Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании протест военного прокурора 301 военной прокуратуры гарнизона полковника юстиции ФИО2 на постановление заместителя начальника 2 отделения пограничного контроля контрольно-пропускного пункта «Пулково-аэропорт» Отряда пограничного контроля «Санкт-Петербург» Пограничного управления ФСБ России по Санкт-Петербургу и Ленинградской области капитана ФИО3 по делу об административном правонарушении № 1267/2019 от 10.11.2019 года, вынесенным в отношении гражданина Боливии Флореса М.М.А. о привлечении его к административной ответственности по ч.2 ст.18.4 КоАП РФ, а также на решение заместителя начальника отдела дознания и административной практики Пограничного управления ФСБ России по Санкт-Петербургу и Ленинградской области ФИО4 по протесту прокурора на постановление по делу об административном правонарушении №1267/19 от 28.11.2019 года,

У С Т А Н О В И Л:

На основании постановления заместителя начальника 2 отделения пограничного контроля контрольно-пропускного пункта «Пулково-аэропорт» Отряда пограничного контроля «Санкт-Петербург» Пограничного управления ФСБ России по Санкт-Петербургу и Ленинградской области капитана ФИО3 по делу об административном правонарушении № 1267/2019 от 10.11.2019 года гражданин Боливии ФИО11 был привлечен к административной ответственности по ч.2 ст.18.4 КоАП РФ.

Должностное лицо установило вину иностранного гражданина в том, что 10.11.2019 года в 15 час. 04 мин. Флорес М.М.А., находясь на линии паспортного контроля авиационного комплекса «Пулково» международного пункта пропуска через государственную границу Российской Федерации «Санкт-Петербург (Пулково)», при прохождении паспортного контроля авиарейса сообщением Санкт-Петербург-Стамбул, предъявил сотруднику пограничных органов паспорт гражданина Боливии, в котором отсутствовала действительная виза, чем нарушил положения пункта 2.5 Приказа Северо-западного территориального управления Росграницы №12-ПР от 02.10.2014 года «Об утверждении правил режима в воздушном грузопассажирском постоянном многостороннем пункте пропуска через государственную границу Российской Федерации «Санкт-Петербург (Пулково)», согласно которому: «Проход (въезд) на территорию Пункта пропуска граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, следующих через государственную границу Российской Федерации осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 15.08.1996 № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию», по документам на право пересечения государственной границы Российской Федерации при наличии авиабилетов (посадочных талонов) на международные рейсы», а также ст.24 ФЗ №114 от 15.08.1996 года «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию», гласящей, что иностранные граждане могут въезжать в Российскую Федерацию и выезжать из Российской Федерации при наличии визы по действительным документам, удостоверяющим их личность и признаваемым Российской Федерацией в этом качестве, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации, настоящим Федеральным законом или указами Президента Российской Федерации.

Не соглашаясь с указанным постановлением, военный прокурор 301 военной прокуратуры гарнизона полковник юстиции ФИО2 обратился в адрес начальника Пограничного управления ФСБ России по Санкт-Петербургу и Ленинградской области с протестом, в котором предлагал постановление отменить, прекратив производство по делу об административном правонарушении.

Решением заместителя начальника отдела дознания и административной практики Пограничного управления ФСБ России по Санкт-Петербургу и Ленинградской области ФИО4 по протесту прокурора на постановление по делу об административном правонарушении № 1267/19 от 28.11.2019 года, указанное постановление оставлено без изменения, протест прокурора без удовлетворения.

Не соглашаясь с указанным постановлением и решением, военный прокурор 301 военной прокуратуры гарнизона полковник юстиции ФИО2 обратился в Московский районный суд Санкт-Петербурга с протестом, в котором просит постановление и решение должностных лиц отменить, прекратив производство по делу об административном правонарушении.

В обосновании протеста военный прокурор указывает, что данная должностным лицом при вынесении постановления квалификация административного правонарушения и описание самого события являются незаконными и необоснованными, т.к. при нахождении на линии паспортного контроля у иностранного гражданина имелся действительный паспорт, дающий ему право и основания на выезд из Российской Федерации, при этом им был лишь нарушен установленный Соглашением 90-то дневный срок безвизового пребывания в туристических целях на территории РФ, что не влечет за собой невозможность его выезда из Российской Федерации и не обязывает его при выезде иметь визу. В действительности при выезде из Российской Федерации сотрудниками пограничных органов выявлен факт нарушения иностранным гражданином режима пребывания на территории Российской Федерации, выразившийся в превышении разрешенного срока пребывания, чем нарушил положения ч.2 ст.5 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ», а потому состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.18.4 КоАП РФ в действиях иностранного гражданина не имеется.

