Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев жалобу ФИО1, действующей в интересах Меняйленко О.А. на постановление мирового судьи судебного участка №*** Первомайского административного округа города Мурманска от *** по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.1.1 КоАП РФ, в отношении:

Меняйленко О.А., ***

У С Т А Н О В И Л:

Постановлением мирового судьи судебного участка №*** Первомайского административного округа города Мурманска от *** Меняйленко О.А. признана виновной в совершении административного правонарушения предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 КоАП РФ и подвергнута административному наказанию в виде административного штрафа в размере 3000 (три тысячи) рублей.

*** в Первомайский районный суд города Мурманска поступила жалоба защитника ФИО1 действующего в интересах Меняйленко О.А. на постановление мирового судьи судебного участка №*** Первомайского административного округа города Мурманска от ***, в которой заявитель высказал несогласие с принятым решением, просит данное постановление отменить.

Мотивируя свои доводы защитник указал, что ООО «***» является распространителем лотерейных билетов на основании договора с ООО «***» от ***. Деятельность данной организации не связана с организацией и проведением азартных игр. Указанная деятельность осуществлялась по адресу: ***.

ООО «***» является распространителем лотерейных билетов среди участников лотереи с предоставлением им возможности сделать лотерейные ставки и определить выигрыш непосредственно после внесения платы за участие в лотерее. Организатором данной лотереи является ООО «***», зарегистрированное по адресу: ***. Данное общество имеет разрешение на проведение Всероссийской негосударственной комбинированной лотереи «***» за №*** выданое *** Федеральной налоговой службой РФ, государственный регистрационный номер лотереи №***. ООО «***» распространяет лотерейные билеты на основании Договора №*** от ***, заключенного с ООО «***».

Распространение лотереи осуществляется при помощи терминалов (программно-аппаратного комплекса) «***». Данный комплекс имеет сертификат соответствия системы добровольной сертификации информационных технологий для формирования государственных информационных ресурсов «***» (per. №*** номер сертификата №***.). Основанием для проведения лотереи «***» является выписка из государственного реестра всероссийских лотерей о внесении в указанный реестр лотереи «***», проводимой ООО «***», государственный регистрационный номер лотереи №***.

Согласно пунктам 1 и 8 статьи 2 Закона № 138-ФЗ, лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Организатором лотереи «***» ООО «***» *** были утверждены Условия проведения Всероссийской негосударственной комбинированной денежной лотереи «***». В соответствии с п. 17.11. Условий проведения лотереи «***» при проведении лотереи используется оборудование, в соответствии с приказом Министерства финансов РФ от 09.08.2004 г. № 65н «О лотерейных билетах» программное обеспечение лотерейного оборудования соответствует требованиям законодательства РФ, исключающим заявленные возможности.

В соответствии с п. 13.11. условий лотереи «***» распространение лотерейных билетов «***» осуществляется в специально оборудованных для этого местах. Распространение лотерейных билетов и определение выигрыша в бестиражной части лотереи «***» происходит с помощью «***». Терминал по продаже лотерейных билетов «***» не содержит генератора случайных чисел. Розыгрыш лотерейного билета в бестиражной части лотереи происходит путем вскрытия композитных ячеек, заранее изготовленных с помощью соответствующего программного обеспечения и находящихся на программно-аппаратном комплексе «***» у организатора лотереи, что явствует из договора о распространении лотерейных билетов.

Анализируя пункты 1, 2 и 3 статьи 1063 Гражданского кодекса Российской Федерации Федерального закона от 11 ноября 2011 года № 138-ФЗ «О лотереях» делает вывод, что выдача (распространение) лотерейного билета является лишь одним из допускаемых способов оформления договора, заключаемого между организатором и участником лотереи. Термин «лотерейный билет» использован законодателем в тексте Закона о лотереях исключительно ввиду того, что выдача лотерейного билета есть наиболее часто встречающийся (превалирующий) способ заключения договора на участие в лотерее, а лотерейный билет наиболее распространенным документом, подтверждающим заключение такого договора и право на участие в розыгрыше призового фонда тиражных и бестиражных лотерей. Использование различных, а не одного, способов заключения договора на участие в лотерее также не запрещено. Игровая комбинация, формируемая генератором случайных чисел, и определяемая в числе прочих (выигрышных и невыигрышных), может быть оценена в качестве аналога лотерейного билета, визуализируемого на экране лотерейного терминала, обеспечивающего возможность участнику лотереи соотнести символы, имеющиеся на нем (дисплее), с условиями лотереи.

