Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в помещении Ленинского районного суда г.Ростова-на-Дону апелляционную жалобу Переверзевой И.Д. на постановление мирового судьи судебного участка № 1 Ленинского района г. Ростова-на-Дону по делу об административном правонарушении от ДД.ММ.ГГГГ, предусмотренном ч.1 ст. 14.1.1 Кодекса РФ об АП в отношении:

- Переверзевой И.Д., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженки <адрес>, проживающей по адресу: <адрес>, юридический адрес <адрес> адрес филиала: <адрес>, адрес обособленного подразделения: <адрес>,

У С Т А Н О В И Л :

Постановлением мирового судьи судебного участка № 1 Ленинского района г.Ростова-на-Дону от ДД.ММ.ГГГГ Переверзева И.Д. признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 Кодекса РФ об АП и ей назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 30 000 руб.

На указанное постановление Переверзевой И.Д.» подана апелляционная жалоба, в которой поставлен вопрос об отмене вышеназванного постановления мирового судьи.

В обоснование жалобы, изложены следующие доводы.

- мировым судьей ошибочно сделаны выводы о том, что <данные изъяты> осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в соответствии с законом № 244-ФЗ « О государственном регулировании организации и проведению азартных игр и внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ», при этом никакой иной деятельности, в том числе и деятельности по организации и/или проведению лотереи Бинго-Бум, <данные изъяты>» не ведет.

- <данные изъяты> и директор филиала по Ростовской области Переверзева И.Д. не имеют разрешение на проведение лотереи, не устанавливает условия ее проведения, не изготавливает и не распространяет лотерейные билеты, не заключает договоров с операторами на проведение розыгрыша, не формирует призовой фонд, не располагает лотороном, не производит розыгрыш призового фонда, не выплачивает выигрыш по его результатам.

- пункт приема ставок <данные изъяты> осуществляет свою деятельность в полном соответствии с ФЗ 244-ФЗ.

- розыгрыш проводится в отсутствие применения генератора случайных чисел, используемого в игровых автоматах, при этом в помещении производилась лишь телевизионная трансляция розыгрыша лотереи Бинго-Бум, т.е. события, на исход которого принимал ставки пункт приема ставок букмекерской конторы.

- <данные изъяты> использует в своей деятельности оборудование, предусмотренное федеральным законодательством для деятельности букмекерских контор. Прием ставок и выплата выигрышей осуществляется непосредственно в кассе пункта приема ставок. Все оборудование, находящееся в зоне обслуживания участников азартных игр, предназначено только для просмотра событий, на исход которых приняты ставки.

- оборудование, применяемое <данные изъяты> не содержит скрытых алгоритмов, не декларируемых возможностей, информационных массивов. В этом случае использование специального оборудования является законодательно закрепленной обязанностью организатора азартных игр.

В судебном заседании Переверзева И.Д. и ее представители - адвокаты ФИО3 и ФИО4, действующие на основании ордеров поддержали доводы апелляционной жалобы.

Старший помощник прокурора Ленинского района г.Ростова-на-Дону ФИО5 в судебном заседании доводы, изложенные в постановлении прокурора Ленинского района г. Ростова-на-Дону о возбуждении в отношении Переверзевой И.Д. дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.1.1 Кодекса РФ об АП поддержала в полном объеме. Просила оставить постановление мирового судьи без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив законность и обоснованность вынесенного мировым судьей постановления, изучив материалы дела и доводы жалобы, выслушав пояснения участников процесса, суд находит постановление подлежащим отмене по следующим основаниям.

В производстве мирового судьи судебного участка № 1 Ленинского района г.Ростова-на-Дону находилось дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст. 14.1.1 Кодекса РФ об АП в отношении Переверзевой И.Д., согласно которому проведенной ДД.ММ.ГГГГ прокуратурой Ленинского района г.Ростова-на-Дону совместно с сотрудниками ОП № 4 УМВД России по г.Ростову-на-Дону проверкой установлено, что <данные изъяты> по <адрес> в г.Ростове-на-Дону под видом букмекерской деятельности осуществляет проведение азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе «Интернет» и средств связи.

Суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений (статья 24.1 Кодекса РФ об АП).

В силу положений статьи 26.1 Кодекса РФ об АП по делу об административном правонарушении выяснению подлежат: наличие события административного правонарушения, лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые названным Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, виновность лица в совершении административного правонарушения, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность, характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением, обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении, иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

В соответствии с частью 1 статьи 14.1.1 Кодекса РФ об АП административным правонарушением признается организация и (или) проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны либо с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи.