Положением ч.2 ст.18.4 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность иностранного гражданина за нарушение режима в пунктах пропуска через Государственную границу Российской Федерации, определенного разделом IV Закона Российской Федерации «О Государственной границе Российской Федерации» (далее - Закон). Так, ст.22 Закона установлено, что режим в пунктах пропуска через Государственную границу включает правила въезда в эти пункты, пребывания и выезда из них лиц, транспортных средств, ввоза, нахождения и вывоза грузов, товаров и животных, устанавливаемые исключительно в интересах создания необходимых условий для осуществления пограничного и таможенного контроля, а в случаях, установленных международными договорами Российской Федерации и федеральными законами, и иных видов контроля. Правила режима определены Приказом Федерального агентства по обустройству государственной границы РФ от 27.12.2010 г. № 451-ОД «Об утверждении Правил режима в пунктах пропуска через государственную границу Российской Федерации». При этом законодатель, определяя содержание режима в пунктах пропуска через Государственную границу в ст.23 Закона указал, что въезд (выезд) лиц, транспортных средств, ввоза (вывоза) грузов, товаров и животных в пунктах пропуска через Государственную границу осуществляется по пропускам, а ст.ст.24, 25.1 установил порядок пребывания в пунктах пропуска через Государственную границу лиц, транспортных средств и перечень видов хозяйственной и иной деятельности, которые могут осуществляться в пределах пунктов пропуска через Государственную границу.

Вместе с тем нормы раздела IV Закона, как и нормы Приказа Федерального агентства по обустройству государственной границы РФ от 27.12.2010 г. № 451-ОД «Об утверждении Правил режима в пунктах пропуска через государственную границу Российской Федерации» не применимы к иностранным гражданам, прибывшим в пункты пропуска через государственную границу Российской Федерации с целью выезда из Российской Федерации в части их обвинения в нарушении режима в пунктах пропуска через Государственную границу при предъявлении ими сотруднику пограничных органов в рамках исполнения Правил пересечения государственной границы Российской Федерации документов, удостоверяющих их личность, авиабилета и визы, поскольку целью их прибытия в пункт пропуска через государственную границу Российской Федерации является пересечение государственной границы, а не временное пребывание на территории пункта пропуска, осуществление какого-либо вида деятельности и др. За нарушение Правил пересечения государственной границы Российской Федерации, в рамках исполнения которых иностранный гражданин, выезжающий из Российской Федерации, прибывает в пункт пропуска через государственную границу и предъявляет сотруднику пограничных органов документы, в том числе визу, предусмотрена административная ответственность по ст.18.1 КоАП РФ.

В Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации рассматривалась жалоба Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации и гражданина Федеративной Республики Нигерия Х.Э. Увангуе, которыми оспаривались положения части 2 статьи 18.1 КоАП РФ, статьи 11 Закона Российской Федерации «О Государственной границе Российской Федерации» и статьи 24 Федерального закона «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию».

Поводом для их обращения в Конституционный Суд Российской Федерации послужило следующее, 15 января 2015 года гражданин Федеративной Республики Нигерия Х.Э. Увангуе при выезде из Российской Федерации на похороны брата предъявил свой паспорт гражданина Федеративной Республики Нигерия с визой, срок действия которой истек. На этом основании начальник 2 отделения пограничного контроля КПП «Домодедово-1» своим постановлением от 15 января 2015 года признал его виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 18.1 КоАП Российской Федерации, и назначил наказание в виде административного штрафа в размере трех тысяч рублей. Законность и обоснованность данного постановления подтвердил Домодедовский городской суд Московской области.

Конституционным Судом Российской Федерации в частности отмечено, что «...виза удостоверяет законность уже состоявшихся въезда (транзита) и пребывания в Российской Федерации, ее предъявление лицом при выезде из России и проверка уполномоченными должностными лицами представляют собой законное условие пересечения иностранным гражданином Государственной границы Российской Федерации», а ответственность за нарушение правил пересечения государственной границы Российской Федерации предусмотрена именно ст.18.1 КоАП РФ, а не ст.18.4 КоАП РФ, как на этом настаивают должностные лица Пограничного управления ФСБ России по Санкт-Петербургу и Ленинградской области.

Таким образом, квалификация административного правонарушения является ошибочной, описанное событие не образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.18.4 КоАП РФ, а сами действия не нарушают режима в пунктах пропуска через Государственную границу Российской Федерации.

В судебном заседании старший помощник военного прокурора 301 военной прокуратуры гарнизона Западного военного округа ФИО1 на доводах протеста настаивал в полном объеме, полагал, что вмененное иностранному гражданину правонарушение должно было квалифицироваться по ст.18.1 КоАП РФ. Более того, иностранный гражданин на основании Соглашения пребывал на территории РФ без визы и не обязан был ее получать, поскольку не намеревался пребывать и проживать на территории РФ за пределами безвизового 90-тодневного срока. Таким образом должностным лицом не доказан тот факт, что иностранный гражданин намеревался пребывать свыше установленного Соглашением 90-дневного безвизового срока на территории РФ. Помощник прокурора полагал, что Флорес М.М.А. просто забыл покинуть территорию РФ в срок до 90 дней, что не образует состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.18.4 КоАП РФ.

Должностное лицо, вынесшее постановление, - заместитель начальника 2 отделения пограничного контроля контрольно-пропускного пункта «Пулково-аэропорт» Отряда пограничного контроля «Санкт-Петербург» Пограничного управления ФСБ России по Санкт-Петербургу и Ленинградской области капитана ФИО3 – в судебное заседание явился, опрашивался судом в качестве свидетеля, после предупреждения об административной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, сообщил, что возражает против удовлетворения протеста, приобщил к материалам свою письменную позицию, пояснив следующее. В соответствии со ст.ст.1, 5 и 6 Закона РФ от 01.04.1993 г. № 4730- 1 «О Государственной границе Российской Федерации» Государственная граница РФ представляет собой линию и проходящую по этой линии вертикальную поверхность, определяющие пределы государственной территории (суши, вод, недр и воздушного пространства), на суше она проходит по характерным точкам, линиям рельефа или ясно видимым ориентирам, установленным международными договорами РФ и федеральными законами, и обозначена на местности ясно видимыми пограничными знаками. Лицами и транспортными средствами Государственная граница РФ должна пересекаться на путях международного железнодорожного, автомобильного сообщения либо в иных местах, определяемых международными договорами РФ или решениями Правительства РФ. Также этими актами может определяться время пересечения Государственной границы, устанавливается порядок следования от Государственной границы до пунктов пропуска через Государственную границу и в обратном направлении; при этом не допускается высадка людей, выгрузка грузов, товаров, животных и прием их на транспортные средства (статья 9 Закона). Нарушение правил пересечения Государственной границы РФ лицами и (или) транспортными средствами либо нарушение порядка следования таких лиц и (или) транспортных средств от Государственной границы РФ до пунктов пропуска через Государственную границу РФ и в обратном направлении, является административным правонарушением, за которое предусмотрена ответственность по ст. 18.1 КоАП РФ.

Для организации пропуска лиц и транспортных средств через Государственную границу РФ в пределах железнодорожной, автомобильной станции или вокзала, морского, речного (озерного) порта, аэропорта, военного аэродрома, открытых для международных сообщений (международных полетов), а также на ином специальном выделенном в непосредственной близости от Государственной границы участке местности размещается пункт пропуска. В пунктах пропуска осуществляется пропуск через Государственную границу лиц, транспортных средств, грузов, товаров и животных, который заключается: в признании законности пересечения Государственной границы лицами, транспортными средствами, прибывшими на территорию РФ; в разрешении на пересечение Государственной границы лицами, транспортными средствами, убывающими из пределов РФ. То есть, в пункте пропуска устанавливается законность либо не законность пересечения Государственной границы РФ лицом, прибывшим в РФ, а также проверяется имеет ли лицо, желающее выехать из РФ, законные основания для пересечения Государственной границы РФ.

Таким образом, лицо, которое прибыло в пункт пропуска для выезда за пределы РФ, и предъявило на паспортный контроль документ, не дающий законные основания для пересечения Государственной границы РФ, не нарушило правила пересечения Государственной границы РФ, так как фактически ее еще не пересекало.

С учетом того, что в административном праве отсутствует понятие покушения на правонарушение, в действиях данного лица полностью отсутствуют признаки административного правонарушения по ст.18.1 КоАП РФ «нарушение правил пересечения Государственной границы РФ».

Лицу, предъявившему в пункте пропуска на паспортный контроль документ, недействительный для пересечения Государственной границы РФ на выезд из РФ, просто будет отказано в пересечении Государственной границы РФ. И если в его действиях отсутствуют признаки покушения на совершение преступления, предусмотренного ст.322 УК РФ, данное лицо подлежит выдворению за пределы пункта пропуска.

В тоже время в действиях данной категории лиц, имеются признаки административного правонарушения, ответственность за которое, предусмотрена ст.18.4 КоАП РФ «Нарушение режима в пункте пропуска». Так, в целях создания условий для осуществления пограничного и иных видов контроля лиц, следующих через Государственную границу, на территории пункта пропуска вводятся специальные режимные ограничения. Содержание режима в пункте пропуска, регламентировано Приказом Росграницы от 27.12.2010 г. № 451-ОД «Об утверждении правил режима в пунктах пропуска через Государственную границу Российской Федерации». В частности, пунктом 23 данного Приказа предусмотрено, что в пунктах пропуска запрещается находиться на территории пункта пропуска без установленных документов, с просроченными, неисправными документами, а также с документами, сроки действия которых не начались. Пунктом 12 данного Приказа предусмотрено, что лица, следующие через Государственную границу, должны въезжать в пункт пропуска в соответствии с требованиями Федерального закона от 15.08.1996 г. № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию». В свою очередь ст.6 данного Федерального закона определено, что лица должны въезжать в РФ и выезжать из РФ по действительным документам, дающим право на пересечение Государственной границы РФ.

Таким образом, нахождение на территории пункта пропуска лица, без действительных документов на право пересечения Государственной границы РФ, образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст.18.4 КоАП РФ.

Пункт пропуска может находиться как непосредственно у Государственной границы, так и на значительном удалении (например - международные аэропорты). Для обеспечения условий по проведению пограничного контроля в пунктах пропуска установлены режимные ограничения, которые наряду с другими правилами (пересечение границы, перемещение товаров, ведение хозяйственной деятельности, разрешение инцидентов и др.) составляют режим Государственной границы РФ. Вместе с тем, за нарушение данных правил не в каждом случае предусмотрена ответственность. В частности, ст.18.1 КоАП РФ ответственность предусмотрена только за нарушение правил пересечения Государственной границы, порядка следования между границей и пунктом пропуска, а также ведения хозяйственной деятельности вблизи границы.

Свидетель также добавил, что гражданин Боливии Флорес М.М.А. в нарушение условий Соглашения, заключенного между Правительством Российской Федерации и Правительством Многонационального Государства Боливия о безвизовых поездках своих граждан по истечении 90 дней пребывания в РФ обязан был получить визу в дипломатическом представительстве или консульском учреждении этого государства в соответствии с законодательством государства въезда, однако этого не сделал, то есть по состоянию на 10.11.2019 года он действующей визы не имел, находился в пункте пропуска с нарушением положений Федерального Закона №114-ФЗ и Приказа Росграницы от 27.12.2010 г. № 451-ОД.

Должностное лицо, вынесшее решение – заместитель начальника отдела дознания ФИО4, а также представитель отдела дознания и административной практики Пограничного управления ФСБ России по Санкт-Петербургу и Ленинградской области и заинтересованное лицо – Флорес М.М.А. в судебное заседание не явились, извещались судом о времени и месте рассмотрения дела надлежащим образом, однако сведений уважительности причин неявки суду не предоставили, ходатайств об отложении рассмотрения дела не заявляли.

Учитывая вышеуказанные обстоятельства, а также при отсутствии возражений явившихся участников процесса, суд полагает возможным рассмотреть дело в отсутствие неявившихся лиц.

Исследовав представленные материалы дела, изучив доводы жалобы, выслушав мнение участников процесса, допросив в судебном заседании свидетеля, суд находит постановление должностного лица от 10.11.2019 года и решение от 28.11.2019 года законным и обоснованным, а протест неподлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В силу требований ст.30.6 КоАП РФ, при рассмотрении жалобы на постановление по делу об административном правонарушении проверяются законность и обоснованность вынесенного постановления, судья не связан доводами жалобы и проверяет дело в полном объеме.

Диспозицией ч.2 ст.18.4 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение режима в пунктах пропуска через Государственную границу Российской Федерации, совершенное иностранным гражданином или лицом без гражданства.

При этом режим в пунктах пропуска через государственную границу регламентирован разделом V Закона РФ от 01.04.1993 №4730-1 «О Государственной границе Российской Федерации».

Согласно ст.22 Закона РФ от 01.04.1993 №4730-1 «О Государственной границе Российской Федерации» режим в пунктах пропуска через Государственную границу включает правила въезда в эти пункты, пребывания и выезда из них лиц, транспортных средств, ввоза, нахождения и вывоза грузов, товаров и животных, устанавливаемые исключительно в интересах создания необходимых условий для осуществления пограничного и таможенного контроля, а в случаях, установленных международными договорами Российской Федерации и федеральными законами, и иных видов контроля. Режим в пунктах пропуска через Государственную границу устанавливается в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации в соответствии с настоящим Законом и международными договорами Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ от 29.12.2007 №963 «О порядке установления режима в пунктах пропуска через Государственную границу Российской Федерации» регламентировано, что в соответствии со ст.22 Закона Российской Федерации «О Государственной границе Российской Федерации» Правительство Российской Федерации постановляет установить, что правила режима в пунктах пропуска через государственную границу Российской Федерации утверждаются Министерством транспорта Российской Федерации по согласованию с Федеральной службой безопасности Российской Федерации и Федеральной таможенной службой.

Вышеуказанные Правила режима в пунктах пропуска через государственную границу Российской Федерации утверждены Приказом Росграницы от 27.12.2010 №451-ОД.

В силу п.23 вышеуказанных Правил, утвержденных Приказом Росграницы от 27.12.2010 №451-ОД, в пунктах пропуска помимо прочего запрещается также находиться на территории пункта пропуска без установленных документов, с просроченными, неисправными документами, а также с документами, сроки действия которых не начались.

При этом согласно п.12 Правил, утвержденных Приказом Росграницы от 27.12.2010 №451-ОД, въезд (проход) в пункты пропуска граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, следующих через государственную границу Российской Федерации, осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 15.08.1996 г. №114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию».

Вместе с тем, п.2.5 Приказа Северо-Западного территориального управления Росграницы №12-ПР от 02.10.2014 года «Об утверждении правил режима в воздушном грузопассажирском постоянном многостороннем пункте пропуска через государственную границу Российской Федерации «Санкт-Петербург (Пулково)» установлено, что проход (въезд) на территорию пункта пропуска граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, следующих через государственную границу Российской Федерации, осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 15.08.1996 г. №114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» по документам на право пересечения государственной границы Российской Федерации при наличии авиабилетов (посадочных талонов) на международные рейсы.

Положением ст.24 Федерального закона от 15.08.1996 г. №114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» установлено, что иностранные граждане могут въезжать в Российскую Федерацию и выезжать из Российской Федерации при наличии визы по действительным документам, удостоверяющим их личность и признаваемым Российской Федерацией в этом качестве, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации, настоящим Федеральным законом или указами Президента Российской Федерации.

Согласно ст.6 Федерального закона от 15.08.1996 г. №114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» иностранные граждане обязаны при въезде в Российскую Федерацию и выезде из Российской Федерации предъявить действительные документы, удостоверяющие их личность, и визу, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации, настоящим Федеральным законом или указами Президента Российской Федерации.

В силу ст.1 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Многонационального Государства Боливия о безвизовых поездках граждан Российской Федерации и граждан Многонационального Государства Боливия, заключенного в г. Москве 12.04.2016, граждане Многонационального Государства Боливия, являющиеся владельцами действительных паспортов, за исключением дипломатических, официальных и служебных, дающих право на пересечение границы (далее - паспорта), могут въезжать, выезжать, следовать транзитом и пребывать на территории государства другой Стороны без виз до 90 календарных дней в течение каждого периода в 180 дней с даты первого въезда.

Граждане государства одной Стороны, намеревающиеся пребывать или проживать на территории государства другой Стороны более 90 дней либо осуществлять трудовую или коммерческую деятельность на его территории, должны получить визу в дипломатическом представительстве или консульском учреждении этого государства в соответствии с законодательством государства въезда.

Как усматривается из материалов дела 10.11.2019 года в 15 час. 04 мин. гражданин Боливии Флорес М.М.А. был выявлен на линии паспортного контроля авиационного комплекса «Пулково» международного пункта пропуска через государственную границу Российской Федерации «Санкт-Петербург (Пулково)», при прохождении паспортного контроля авиарейса сообщением Санкт-Петербург-Рим, предъявив сотруднику пограничных органов паспорт гражданина Боливии без наличия соответствующей действующей визы.

При этом указанный иностранный гражданин въехал на территорию Российской Федерации на основании Соглашения без получения визы 12.08.2019 года, как усматривается из копии паспорта и миграционной карты сроком безвизового пребывания до 09.11.2019 года. Впоследствии за оформлением визы не обращался.

Таким образом, принимая во внимание вышеуказанные положения действующего законодательства, должностным лицом пограничного контроля КПП «Пулково-аэропорт» было обосновано установлено, что по состоянию на 10.11.2019 года гражданин Боливии Флорес М.М.А. не имел действующей визы, а потому находился на пункте пропуска через Государственную границу Российской Федерации с нарушением п.12, 23 Правил режима в пунктах пропуска через государственную границу Российской Федерации, утверждённых Приказом Росграницы от 27.12.2010 №451-ОД, а также ст.6,24 Федерального закона от 15.08.1996 г. №114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию», чем допустил совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.18.4 КоАП РФ.

Событие и состав совершенного иностранным гражданином административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.18.4 КоАП РФ подтверждается следующими имеющимися в деле доказательствами:

- рапортом контролера 3 категории 2 опк КПП «Пулково-Аэропорт» ФИО5 от 10.11.2019 года о выявлении 10.11.2019 года в 15 часов 04 минут в ходе исполнения обязанностей пограничного наряда по проверке документов пассажиров авиарейса ТК-402 сообщением Санкт-Петербург-Стамбул гражданина Боливии Флорес М.М.А., имеющего при себе действующий национальный паспорт, однако не имеющий действительную визу РФ;

- письменными объяснениями гражданина Боливии Флорес М.М.А. от 10.11.2019 года, который при участии переводчика ФИО6, предупрежденного об административной ответственности за дачу заведомо ложного перевода, пояснил, что 10.11.2019 года следовал авиарейсом ТК-402 сообщением Санкт-Петербург-Стамбул, при прохождении паспортного контроля в павильоне Отправление авиационного комплекса Пулково международного пункта пропуска через государственную границу РФ ему сообщили, что выехать с территории РФ он не может в связи с отсутствием действующей визы РФ. При этом он не знал, что превысил сроки безвизового пребывания на территории РФ, умысла на незаконное пересечение государственной границы не имел;

- письменными объяснениями ФИО5 от 10.11.2019 года, которая после разъяснения ей прав и обязанностей, в том числе ответственности по ст.17.9 КоАП РФ, пояснила, что 10.11.2019 года в 15 часов 04 минут выполняла приказ на охрану Государственной Границы в пограничном наряде «Проверка документов», когда к ее кабине паспортного контроля подошел гражданин Боливии Флорес М.М.А., предъявил свой действительный заграничный паспорт и посадочный талон на рейс ТК-402 сообщением Санкт-Петербург-Стамбул, в ходе проверки документов ею было выявлено отсутствие в документах действительной визы РФ, дающей право пересечения Государственной границы РФ, о чем впоследствии ею было доложено по команде;

- распиской о разъяснении Флорес М.М.А. его процессуальных прав и обязанностей, переведенных ему на родной язык переводчиком ФИО6;

- определением от 10.11.2019 года о назначении переводчика иностранному гражданину Флорес М.М.А. – ФИО6, которому после привлечения к участию в деле были разъяснены процессуальные права и обязанности, предусмотренные ст.25.10 КоАП РФ, у него отобрана подписка о предупреждении об административной ответственности за заведомо неправильный перевод;

- копией миграционной карты на имя Флорес М.М.А., в которой имеется отметка о въезде в Российскую Федерацию 12.08.2019 года с установленным сроком пребывания до 09.11.2019 года;

- копией паспорта гражданина Боливии Флорес М.М.А. с отметкой о въезде на территорию РФ 12.08.2019 года;

- протоколом об административном правонарушении №1267/19 от 10.11.2019 года в отношении Флорес М.М.А., составленным в полном соответствии с требованиями ст.28.2 КоАП РФ с участием иностранного гражданина и допущенного к участию в деле переводчика ФИО6, в котором подробно изложены обстоятельства выявленного и вменяемого иностранному гражданину административного правонарушения, с указанием на разъяснение лицу, привлекаемому к административной ответственности, его процессуальных прав, а также сведений о получении им копии протокола.

Вышеприведённые доказательства были приняты во внимание должностным лицом при вынесении постановления от 10.11.2019 года, оценены в своей совокупности и положены в основу постановления о привлечении Флорес М.М.А. к административной ответственности по ч.2 ст.18.4 КоАП РФ.

При рассмотрении дела привлекаемое к административной ответственности лицо и его переводчик присутствовали, с процессуальными правами и обязанностями были ознакомлены, копию вынесенного постановления получили.

Оснований не доверять приведенным доказательствам не имеется, поскольку изложенные в них фактические обстоятельства дела согласуются между собой и с изложенным в протоколе об административном правонарушении событием административного правонарушения, они составлены должностными лицами в рамках их должностных обязанностей, по факту выявления совершения административного правонарушения, порядок их составления соблюден, они отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам положениями ст.26.2 КоАП РФ.

Протокол об административном правонарушении составлен в соответствии с требованиями ст.28.2 КоАП РФ, содержит все необходимые сведения для рассмотрения дела, с полным описанием события вмененного административного правонарушения и отвечает признакам допустимости доказательства по делу.

Таким образом, проверив собранные доказательства и дав им надлежащую оценку по правилам ст.26.11 КоАП РФ, должностное лицо заместитель начальника 2 отделения пограничного контроля КПП «Пулково-аэропорт» ОПК «Санкт-Петербург» Пограничного управления ФСБ России по Санкт-Петербургу и Ленинградской области ФИО3 правильно установил обстоятельства дела, обоснованно пришел к выводу о доказанности вины иностранного гражданина в нарушении требований п.12, 23 Правил режима в пунктах пропуска через государственную границу Российской Федерации, утверждённых Приказом Росграницы от 27.12.2010 №451-ОД, п.2.5 Приказа Северо-Западного территориального управления Росграницы №12-ПР от 02.10.2014 года, а также ст.24 Федерального закона от 15.08.1996 г. №114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» и совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.18.4 КоАП РФ, поскольку на момент нахождения в пункте пропуска через Государственную границу Российской Федерации 10.11.2019 года Флорес М.М.А. не имел действующей визы РФ.

В ходе рассмотрения протеста прокурора на постановление по делу об административном правонарушении №1267/19 от 10.11.2019 года заместитель начальника отдела дознания и административной практики Пограничного управления ФСБ России по Санкт-Петербургу и Ленинградской области ФИО4 принял во внимание всю совокупность имеющихся в деле доказательств, оценила их, проверила законность и обоснованность вынесенного постановления, а также учел доводы протеста, однако обоснованно не усмотрел каких-либо нарушений, допущенных в ходе производства по делу. Свои выводы,

основанные на приведенных нормах действующего законодательства, должностное лицо отразило в решении от 28.11.2019 года, мотивированно отклонив доводы протеста, признав вынесенное постановление не подлежащим отмене.

Согласно доводам протеста данная должностным лицом при вынесении постановления квалификация административного правонарушения по ч.2 ст.18.4 КоАП РФ не может являться законной, поскольку в действиях иностранного гражданина в действительности имеется нарушение положений ч.2 ст.5 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ», поскольку Флорес М.М.А. по состоянию на 10.11.2019 года действующей визы не имел, а потому нарушил режим пребывания иностранного гражданина на территории Российской Федерации.

Оценивая указанный довод, суд исходит из того, что возможное нарушение иностранным гражданином режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, образующее состав административного правонарушения, предусмотренного ст.18.8 КоАП РФ, не исключает совершение лицом административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.18.4 КоАП РФ, выразившегося в нарушении режима в пунктах пропуска через Государственную границу Российской Федерации, фактические обстоятельства совершения которого были подтверждены совокупностью имеющихся в деле доказательств.

Как усматривается из распечатки информационной базы данных ФМС России АС ЦБДУИГ на имя гражданина Боливии Флорес М.М.А, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, представленной по запросу суда, иностранный гражданин въехал на территорию РФ 12.08.2019 года сроком пребывания до 09.11.2019 года, 10.11.2019 года привлечен к административной ответственности Приморским районным судом Санкт-Петербурга по ч.1 ст.18.8 КоАП РФ и 23.11.2019 года покинул территорию РФ.

В судебном заседании помощник прокурора настаивал на том, что должностное лицо при вынесении постановления не доказало факт того, что Флорес М.М.А. имел намерение продолжать пребывать или проживать на территории РФ, а потому обязан был оформить визу. При этом тот факт, что иностранный гражданин забыл, что может без визы пребывать на территории РФ лишь до 09.11.2019 года включительно, не образует состав административного правонарушения.

Между тем, указанные доводы в полной мере противоречат положению ст.1 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Многонационального Государства Боливия о безвизовых поездках граждан Российской Федерации и граждан Многонационального Государства Боливия, заключенного в г. Москве 12.04.2016, согласно которому на граждан Боливии, временно пребывающих на территории РФ, возлагается обязанность по оформлению в установленном законом порядке визы, в случае если они не покидают территорию РФ в установленный безвизовый срок 90 суток, который в частности был указан и в миграционной карте.

При этом предположения помощника военного прокурора о том, что иностранный гражданин мог забыть установленный порядок пребывания не свидетельствует об отсутствии в его действиях состава административного правонарушения, поскольку факт нахождения Флорес М.М.А. на территории Российской Федерации по состоянию на 00 час. 01 мин. 10.11.2019 года без оформленной визы сам по себе подтверждает нарушение им условий Соглашения.

В обоснование протеста заявитель также указывает, что нормы раздела IV Закона РФ от 01.04.1993 №4730-1 «О Государственной границе Российской Федерации», как и нормы Приказа Федерального агентства по обустройству государственной границы РФ от 27.12.2010 г. № 451-ОД «Об утверждении Правил режима в пунктах пропуска через государственную границу Российской Федерации» не применимы к иностранным гражданам, прибывшим в пункты пропуска через государственную границу Российской Федерации с целью выезда из Российской Федерации в части их обвинения в нарушении режима в пунктах пропуска через Государственную границу при предъявлении ими сотруднику пограничных органов в рамках исполнения Правил пересечения государственной границы Российской Федерации документов, удостоверяющих их личность, авиабилета и визы, поскольку целью их прибытия в пункт пропуска через государственную границу Российской Федерации является пересечение государственной границы, а не временное пребывание на территории пункта пропуска, осуществление какого-либо вида деятельности и др. За нарушение Правил пересечения государственной границы Российской Федерации, в рамках исполнения которых иностранный гражданин, выезжающий из Российской Федерации, прибывает в пункт пропуска через государственную границу и предъявляет сотруднику пограничных органов документы, в том числе визу, предусмотрена административная ответственность по ст.18.1 КоАП РФ.

Между тем, с указанным доводом суд не соглашается в силу следующего.

Положением ст.18.4 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение режима в пунктах пропуска через Государственную границу Российской Федерации. Указанная норма имеет отсылочный характер и, не смотря на вышеуказанное мнение заявителя, предусматривает нарушение лицом положений Раздела V Закон РФ от 01.04.1993 №4730-1 «О Государственной границе Российской Федерации», Постановления Правительства РФ от 29.12.2007 №963 «О порядке установления режима в пунктах пропуска через Государственную границу Российской Федерации», Приказа Росграницы от 27.12.2010 №451-ОД «Об утверждении Правил режима в пунктах пропуска через государственную границу Российской Федерации», Приказа Северо-Западного территориального управления Росграницы №12-ПР от 02.10.2014 года «Об утверждении правил режима в воздушном грузопассажирском постоянном многостороннем пункте пропуска через государственную границу Российской Федерации «Санкт-Петербург (Пулково)», которые непосредственно устанавливают режим и правила в пунктах пропуска через Государственную границу РФ.

Диспозицией ст.18.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение режима Государственной границы Российской Федерации, то есть непосредственное нарушение правил пересечения Государственной границы Российской Федерации.

В соответствии со ст.ст.1, 5 и 6 Закона РФ от 01.04.1993 г. № 4730- 1 «О Государственной границе Российской Федерации» Государственная граница РФ представляет собой линию и проходящую по этой линии вертикальную поверхность, определяющие пределы государственной территории (суши, вод, недр и воздушного пространства), на суше она проходит по характерным точкам, линиям рельефа или ясно видимым ориентирам, установленным международными договорами РФ и федеральными законами, и обозначена на местности ясно видимыми пограничными знаками. Лицами и транспортными средствами Государственная граница РФ должна пересекаться на путях международного железнодорожного, автомобильного сообщения либо в иных местах, определяемых международными договорами РФ или решениями Правительства РФ. Также этими актами может определяться время пересечения Государственной границы, устанавливается порядок следования от Государственной границы до пунктов пропуска через Государственную границу и в обратном направлении; при этом не допускается высадка людей, выгрузка грузов, товаров, животных и прием их на транспортные средства (статья 9 Закона).

Таким образом, в пункте пропуска устанавливается законность либо не законность пересечения Государственной границы РФ лицом, прибывшим в РФ, а также проверяется имеет ли лицо, желающее выехать из РФ, законные основания для пересечения Государственной границы РФ.

Учитывая вышеизложенное, лицо, которое прибыло в пункт пропуска для выезда за пределы РФ и предъявило на паспортный контроль документ, не дающий законных оснований для пересечения Государственной границы РФ, не могло нарушить правила пересечения Государственной границы РФ, поскольку фактически к Государственной границе допущено не было и не пересекало ее. При этом покушение на пересечение данной Государственной границы с нарушением режима не образует состава административного правонарушения, предусмотренного ст.18.1 КоАП РФ, поскольку действующим КоАП РФ предусмотрена возможность привлечения к административной ответственности только за оконченное правонарушение. Административное правонарушение считается оконченным с момента, когда в результате действия (бездействия) правонарушителя имеются все предусмотренные законом признаки состава административного правонарушения.

При изложенных обстоятельствах суд не соглашается с выводом военного прокурора 301 военной прокуратуры гарнизона ФИО2 о том, что в действиях иностранного гражданина при выявленных обстоятельствах имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ст.18.1 КоАП РФ, поскольку иностранный гражданин, выявленный в пункте пропуска без действительной визы, не был допущен для пересечения Государственной границы РФ.

Вместе с тем, выявленные в действиях лица нарушения в полной мере образуют оконченный состав административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.18.4 КоАП РФ, что и было установлено в ходе рассмотрения дела должностным лицом.

Ссылки заявителя в обоснование своей позиции на Постановление Конституционного Суда РФ от 16.02.2016 №4-П не могут быть приняты судом во внимание, поскольку предметом рассмотрения Конституционного Суда Российской Федерации по настоящему делу являлись взаимосвязанные положения ч.2 ст.18.1 КоАП РФ, ст.11 Закона Российской Федерации «О Государственной границе Российской Федерации» и ст.24 Федерального закона «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» в той мере, в какой на их основании разрешается вопрос о выезде из Российской Федерации иностранного гражданина, въехавшего в Российскую Федерацию по визе, срок действия которой на день выезда истек, получившего разрешение на временное проживание в Российской Федерации и при этом не оформившего новую визу, и о привлечении в этом случае такого иностранного гражданина к административной ответственности за нарушение правил пересечения Государственной границы Российской Федерации.

В рассматриваемом же случае иностранный гражданин разрешение на временное проживание на территории РФ не получал.

При таких обстоятельствах обоснованность привлечения иностранного гражданина к административной ответственности за нарушение режима в пунктах пропуска через Государственную границу Российской Федерации, сомнений не вызывает.

Доводы жалобы заявителя не являются основанием для отмены вынесенного должностным лицом постановления и решения, поскольку основаны на неверном толковании действующего законодательства.

Административное наказание иностранному лицу назначено в размере, предусмотренном санкцией статьи с учетом требований ст.ст. 3.1, 3.5, 4.1 КоАП РФ.

Нарушений норм материального и процессуального права в ходе производства по делу не допущено. Порядок и срок давности привлечения к административной ответственности не нарушены.

Таким образом, суд не усматривает каких-либо нарушений требований КоАП РФ, влекущих отмену или изменение постановления и решения должностных лиц.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст.ст.30.6, 30.7, 30.8 КоАП РФ, суд –

Р Е Ш И Л:

Постановление заместителя начальника 2 отделения пограничного контроля контрольно-пропускного пункта «Пулково-аэропорт» Отряда пограничного контроля «Санкт-Петербург» Пограничного управления ФСБ России по Санкт-Петербургу и Ленинградской области капитана ФИО3 по делу об административном правонарушении № 1267/2019 от 10.11.2019 года, вынесенным в отношении гражданина Боливии Флореса М.М.А. о привлечении его к административной ответственности по ч.2 ст.18.4 КоАП РФ, а также решение заместителя начальника отдела дознания и административной практики Пограничного управления ФСБ России по Санкт-Петербургу и Ленинградской области ФИО4 по протесту прокурора на постановление по делу об административном правонарушении №1267/19 от 28.11.2019 года – оставить без изменения, протест военного прокурора 301 военной прокуратуры гарнизона полковника юстиции ФИО2 – без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Санкт-Петербургский городской суд в течение 10 дней с момента получения его копии.

Судья Лежакова Т.В.