Считает, что терминалы «***» являются не игровым, а лотерейным торговым оборудованием. В соответствии с законодательством, лотерейное и игровое оборудование отличаются по своим техническим характеристикам, а именно - в игровом оборудовании материальный выигрыш определяется случайным образом, устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников. Внутри лотерейных терминалов, используемых участников лотереи «***», нет устройства, определяющего выигрыш случайным образом, что характерно для игровых автоматов, а игровые комбинации генерируются центральным сервером.

Порядок распределения призового фонда (в зависимости от количества заявленных в качестве выигрышных игровых комбинаций) определен организатором лотереи и в отличии от азартной игры, для которой такое понятие, как призовой фонд, по общему правилу, неизвестно, должен быть соблюден исходя из конкретно установленного количества выигрышных игровых комбинаций заявленных в условиях, но сгенерированных (определенных) случайно, то есть, как и предписано частью 2 статьи 19 Закона о лотереях, не позволяющим предопределить результат проведения розыгрыша призового фонда способом (то есть, заранее знать какому участнику выпадет выигрышный лотерейный билет (игровая комбинация) и какое количество выигрышных лотерейных билетов (игровых комбинаций) будет распространено среди участников лотереи). При этом риск положен в основу любой игры и азартной, и называемой лотереей, а потому не является признаком, различающим такие понятия.

Считает, что в материалах административного дела отсутствуют доказательства того, что используемое устройство по реализации лотерейных билетов является игровым оборудованием, используемым для проведения азартных игр, экспертное исследование по данному делу отсутствует.

Риск потери денежных средств является общим, как для лотереи, так и для азартных игр, и сам по себе не позволяет сделать определенного вывода о том, являются ли правоотношения сторон «проведением азартных игр».

Просит постановление мирового судьи судебного участка №*** Первомайского административного округа города Мурманска от *** отменить, производство по делу прекратить.

В судебном заседании защитник ФИО1 поддержал доводы жалобы в полном объеме по изложенным в ней основаниям. Ходатайствовал о приобщении к материалам дела копии договора №*** от *** ООО «***» с ООО «***», копии договора №*** от ***, заключенного ООО «***» с ООО «***», копии разрешения №*** от *** на проведение ООО «***» лотереи, копии выписки из государственного реестра всероссийских лотерей, копии технической характеристики лотерейного оборудования (программно-аппаратный комплекс «***»), копии условий проведения Всероссийской негосударственной комбинированной денежной Лотереи «***», копии порядка проведения розыгрыша призового фонда Всероссийской негосударственной комбинированной денежной Лотереи «***», копии схемы видео лотерей, копии договора аренды от ***, копии приказа о приеме работника на работу ФИО2 от ***, копии приказа о приеме работника на работу Меняйленко О.А. от ***, копии заключения специалистов «***» от ***.

В соответствии с ч. 1 ст. 30.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.

Копия постановления по делу об административном правонарушении правонарушителем Меняйленко О.А. получена ***. *** защитником Меняйленко О.А. – адвокатом ФИО1 по почте была направлена жалоба на данное постановление, но с указанием получателя «***», в данной связи указанная жалоба была возвращена ФИО1. ФИО1 вновь была направлена указанная жалоба по верному адресу, которая поступила в судебный участок №*** Первомайского административного округа города Мурманска ***. При таких обстоятельствах судья считает, что жалоба подана в срок установленный законом и оснований для решения вопроса о восстановлении процессуального срока не требуется.

Опрошенный в судебном заседании ФИО2 показал, что работает исполнительным директором ООО «***». Общество существует с ***, после того, как московская компания «***», в лице генерального директора ФИО3 предложила ему и ФИО4 открыть предприятие для распространения лотерейных билетов. После создания ООО «***» заключило договор с ООО «***», у которого имелось разрешение на распространение лотерейных билетов. После заключения договора с ООО «***», ООО «***» стало осуществлять распространение лотерейных билетов, в соответствии с имеющимся пакетом документов, а именно: в соответствии с разрешением №*** от *** на проведение ООО «***» лотереи, договором №*** от *** между ООО «***» и ООО «***», договором №*** от *** между ООО «***» и ООО «***», выпиской из государственного реестра всероссийских лотерей, условиями проведения Всероссийской негосударственной комбинированной денежной Лотереи «***», порядком проведения розыгрыша призового фонда Всероссийской негосударственной комбинированной денежной Лотереи «***». В *** Меняйленко О.А. была принята на работу в ООО «***» оператором и ее задача заключалась в выдаче выигрыша с лотерейных билетов.

Согласно ч. 3 ст. 30.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях судья при рассмотрении жалобы на постановление по делу об административном правонарушении не связан доводами жалобы и проверяет дело в полном объеме.

В силу частей 2 и 3 ст. 5, ст. 9 Федерального закона от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» осуществление организации и проведения азартных игр с использованием игрового оборудования возможно только в игорных зонах на основании разрешения. Мурманская область не включена в число игорных зон в Российской Федерации, поэтому на ее территории ведение такой деятельности запрещено.

Ответственность за организацию и проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны предусмотрена частью 1 статьи 14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Как усматривается из материалов дела и установлено мировым судьей, в *** Меняйленко О.А. в помещении игрового клуба, расположенного по адресу: ***, в нарушение ст. 5 Федерального Закона от 29.12.2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ», осуществила проведения азартных игр с использованием игрового оборудования.

Факт совершения Меняйленко О.А. административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и ее виновность подтверждены совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывает, а именно:

- протоколом об административном правонарушении от ***, в котором изложены обстоятельства правонарушения; (л.д. ***)

- рапортом оперуполномоченного ОЭБ и ПК от ***, согласно которому Адрес*** было обнаружено игровое заведение; (л.д. ***)

- постановлением о проведении проверочной закупки; (л.д. ***)

- актом проверочной закупки от ***, в котором зафиксировано, что *** примерно в 15 часов 20 минут с целью выявления игрового заведения, расположенного по адресу: ***, функционирующего под видом лотереи и осуществляющего незаконное проведение азартных игр, зашел ФИО5. В игровом зале находилось два человека ФИО6 и Меняйленко О.А. В зале расположено *** единиц игрового оборудования. ФИО5 выбрал для игры один из игровых аппаратов, ***. После этого ФИО5 попросил Меняйленко О.А. выдать ему выигрыш. После получения выигрыша ФИО5 сел за другой игровой автомат ***. После этого Меняйленко О.А. выдала ему выигрыш в размере *** рублей; (л.д. ***)

- квитанциями датированными *** в 14.28 часов и в 16.06 часов, на которых содержится информация (история) розыгрыша последних *** баллов из доступных в начале игры соответственно *** баллов и *** баллов; (л.д. ***)

- объяснением ФИО6 из которых следует, что он по просьбе сотрудника клуба в одном из аппаратов менял видеокарту; (л.д. ***)

- протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся вещей и документов от ***, согласно которому в помещении игрового клуба, расположенного по адресу: *** обнаружено игровое оборудование, а именно *** терминала «***», ***. На терминалах имеются изображения лотерейных квитанций, названия игр. В ходе осмотра изъяты три терминала «***», которые были подключены к электросети; (л.д. ***)

- фототаблицей к протоколу осмотра от ***; (л.д. ***)

- протоколом объяснения Меняйленко О.А., в котором содержится информация, что правонарушитель отказалась давать какие-либо пояснения, воспользовавшись конституционным правом не свидетельствовать против себя; (л.д. ***)

- светокопиями страничек паспорта Меняйленко О.А., ***. (л.д. ***)

Оснований не доверять указанным доказательствам не имеется. Оценив представленные доказательства в соответствии с требованиями статьи 26.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, мировой судья пришел к правильному выводу о том, что Меняйленко О.А. занималось незаконной деятельностью по проведению азартных игр, поэтому подлежит административной ответственности по ч. 1 ст. 14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Доводы защиты о том, что используемое ООО «***» оборудование является лотерейно-платежным терминалом, с помощью которого юридическое лицо осуществляло проведение комбинированной, бестиражной лотереи, вопреки доводам жалобы, были предметом исследования мировым судьей и обоснованно признаны несостоятельными.

В соответствии с ч. 2 ст. 3 Федерального закона от 11 ноября 2011 года № 138-ФЗ «О лотереях» бестиражной лотереей, является лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до начала их распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.

Согласно ст. 19 ФЗ «О лотереях» розыгрыш призового фонда бестиражной лотереи состоит в выявлении нанесенных на лотерейный билет скрытых надписей, рисунков или знаков и сопоставление выявленной информации с условиями бестиражной лотереи. Использование лотерейного оборудования при розыгрыше призового фонда бестиражных лотерей законом не допускается, поскольку оно обеспечивает случайность распределения выигрышей после выдачи лотерейных билетов и используется при розыгрыше призового фонда тиражных лотерей, к которому предъявляются требования в соответствии со ст. 12.1 ФЗ «О лотереях».

Исходя из анализа указанных правовых норм, при проведении бестиражной лотереи в обычном режиме не допускается использование электронного билета. Условия проведения Всероссийской негосударственной комбинированной денежной лотереи «***» и Правила идентификации лотерейного билета Всероссийской негосударственной комбинированной денежной лотереи «***», утвержденные генеральным директором ООО «***» также предусматривают лотерейные билеты как защищенную полиграфическую продукцию

Функции лотерейных автоматов ограничены продажей лотерейных билетов и выдачей денежного приза по выигрышным билетам. Статья 12 ФЗ «О лотереях» определяет требования, предъявляемые к лотерейным билетам, однако из материалов дела следует, что при осуществлении игры лотерейные билеты, как таковые, не выдавались.

Работа игровых терминалов, изъятых из помещения, расположенного в доме Адрес***, как следует из приведенных выше доказательств, организована по принципу азартной игры, поскольку результат проведения розыгрыша определяется фактом игры на оборудовании, являющимся игровым, так как принцип его работы совпадает с принципом работы игрового автомата, понятие которого дано в п. 18 ст. 4 Федерального закона № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», согласно которому игровой автомат это игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников. Ссылка защиты на тот факт, что игровые комбинации при проведении лотереи «***» генерируются центральным сервером, не свидетельствуют о невиновности Меняйленко О.А.

Представленное стороной защиты заключение специалистов АНО «***», согласно которому на исследованных НЖД терминалов по продаже лотерейных билетов «НоволоТ» отсутствует программное обеспечение, предназначенное непосредственно для проведения азартной игры, судом не принимается во внимание, поскольку специалистами исследовалось не оборудование, изъятое *** в помещении по адресу: ***, а иное, не относящееся к рассматриваемому делу.

Задачей государственной судебно-экспертной деятельности, в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 31.05.2001 № 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации", является оказание содействия судам, судьям, органам дознания, лицам, производящим дознание, следователям в установлении обстоятельств, подлежащих доказыванию по конкретному делу, посредством разрешения вопросов, требующих специальных знаний в области науки, техники, искусства или ремесла.

Следовательно, заключение специалистов по результатам экспертного исследования иного, хотя и аналогичного оборудования, не могут быть приняты во внимание судьей, поскольку из самой сути судебно-экспертной деятельности усматривается, что она существует в пределах и в рамках конкретного судопроизводства, как на стадии рассмотрения и разрешения судом дела по существу, так и на стадии досудебного производства.

Кроме того, в указанном заключении специалистов содержатся выводы, что хотя на исследованных НЖД терминалов по продаже лотерейных билетов «***» отсутствует программное обеспечение, предназначенное непосредственно для проведения азартной игры, среди установленных на ЖД программ присутствуют сервисные программы для обеспечения функционирования устройств, входящих в состав аппаратно-программых комплексов (купюроприемник, принтер-диспенсер, устройство тачскрин) и с большой степенью вероятности можно сказать, что данные аппараты с указанным программным обеспечением, являются терминалами, соединенными по сетевому протоколу с различными серверами или данные аппараты могут использоваться для доступа в сеть Internet, причем наличие купюроприемника позволяет работать с различными платными сервисами (покупка товаров, пополнение Internet-кошельков, игровые приложения и т.д.)

Доводы жалобы о том, что изначально мировым судьей протокол и материалы дела об административном правонарушении были возвращены в орган, их составивший, не влияют на юридическую квалификацию содеянного.

При таких обстоятельствах, доводы жалобы об отсутствии в действиях Меняйленко О.А. состава административного правонарушения, нельзя признать состоятельными.

Проверив дело в полном объеме, полагаю, что выводы о виновности Меняйленко О.А. в совершении административного правонарушения сделаны мировым судьей правомерно, при рассмотрении настоящей жалобы не приведено доводов, способных повлечь отмену или изменение обжалуемого постановления.

Постановление о привлечении Меняйленко О.А. к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, вынесено мировым судьей с соблюдением срока давности привлечения к административной ответственности, установленного частью 1 статьи 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях для данной категории дел.

Административное наказание Меняйленко О.А. назначено мировым судьей в соответствии с санкцией ч. 1 ст. 14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Каких–либо нарушений норм процессуального права при рассмотрении дела судьей не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья

Р Е Ш И Л:

Постановление мирового судьи судебного участка №*** Первомайского административного округа города Мурманска от *** по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении Меняйленко О.А. оставить без изменения, а жалобу адвоката ФИО1 - без удовлетворения.

Настоящее решение вступает в законную силу немедленно после вынесения и может быть обжаловано в порядке ст. 30.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в Мурманский областной суд.

Председательствующий судья: Г.Н. Гулевский