Объективная сторона данного административного правонарушения характеризуется нарушением требований Федерального закона от 29 декабря 2006 г. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Согласно ст. 4 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»:

- азартная игра - это основанное на иске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры;

- деятельность по организации и проведению азартных игр представляет собой деятельность, направленную на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения, таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; игровым оборудованием являются устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.

Частями 1 и 2 ст. 9 указанного Закона предусмотрено, что на территории Российской Федерации создаются четыре игорные зоны на территориях следующих субъектов Российской Федерации: <адрес>,

В силу требований части 1 статьи 5 указанного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим ФЗ, другими федеральными законами, законами субъектов Российский Федерации и иными нормативными правовыми актами,

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор, тотализаторов, их пунктов приема ставок) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом (часть 4).

Вне игровых зон действующим законодательством допускается осуществление деятельности юридическими лицами по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

В силу подп. 31 п. 1 ст. 12. ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах подлежит лицензированию.

Согласно ч. 2 ст. 14 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» букмекерские конторы и тотализаторы могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством РФ,

В соответствии с п. 9 от. 4 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», лицензия - документ предоставляющий организатору азартных игр право деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов и иных мест осуществления лицензируемой деятельности.

Основанием привлечения Переверзевой И.Д. к административной ответственности явилось то, что ДД.ММ.ГГГГ прокуратурой Ленинского района г.Ростова-на-Дону совместно с сотрудниками ОП № 4 УМВД России по г.Ростову-на-Дону проверкой установлено, что <данные изъяты>» по <адрес> в г.Ростове-на-Дону под видом букмекерской деятельности осуществляет проведение азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе «Интернет» и средств связи.

Как усматривается из материалов дела, об административном правонарушении <данные изъяты>» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, о чем обществу выдана лицензия № от ДД.ММ.ГГГГг., с указанием в приложении адресов осуществления лицензируемого вида деятельности.

Согласно уведомлению МИФНС № по <адрес> о постановке на учет Российской организации в налоговом органе <данные изъяты>» состоит на учете по месту своего нахождения в МИФНС № по <адрес>, ДД.ММ.ГГГГ поставлено на учет обособленное подразделение <данные изъяты> по адресу: <адрес>

В силу требований пункта 3.2 статьи 15 Закона №244-ФЗ организатор азартных игр в букмекерской конторе при помощи специального оборудования, установленного в процессинговом центре букмекерской конторы, обязан обеспечить единый учет, обработку ставок, фиксирование результатов азартных игр и расчет сумм выигрышей, подлежащих выплате. То есть законодатель предъявляет определенные требования к наличию специального оборудования, позволяющего учитывать ставки, определять результаты пари и выплачивать денежный выигрыш.

Так в соответствии Постановлением Правительства РФ от 26.01.2012г. в процессинговом центре букмекерской конторы (тотализатора) должны находиться технические средства связи, обеспечивающие передачу информации о принятых ставках и о выигрышах в пункты приема ставок букмекерской конторы (тотализатора). В пунктах приема ставок букмекерской конторы (тотализатора) должны находиться технические средства связи, обеспечивающие передачу информации о принятых ставках, а также о выплаченных и невыплаченных выигрышах в процессинговый центр букмекерской конторы (тотализатора).

В букмекерских конторах, тотализаторах, а также в их пунктах приема ставок не проводятся азартные игры, в которых исход события зависит от действий организатора, его работников и участников азартных игр».

Согласно ст. 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ (ред. от 07.05,2013) «О лотереях», лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.

Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Лотерея может проводиться с использованием лотерейного оборудования, специально изготовленного и используемого для проведения лотереи, или оснащенного лотерейными программами (пункт 14 ст. 2 ФЗ «О лотереях»).

Под игровым автоматом понимается игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (пункт 18 статьи 4 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. N 244-ФЗ (в ред.: от 16.10.201.2г.) "О государственном регулировании деятельности по организации, и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации).

Договором № 2/ТВ об оказании услуг «Бинго-ТВ» от 20.02.2013г., заключенным между <данные изъяты>» (правообладатель) и <данные изъяты>» (абонент) усмотрено право абонента попользовать результат тиражей и туров Всероссийской государственной тиражной лотереи - «<данные изъяты>» в осуществляемой им коммерческой (деятельности. Согласно приложению № к данному договору указаны адреса, по которым установлено оборудование, в том числе указан адрес: <адрес>.

То есть по существу, ООО «<данные изъяты>» получает, принимает и оплачивает услуги
связи – (вещание «Бинго-ТВ» (телепрограмма розыгрыш призового фонда ВНТЛ «Бинго-Бум»), распространяемой абонентам посредством искусственного спутника Земли за установленную плату, через оператора связи <данные изъяты>

Согласно Правилам организации пари и приема ставок в букмекерской конторе ООО <данные изъяты> (далее по тексту Правила), утвержденных приказом гендиректора № от 06.09.2013г., букмекерская контора ООО «<данные изъяты> принимает ставки на итоги спортивных и иных событий, происходящих в РФ и на территории других стран. Все ставки принимаются в соответствии с настоящими Правилами.

Как следует из Правил, одной из ставок является «Бинго». В данной ставке игрок заключает пари на номера шаров от «1» до «90» (неповторяющиеся) которые выпадут из лототрона в конкретном туре конкретного тиража всероссийской негосударственной тиражной лотереи «<данные изъяты>». Ставка осуществляется на числовые комбинации по 5 чисел (линия) и по 15 чисел - (блок), объединенные (совокупность выборов) в одну уникальную комбинацию (квитанция или иной носитель информации), Оплачивается каждая угаданная комбинация, в соответствии с коэффициентом.

Таким образом, данные об исходах событий являются доступными и обозримыми. Клиент заключает пари с помощью терминала и букмекерской карточки. Прием ставки у игрока сопровождается выдачей букмекерской карточки (квитанции, ордера), в котором фиксируется дата и время - ставки, событие на которое сделана ставка, коэффициент выигрыша. И установлен момент сканирования квитанции на терминале организатора без необходимости использования сети - «Интернет» либо иных телекоммуникационных сетей.

Все оборудование, применяемое <данные изъяты> сертифицировано и предназначено для организации азартной игры в виде заключения пари между организаторами и участником азартной игры, а также между участниками игры на результат события, исход которого заранее не известен, в пунктах приема ставок букмекерской конторы, а также в пунктах приема ставок тотализатора.

ПО «<данные изъяты>» - «Касса пункта приема ставок» совместно с АПК - «Касса пункта приема ставок» АПБК «<данные изъяты> осуществляет прием ставок от участников данного вида азартных игр, выплату выигрышей, осуществляет предоставление информации о правилах приема ставок, регистрацию ставок и передачу информации об этих ставках в процессинговый центр букмекерской конторы и/или процессинговый центр тотализатора.

ПО «<данные изъяты>» - «Терминал пункта приема ставок» совместно с АПК «<данные изъяты>» осуществляет предоставление информации о правилах приема ставок, регистрацию, ставок и передачу информации об этих ставках в процессинговый центр букмекерской конторы и/или процессинговый центр тотализатора, предоставляя возможность наблюдать участникам азартных игр развитие и исход события, от которого зависит результат пари.

Функциональные возможности данного оборудования соответствуют требованиям, нормативной и технической документации. В применяемом оборудовании отсутствуют скрытые алгоритмы, скрытые (декларированные) возможности, информационные массивы, узлы, агрегаты, недоступные для осуществления экспертизы, инспектирования и тестирования»

Как следует из протокола сертификационных испытаний аппаратно-программного
комплекса «Универсальная букмекерская система «WeZZet»: Терминал», используемого
<данные изъяты>» по лицензионному договору № от 27; 12.2012г. с фирмой СЛП
Сервисес Лимитед и заключения специалиста Центра независимой комплексной
экспертизы, и сертификации систем и. технологий в представленном оборудовании не установлено программ или устройств, которые сами определяют результат события, на которое сделана ставка и заключено пари, или позволяют изменять (корректировать) получаемую информацию о результате такого события. Игровая плата, используемая в игровых автоматах, в оборудовании отсутствует. При соблюдении условий применения и использования исследуемого оборудования, данное оборудование с установленным программным обеспечением не подпадает под определение игрового
оборудования, используемого с материальным выигрышем, и предназначено исключительно для приема ставок и заключения пари на определенные события в рамках букмекерской деятельности. RFID карточки используются для обеспечения связи между исследуемым оборудованием и клиентом, делающим ставки. Предоставленное для исследования оборудование с установленным программным обеспечением, при соблюдении условий его применения и использования, может быть использовано в качестве аппаратно-программного букмекерского комплекса, позволяющего принимать, обрабатывать и учитывать ставки, определять результат события и пари, и рассчитывать суммы подлежащих выплате выигрышей по результатам событий.

Таким образом, ни из материалов дела, ни из Правил не усматривается использование <данные изъяты> сети Интернет и иных телекоммуникационных сетей для организации и проведения игр, в том числе и при приеме ставок.

Названными Правилами предусмотрена возможность для игрока получить на определенных сайтах информацию для определения статистических показателей матчей (футбольных и т.д.). То есть использование сети Интернет допускается обществом не с целью заключения соглашения с участниками игры, а в качестве средства получения данных об исходе события, по поводу которого принимались ставки (результаты различных матчей, конкурсов и т.п.)

В соответствии с ч.3 си. 5 ФЗ № от 19.12.2006г. «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр» деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

В силу п.4 ст.2 ФЗ ДД.ММ.ГГГГ № 14.9-ФЗ (ред. от 02.07.2013) Об
информации, информационных технологии о защите информации, информационно-
телекоммуникационная сеть – технологическая система, предназначенная для передачи по
линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники.

При этом процесс осуществления букмекерской деятельности ООО «Стар Бет» посредством терминалов производится в соответствии с Правилами, что согласуется с положениями ст. 1063 ГК РФ.

Таким образом, в материалах дела не содержится объективных доказательств,
позволяющих с достоверностью сделать вывод о том, что используемое ООО «Стар Бет» оборудование для букмекерской деятельности относится к лотерейному либо игровому оборудованию и нарушение в связи с этим требований лицензируемой деятельности.

При этом сам по себе факт осуществления обществом букмекерской деятельности с применением соответствующего оборудования, отвечающего указанным целям, использование тиражей и туров Всероссийской негосударственной тиражной лотереи «Бинго-Бум» в своей коммерческой деятельности исключают наличие в действиях привлекаемого должностного лица состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 14.1.1 Кодекса РФ об АП.

В соответствии с требованиями пункта 13 Постановления Пленума Верховного суда ; РФ 24.03.2005 года №5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса РФ об АП»: при рассмотрении дел об административных правонарушениях, а также по жалобам на постановления или решения по дедам об административных правонарушениях, судья должен исходить из закрепленного в статье 1.5 Кодекса РФ об АП принципа административной ответственности - презумпции невиновности лица, в отношении которого осуществляется производство по делу. Реализации этого принципа заключается в том, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, вина в совершении административного правонарушения устанавливается судьями, органами, должностными лицами, уполномоченными рассматривать дела об административных правонарушениях. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, должны толковаться в пользу этого лица.

Учитывая, что представленные материалы дела не содержат каких-либо технических описаний и иных данных, позволяющих установить характеристики и назначение букмекерского оборудования, и сделать однозначный вывод о том, что оно, относится к лотерейному или игровому оборудованию, которое не может быть использовано ООО «Стар Бет» при осуществлении лицензионной деятельности, в действиях привлекаемого лица отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.1.1 Кодекса РФ об АП.

С учетом приведенных доводов, которые не были опровергнуты в ходе судебного разбирательства дела, суд приходит к выводу о том, что в ходе рассмотрения дела не нашел своего подтверждения факт того, что 21 августа 2013 года ООО «<данные изъяты> осуществляло организацию и проведение азартных игр под видом букмекерской деятельности с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе «Интернет» и средств связи, что исключает наличие в действиях его директора Переверзевой И.Д. состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Названные выше обстоятельства не были приняты во внимание мировым судьей при рассмотрении ДД.ММ.ГГГГ настоящего административного материала, вследствие чего, постановление мирового судьи не может быть признано законным и обоснованным, в связи с чем, подлежит отмене.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что объективная сторона административного правонарушения не нашла своего подтверждения в ходе рассмотрения настоящего дела, в связи с чем, приходит к выводу об отсутствии состава административного правонарушения в действиях директора <данные изъяты> Переверзевой И.Д.

Согласно п. 3 ч.1 ст. 30.7 Кодекса РФ об АП по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится решение об отмене постановления и о прекращении производства по делу при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьями 2.9, 24.5 настоящего Кодекса, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

В силу п.2 ч.1 ст. 24.5 Кодекса РФ об АП производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии состава административного правонарушения.

В связи с изложенными выше обстоятельствами, производство по делу подлежит прекращению на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (в связи с отсутствием состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.1.1 данного Кодекса).

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 30.6-30.8 Кодекса РФ об АП, суд

Р Е Ш И Л :

Постановление мирового судьи судебного участка № 1 Ленинского района г. Ростова-на-Дону от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.1.1 Кодекса РФ об АП в отношении Переверзевой И.Д. – отменить.

Производство по делу об административном правонарушении предусмотренном ч. 1 ст. 14.1.1 Кодекса РФ об АП в отношении Переверзевой И.Д. прекратить за отсутствием состава административного правонарушения.

Решение обжалованию в апелляционном порядке не подлежит и вступает в законную силу немедленно.

С у д ь я :