим способом и не имеет степеней защиты от подделок.

Судья районного суда, при рассмотрении дела не принял во внимание тот факт, что условия проведения процесса «лотереи» гр. ФИО2 отличаются от официально зарегистрированных в соответствии с Федеральным законом «О лотереях», «Условий негосударственной бестиражной всероссийской лотереи «НОВЫЙ СТИМУЛ 1».

Так в п. 7 «Условий» описывается концепция лотереи, а именно определение выигрыша происходит путем скрытия игрового поля Билета (стирания защитного слоя), выявления нанесенного на Билет скрытых надписей, рисунков или знаков и сопоставление выявленной информации с настоящими «Условиями».

В организованном же гр. ФИО2 процессе, игрок опустив деньги в купюроприемник терминала, проводит определенные игровые комбинации, путем нажатия различных кнопок на экране терминала, получает купон, который печатает печатное устройство терминала, в котором оговаривается итог игры.

Также в п. 12 «Условий» Порядок изготовления и реализация Билетов указано, что изготовление Билетов осуществляется сериями по образцам, утвержденными Организатором, на специализированных полиграфических предприятиях, имеющих лицензию на изготовление защищенной полиграфической продукции уровня «Б», в соответствии с Приложением №3 приказа Министерства финансов РФ от 07 февраля 2003 г. №14 н..

В ходе сбора материалов по данному делу, гр. ФИО2 таких билетов, как и документов по которым он получал данные билеты у организатора лотереи не предоставил. Приобщенные к материалу билеты выдаваемые терминалом во время организованной гр. ФИО2 азартной игры не являются полиграфическим изделием.

ООО «Волан» как организатор лотереи в п. 16 «Условий» описывает проведение розыгрыша призового фонда лотереи и алгоритм определения выигрыша.

Выигрыш, выраженный суммой в рублях РФ, наносится на Билеты случайным образом на стадии их изготовления, то есть до начала распространения среди участников лотереи.

Правила игры: игровое поле билета состоит из одной строки, на которую нанесены скрытые надписи о размере выигрыша или его отсутствия. Участник Лотереи определяет выигрыш путем вскрытия игрового поля билета (стирание защитного слоя), выявления нанесенных на билет скрытых надписей и сопоставление выявленной информации с настоящими Условиями. Задача участника - купить удачный билет, с выигрышем.

Вместе с тем, купоны, распространяемые организовавшим азартную игру гр. ФИО2 не являются лотерейными билетами, а значит, сама игра не может быть признана лотереей, поскольку в лотерее выигрыш формируется за счет призового фонда до ее проведения, и проводиться на основе лотерейных билетов, предусмотренных условиями лотереи.

Таким образом, гр. ФИО2 в нарушение Федерального закона «О лотереях», организована азартная игра под проведение лотереи.

Создание игорных зон в стране регламентируются Федеральным закон от 29.12.2006 года №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», однако территория г.Новороссийска, где установлено игровое оборудование гр. ФИО2 не входит в список игорных зон страны, а значит организованная гр. ФИО2 азартная игра происходила вне игровой зоны.

Вышеуказанные обстоятельства и требования действующего законодательства судья районного суда оставил без внимания, в связи с чем, постановление Октябрьского районного суда г.Новороссийска от 26 декабря 2013 года нельзя признать законным и обоснованным.

Согласно п. 4 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ, по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении, суд вышестоящей инстанции, в том числе вправе вынести решение об отмене постановления и о возвращении дела на новое рассмотрение судье, в орган, должностному лицу, правомочным рассмотреть дело, в случаях существенного нарушения процессуальных требований, предусмотренных КоАП РФ, если это не позволило всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

При таких обстоятельствах, судья вышестоящего суда считает необходимым постановление Октябрьского районного суда г.Новороссийска от 26 декабря 2013 года отменить, дело возвратить на новое рассмотрение в тот же суд.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 30.6, ст. 30.7 КоАП РФ, судья вышестоящей инстанции

Р Е Ш И Л:

Жалобу начальника УМВД России по г.Новороссийску ФИО1 удовлетворить.

Постановление Октябрьского районного суда г.Новороссийска Краснодарского края от 26 декабря 2013 года отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в тот же суд.

Судья: