Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску ФИО2 ФИО5 к ОАО «Генеральный заказчик» о признании увольнения незаконным, изменении формулировки увольнения и записи в трудовой книжке, взыскании упущенного заработка и компенсации морального вреда,-

У С Т А Н О В И Л:

Истец обратился с иском в суд, указав в обоснование своих требований, что был трудоустроен в Открытое акционерное общество «Генеральный заказчик». Между истцом и ОАО Генеральный заказчик был заключен трудовой договор №054, от ДД.ММ.ГГГГ В соответствии с условиями данного договора истец был принят на работу, на должность инженера технического надзора в Отдел технического заказчика и надзора Обособленного подразделения «Территориальное управление № по Ростовской области» ОАО «Генеральный заказчик» в Ростове-на-Дону.

Согласно условиям дополнительного соглашения от ДД.ММ.ГГГГ № к трудовому договору №054, от ДД.ММ.ГГГГ наименование должности «Инженер технического надзора Отдела технического заказчика и надзора Обособленного подразделения «Территориальное управление № по Ростовской области»» было изменено на наименование должности «Ведущий инженер технического надзора Отдела технического заказчика и надзора Обособленного подразделения «Территориальное управление № по Ростовской области»».

В силу п. 3. Указанного соглашения истцу был установлен должностной оклад в размере <данные изъяты> руб. 00 коп.

Согласно условиям дополнительного соглашения от ДД.ММ.ГГГГ № к трудовому договору №054, от ДД.ММ.ГГГГ наименование должности «Ведущий инженер технического надзора Отдела технического заказчика и надзора Обособленного подразделения «Территориальное управление № по Ростовской области»» было изменено на наименование должности «Ведущий инженер технадзора Обособленного подразделения «Территориальное управление № по Ростовской области»».

В соответствии с приказом Генерального директора ОАО Генеральный заказчик №38-у, от ДД.ММ.ГГГГ истец был уволен по основанию п. 2. ч. 1. ст. 77 ТК РФ, т.е. в связи с истечением срока действия трудового договора и завершением определенных работ, о чем была сделана запись в трудовой книжке.

С таким основанием увольнения истец не согласен в силу нижеследующего в приказе №38-у, от ДД.ММ.ГГГГ о его увольнении содержатся сведения об увольнении в связи с истечением срока действия трудового договора и завершением определенных работ.

Таким образом, работодатель, увольняя иста полагал, что трудовой договор №054, от ДД.ММ.ГГГГ является срочным и им определена конкретная работа, которая истцом завершена и что в связи с этим данный договор прекратился.

Однако, согласно положениям ст.58 ТК РФ «Трудовые договоры могут заключаться: на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных частью первой статьи 59 настоящего Кодекса. Согласно ч.1. ст.59 ТК РФ «Срочный трудовой договор заключается с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой.

В силу ст.57 ТК РФ Обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия: дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом; условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы); другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Если при заключении трудового договора в него не были включены какие-либо сведения и (или) условия из числа предусмотренных частями первой и второй настоящей статьи, то это не является основанием для признания трудового договора незаключенным или его расторжения. Трудовой договор должен быть дополнен недостающими сведениями и (или) условиями. При этом недостающие сведения вносятся непосредственно в текст трудового договора, а недостающие условия определяются приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью трудового договора.

Однако согласно п. 1.1. договора №054, от ДД.ММ.ГГГГ «ФИО2 выполняет свои должностные обязанности на условиях, предусмотренных настоящим Трудовым договором.» - согласно п. 6.1. договора №054, от ДД.ММ.ГГГГ «Настоящий трудовой договор заключен на срок выполнения заведомо определенной работы, завершение которой не может быть определено конкретной датой…»

Иных положений об истечении срока действия трудового договора, об обстоятельствах (причинах), послуживших основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с ТК РФ или иным федеральными законами, об обстоятельствах в связи с которыми трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, о сроке выполнения заведомо определенной работы, о самой заведомо определенной (конкретной) работе или её части, о характере конкретной срочной работы или её части, также положений об определении порядка установления (определения) срока выполнения заведомо определенной работы, самой заведомо определенной (конкретной) работы или её части, или порядка определения срока завершение конкретной работы трудовой договор №054, от ДД.ММ.ГГГГ не содержит.

Дополнительные соглашения к договору №054, от ДД.ММ.ГГГГ об изменении и/или дополнении недостающих сведений и условий со мной не подписывалось.

При таких обстоятельствах из трудового договора №054, от ДД.ММ.ГГГГ ни истец - работник, ни сам работодатель, ни третьи лица не имеют возможности понять, обстоятельства (причины), послуживших основанием для заключения со мной срочного трудового договора, причины в связи с которыми трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а также то, когда истекает срок действия договора и когда договор прекращается, какая, когда и в какой срок работа должна быть выполнена.

Данные пробелы и неполнота договора нарушают принцип правовой определенности и права истца как работника и основополагающие принципы трудового права, предусмотренные ст.2. ТК РФ, а также установленные им гарантии.

Вместе с тем, принимая во внимание вышеизложенное, увольнение по основанию п. 2. ч. 1. ст. 77 ТК РФ, т.е. в связи с истечением срока действия трудового договора и завершением определенных работ в таком случае является незаконным по следующим основаниям.

Согласно ст.77 ТК РФ «Основаниями прекращения трудового договора являются истечение срока трудового договора (статья 79 настоящего Кодекса), за исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения.

При этом в силу ст.79 ТК РФ «…Трудовой договор, заключенный на время выполнения определенной работы, прекращается по завершении этой работы….»

Учитывая, что исходя из трудового договора №054, от ДД.ММ.ГГГГ не имеется возможности установить обстоятельства того какая, когда и в какой срок работа должна быть выполнена, то данный договор не может быть квалифицирован как и не является договором на время выполнения определенной работы и соответственно не может прекращается по завершении неопределенной работы.

При этом в силу ст.79 ТК РФ «Срочный трудовой договор прекращается с истечением срока его действия. О прекращении трудового договора в связи с истечением срока его действия работник должен быть предупрежден в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения, за исключением случаев, когда истекает срок действия срочного трудового договора, заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника.

Учитывая, что исходя из трудового договора №054, от ДД.ММ.ГГГГ не имеется возможности установить обстоятельства того когда истекает срок действия договора то данный договор вообще не может быть квалифицирован как и не является срочным и не может быть прекращен с истечением срока его действия.

Кроме того, для общего сведения, в порядке указанной статьи истец не был предупрежден в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения. Всилу ст. 58 ТК РФ «…Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок. В случае, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.

Трудовой договор, заключенный на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных судом, считается заключенным на неопределенный срок.

Запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок.

Принимая во внимание вышеизложенное трудовой договор №054, от ДД.ММ.ГГГГ является договором, заключенным на неопределенный срок и расторгнут по инициативе работодателя.

В таком случае ТК РФ предусматривает другие основания увольнения. Так согласно ст.77 ТК РФ расторжение трудового договора по инициативе работодателя (статьи 71 и 81 настоящего Кодекса.

Положениями ст. 81 ТК РФ Трудовой установлен ряд оснований для увольнения работников по инициативе работодателя, при этом предусмотренных данной статьей оснований моего увольнения у работодателя не имелось, за исключением п.2.ч.1. ст.81 ТК РФ при условии соблюдения ст. 178 ТК РФ - выплате выходного пособия.

Таким образом, истец полагает, что мог быть уволен по сокращению, а формулировка записи в трудовой книжке должна быть соответственно п.2.ч.1. ст. 81 ТК РФ по сокращению.

В связи с увольнением работника у работодателя возникают денежные обязательства перед работником по выплате необходимых денежных сумм, как то месячный заработок, выходные пособия, компенсация за неиспользованный трудовой отпуск и т.д.

Истец был принят на работу с ДД.ММ.ГГГГ и незаконно уволен с ДД.ММ.ГГГГ и в настоящее время не работает, а согласно п. 3 дополнительного соглашения от ДД.ММ.ГГГГ № истцу был установлен должностной оклад в размере <данные изъяты> руб. 00 коп.

В ходе рассмотрения дела истцом были уточнены исковые требования, в которых истец указал, что не работал по вине ОАО Генеральный заказчик с ДД.ММ.ГГГГ вплоть до ДД.ММ.ГГГГ г., т.е. 26 рабочих дней. Согласно п. 3 дополнительного соглашения от ДД.ММ.ГГГГ № истцу был установлен должностной оклад в размере <данные изъяты> руб. 00 коп.

При увольнении истцу было выплачено <данные изъяты> руб. за фактически отработанные дни до ДД.ММ.ГГГГ г.

Согласно справки ИФНС по Ленинскому району г. ФИО1-на-Дону от ДД.ММ.ГГГГ №№, представленной в материалы дела налоговая база за 2012 г. по доходам истца у ОАО Генеральный заказчик составила <данные изъяты> Таким образом, среднемесячный заработок составил <данные изъяты> рубля.

Согласно ст.394 ТК РФ орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы. Таким образом, истец полагает, что в его пользу должен быть взыскан средний месячный заработок в размере <данные изъяты> руб.

Кроме того согласно ст.394. ТК РФ «В случаях увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения либо незаконного перевода на другую работу суд может по требованию работника вынести решение о взыскании в пользу работника денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями. Размер этой компенсации определяется судом.»

Ответчик произвел увольнение по своей инициативе, без законных на то оснований и с нарушением порядка увольнения, накануне дня рождения и перед новогодними праздниками, что привело к физическим и нравственным страданиям. Поэтому истец полагает, что в его пользу должна быть взыскана компенсация морального вреда в размере <данные изъяты> рублей но не менее среднего месячного заработка.

Впоследствии, представителем истца неоднократно уточнялись исковые требования, согласно последним уточнениям, истец просит суд признать незаконным увольнение работника ФИО2 ФИО6 от работодателя ОАО «Генеральный заказчик» ОГРН/ИНН <***> / 7709860947 по основанию пункт 2 части первой статьи 77 ТК РФ (истечение срока трудового договора, обязать Открытое акционерное общество «Генеральный заказчик» ОГРН/ИНН <***> / 7709860947 изменить формулировку увольнения работника ФИО2 ФИО7 с основания пункт 2 части первой статьи 77 Трудового кодекса Российской федерации (истечение срока трудового договора) на формулировку пункт 3 части первой статьи 77 Трудового кодекса Российской федерации (по собственному желанию) с ДД.ММ.ГГГГ г., взыскать с ОАО «Генеральный заказчик» ОГРН/ИНН <***> / 7709860947 в пользу ФИО2 ФИО8 средний месячный заработок в размере <данные изъяты> руб. 00 копеек, взыскать с Открытого акционерного общества «Генеральный заказчик» ОГРН/ИНН <***> / 7709860947 в пользу ФИО2 ФИО9 компенсацию морального вреда в размере <данные изъяты> руб. 00 коп., судебные расходы в размере <данные изъяты> руб. 00 коп.

В судебное заседание истец, извещенный надлежащим образом, не явился, направил в суд заявление с просьбой о рассмотрении дела в его отсутствие, обеспечил явку своего представителя.

Представитель истца ФИО3 действующий на основании доверенности в судебное заседание явился, исковые требования с учетом их уточнения поддержал, просил удовлетворить.

Дело в отношении истца рассмотрено в порядке ст. 167 ГПК РФ.

Ответчик ОАО «Генеральный заказчик», извещенный надлежащим образом явку своих представителей в судебное заседание не обеспечил. В материалах дела имеется справка ИФНС по Ленинскому району г.ФИО1 -на - Дону от ДД.ММ.ГГГГ № №, согласно которой ОАО «Генеральный заказчик» состоит на налоговом учете по месту нахождения обособленного образования – <адрес> (л.д. 84 том 1). Однако, корреспонденция, направленная по указанному адресу возвращалась в адрес суда с отметкой об отсутствии адресата по указанному адресу (л.д. 60, 65, 195, 231, 243 том 1, л.д. 5 том 2). В связи с чем, ответчик извещен посредством факсимильной связи.

Ответчик в суд направил отзыв, в котором исковые требование не признал, просил в иске отказать, указал, что ОАО «Генеральный заказчик» создано ДД.ММ.ГГГГ г., единственной и фактической деятельностью является оказание услуг технического заказчика и строительного контроля объектов строительства на любой стадии (от сбора исходно-разрешительной документации, проектирования, строительства до ввода объекта капитального строительства в эксплуатацию) по заключенным с заказчиками-застройщиками договорам. Обособленные подразделения на территории Российской Федерации создаются после заключения с заказчиками-застройщиками договоров на оказание Обществом услуг технического заказчика и технического контроля строительства конкретных объектов. Обособленное подразделение «Территориальное управление № по Ростовской области» Открытого акционерного общества «Генеральный заказчик» (далее по тексту- ОП «ТУ № 61 Ростовской области») было создано ДД.ММ.ГГГГ с целью оказания услуг технического заказчика и технического надзора при строительстве объектов капитального строительства в рамках исполнения договоров, заключенных Обществом с заказчиком-застройщиком: договор № от ДД.ММ.ГГГГ г., объект: строительство трех этажного многоквартирного жилого дома по адресу: <адрес>; договор № от ДД.ММ.ГГГГ г., объект: строительство многоэтажного жилого дома по адресу: <адрес>; договор № от ДД.ММ.ГГГГ г., объект: строительство жилого дома по адресу: <адрес>. В соответствии с п.3.3. Положения об обособленном подразделении территориальное управление № по Ростовской области» ОАО «Генеральный заказчик», утвержденного заседанием Совета Директоров ОАО «Генеральный заказчик» (Протокол от ДД.ММ.ГГГГ №8/ШР) при трудоустройстве работников в Обществе для выполнения трудовых функций в Подразделении трудовые договоры заключаются на срок выполнения определенной работы, завершение которой не может быть определено конкретной датой и связано с оказанием обществом услуг по месту выполнения функций технического заказчика при строительстве объектов согласно обязательств по договорам оказания услуг, заключенных Обществом с заказчиком-застройщиком. Прием на работу инженеров технического надзора не мог осуществляться на неопределенный срок, так как ОП «ТУ № по Ростовской области» оказывает услуги технического надзора при строительстве по конкретным объектам капитального строительства, а прекращение действия этих договоров или окончание строительства объектов подразумевает прекращение основной деятельности обособленного подразделения, при этом обособленное подразделение могло быть не ликвидировано для будущих перспективных проектов. При этом новые договоры на предоставление услуг технического заказчика и технического надзора могут быть включены по прошествии нескольких месяцев и лет после проведения переговоров с новым застройщиком. При трудоустройстве истца ДД.ММ.ГГГГ был заключен трудовой договор, по условиям которого ФИО2 принят на работу на должность инженера технадзора с установлением разъездного характера работы на срок выполнения определенной работы, завершение которой не может быть определено конкретной датой. Дата окончания работы не может быть определена в связи с тем, что сроки предшествующих строительству работ (сбор исходно-разрешительной документации, проектирование, корректировки проектов, получение положительного заключения экспертных организаций, получение разрешения на строительство и сами строительно-монтажные работы на объектах и сдача объектов в эксплуатацию не могут быть определены конкретной датой. ДД.ММ.ГГГГ был издан приказ №054-л/с о приеме на работу ФИО2 с ДД.ММ.ГГГГ по срочному трудовому договору на срок выполнения заведомо определенной работы, завершение которой не может быть определено конкретной датой оказания ОАО Генеральный заказчик» услуг по выполнению функций технического заказчика и технического надзора строительстве объектов в г. Ростове-на-Дону и Ростовской области, определенных заключенными договорами. С приказом о приеме на работу ФИО2 был ознакомлен, о чем свидетельствует его подпись на приказе. Истец также был ознакомлен с Положением об Обособленном подразделении «ТУ № по Ростовской области. В связи с завершением строительства трехэтажного многоквартирного жилого дома по адресу <адрес> договор № от ДД.ММ.ГГГГ на оказание услуг технического заказчика и технического надзора был расторгнут соглашением о расторжении договора от ДД.ММ.ГГГГ года. Услуги технического заказчика ОАО «Генеральный заказчик» были прекращены на объекте - строительство многоэтажного жилого дома по адресу: <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ о расторжении договора № от ДД.ММ.ГГГГ ДД.ММ.ГГГГ был издан приказ генерального директора ОАО «Генеральный заказчик» № 43-од о назначении ФИО2 ответственным за выполнение функций технического надзора при строительстве жилого комплекса за земельном участке по адресу <адрес> Но в связи с приостановлением проектирования на срок по причине отказа администрации <адрес> согласовывать проект на строительство жилого дома по адресу: <адрес>, по Соглашению сторон от ДД.ММ.ГГГГ Договор № от ДД.ММ.ГГГГ на оказание Обществом услуг технического заказчика был расторгнут. Однако, в связи с необходимостью возведения новой подпорной стены в качестве мероприятия по ликвидации аварийного состояния (недостаточная прочность) существующей подпорной кирпичной стены на строительной площадке и заключением договора подряда на ее строительство, Обществом и заказчиком-застройщиком был заключен договор № –ТН об оказании услуг по выполнению функций технического надзора от ДД.ММ.ГГГГ на ДД.ММ.ГГГГ строительство подпорной стены было завершено, ДД.ММ.ГГГГ услуги технического заказчика были приняты заказчиком и оплачены. В связи с прекращением действия всех договоров технического заказчика и технического надзора и прекращения предоставления услуг ОАО «Генеральный заказчик» был расторгнут срочный трудовой договор с истцом по основанию завершения последним заведомо определенной работы. С требованиями истца об изменении формулировки увольнения ответчик не согласен по следующим основаниям. В ОАО «Генеральный заказчик» организационно-штатные мероприятия по увольнению работников в связи с сокращением штата не проводились, организационные приказы не издавались, изменения в штатное расписание не вносились и не согласовывались Советом директоров Общества, работники не увольнялись по вышеуказанным основаниям, служба занятости не информировалась о возможном расторжении трудовых договоров с работниками. То есть обязательные действия, соблюдение которых строго регламентировано действующим законодательством РФ и внутренними локально-нормативными актами не проводились, что подтверждает, что истец не мог быть уволен в соответствии с пунктом 2 части первой статьи 81 ТК РФ (сокращение штата). Изменения в действующее на момент увольнения истца штатное расписание ОАО «Генеральный заказчик» были внесены ДД.ММ.ГГГГ

Дело в отношении ответчика рассмотрено в порядке ст. 167 ГПК РФ.

Выслушав явившихся участников процесса, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.

В судебном заседании установлено, что между ФИО2 ФИО10 и ОАО «Генеральный заказчик» был заключен трудовой договор № от ДД.ММ.ГГГГ в соответствии с условиями которого ФИО2 был принят на работу в «Территориальное управление № по Ростовской области» ОАО «Генеральный заказчик» в Ростове-на-Дону (<адрес>).

По условиям трудового договора от ДД.ММ.ГГГГ ФИО2 был принят на работу на должность инженера технадзора, ДД.ММ.ГГГГ между сторонами было заключено дополнительное соглашение № к трудовому договору № от ДД.ММ.ГГГГ г., в силу п. 3 Указанного соглашения ФИО2 был установлен должностной оклад в размере <данные изъяты> руб. 00 коп.

ДД.ММ.ГГГГ в соответствии с приказом Генерального директора ОАО Генеральный заказчик №38-у от ДД.ММ.ГГГГ ФИО2 был уволен по основанию п. 2. ч. 1. ст. 77 ТК РФ, т.е. в связи с истечением срока действия трудового договора и завершением определенных работ, о чем была сделана запись в трудовой книжке.

Суд приходит к выводу, что увольнение ФИО2 по основанию п. 2. ч. 1. ст. 77 ТК РФ является незаконным в силу следующего.

Согласно ст. 58 ТК РФ трудовые договоры могут заключаться: 1) на неопределенный срок; 2) на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных частью первой статьи 59 настоящего Кодекса. В случаях, предусмотренных частью второй статьи 59 настоящего Кодекса, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения.

Согласно ч.1. ст.59 ТК РФ срочный трудовой договор заключается в том числе с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой.

В силу ст.57 ТК РФ обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия: место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, - место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения; трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы). Если в соответствии с настоящим Кодексом, иными федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации, или соответствующим положениям профессиональных стандартов; дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом; условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты); режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя); гарантии и компенсации за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте; условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы); условия труда на рабочем месте; условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами; другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Срочный трудовой договор заключается: на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы; на время выполнения временных (до двух месяцев) работ; для выполнения сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода (сезона); с лицами, направляемыми на работу за границу; для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг; с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период или для выполнения заведомо определенной работы; с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой; для выполнения работ, непосредственно связанных с практикой, профессиональным обучением или дополнительным профессиональным образованием в форме стажировки;

Как следует из п. 1.1. договора № от ДД.ММ.ГГГГ «ФИО2 выполняет свои должностные обязанности на условиях, предусмотренных настоящим Трудовым договором.», согласно п. 6.1. договора №054, от ДД.ММ.ГГГГ «Настоящий трудовой договор заключен на срок выполнения заведомо определенной работы, завершение которой не может быть определено конкретной датой.

При этом в приведенном договоре не определены срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с ТК РФ или иными федеральными законами, не приведены условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы); другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

При этом договор с ФИО2 положений о сроке выполнения заведомо определенной работы, о самой заведомо определенной (конкретной) работе или её части, о характере конкретной срочной работы или её части, также положений об определении порядка установления (определения) срока выполнения заведомо определенной работы, самой заведомо определенной (конкретной) работы или её части, или порядка определения срока завершение конкретной работы трудовой договор №054, от ДД.ММ.ГГГГ не содержит, а иных доказательств таких условий договора суду не представлено, как и не представлено доказательств причин в связи с которыми трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера фактически предстоящей работы или условий ее выполнения.

Согласно ст.77 ТК РФ одним из оснований прекращения трудового договора является истечение срока трудового договора (статья 79 настоящего Кодекса), за исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения.

При этом в силу ст.79 ТК РФ трудовой договор, заключенный на время выполнения определенной работы, прекращается по завершении этой работы.

Учитывая, что исходя из трудового договора № от ДД.ММ.ГГГГ не имеется возможности установить обстоятельства того какая, когда и в какой срок работа должна быть выполнена, то данный договор не может быть квалифицирован как срочный так и не является договором на время выполнения определенной работы т.к. такая работа конкретно не определена.

Статьей 79 ТК РФ установлен порядок прекращения срочного трудового договора. Срочный трудовой договор прекращается с истечением срока его действия. О прекращении трудового договора в связи с истечением срока его действия работник должен быть предупрежден в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения, за исключением случаев, когда истекает срок действия срочного трудового договора, заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника.

Из трудового договора № от ДД.ММ.ГГГГ не имеется возможности установить обстоятельства того, когда истекает срок действия договора, а факт соблюдения порядка увольнения ФИО2 с предупреждением его в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения также не подтвержден материалами дела.

В силу ст. 58 ТК РФ если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок. В случае, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.

Трудовой договор, заключенный на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных судом, считается заключенным на неопределенный срок. Запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок.

Суд не усматривает из материалов дела достаточных оснований для заключения работодателем ОАО Генеральный заказчик с ФИО2 трудового договора на определенный срок (срочного трудового договора).

Также суд принимает во внимание обстоятельства расторжения трудового договора исключительно по инициативе работодателя, т.к. доказательств иного суду не предоставлено, как то, например, заявление работника о расторжении с ним трудового договора по его просьбе.

Из представленного в материалы дела отзыва ОАО «Генеральный заказчик», следует, что мероприятия по сокращению численности или штата в организации или обособленном подразделении также не проводились.

Таким образом, увольнение ФИО2 было произведено по инициативе работодателя и с нарушением порядка увольнения.

Согласно ст.394 ТК РФ в случае признания увольнения незаконным орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, может по заявлению работника принять решение об изменении формулировки основания увольнения на увольнение по собственному желанию. В случае признания формулировки основания и (или) причины увольнения неправильной или не соответствующей закону суд, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, обязан изменить ее и указать в решении основание и причину увольнения в точном соответствии с формулировками настоящего Кодекса или иного федерального закона со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи настоящего Кодекса или иного федерального закона.

Если в случаях, предусмотренных настоящей статьей, после признания увольнения незаконным суд выносит решение не о восстановлении работника, а об изменении формулировки основания увольнения, то дата увольнения должна быть изменена на дату вынесения решения судом. В случае, когда к моменту вынесения указанного решения работник после оспариваемого увольнения вступил в трудовые отношения с другим работодателем, дата увольнения должна быть изменена на дату, предшествующую дню начала работы у этого работодателя.

Суд принимает во внимание, что согласно представленной ФИО2 копии трудовой книжки с ДД.ММ.ГГГГ ФИО2 работает в ООО "<данные изъяты>" и не работал по вине ОАО «Генеральный заказчик» с ДД.ММ.ГГГГ вплоть до ДД.ММ.ГГГГ г., т.е. 26 рабочих дней.

Таким образом, суд приходит к выводу об удовлетворении требований ФИО2 об изменении формулировки увольнения с формулировки «п. 2. ч. 1. ст. 77 ТК РФ, то есть в связи с истечением срока действия трудового договора» на формулировку ст. 80 ТК РФ по инициативе работника.

При рассмотрении требований истца о взыскании заработка за все время вынужденного прогула, суд принимает во внимание следующие обстоятельства. Как установлено судом, увольнение ФИО2 по основанию п. 2. ч. 1. ст. 77 ТК РФ является незаконным, истец не работал по вине ОАО Генеральный заказчик с ДД.ММ.ГГГГ вплоть до ДД.ММ.ГГГГ г., т.е. 26 рабочих дней.

Истцом суду представлен расчет среднего заработка за все время вынужденного прогула, который судом проверен и оценивается как правильный. Согласно справки ИФНС по <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ №№, представленной в материалы дела налоговая база за 2012 г. по доходам ФИО2 у ОАО Генеральный заказчик составила № и таким образом, среднемесячный заработок составил № рубля.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу, что требования истца о взыскании среднего месячного заработка подлежат удовлетворению.

Также истцом заявлены требования о взыскании компенсации морального вреда, который он оценивает в <данные изъяты> рублей. Суд находит данные требования обоснованными, подлежащими удовлетворению, однако не в том размере как того просит истец.

Согласно ст.394 ТК РФ в случаях увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения либо незаконного перевода на другую работу суд может по требованию работника вынести решение о взыскании в пользу работника денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями.

Согласно п. 63 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 (ред. от 28.09.2010) "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" учитывая, что ТК РФ не содержит каких-либо ограничений для компенсации морального вреда и в иных случаях нарушения трудовых прав работников, суд в силу статей 21 (абзац четырнадцатый части первой) и 237 Кодекса вправе удовлетворить требование работника о компенсации морального вреда, причиненного ему любыми неправомерными действиями или бездействием работодателя, в том числе и при нарушении его имущественных прав (например, при задержке выплаты заработной платы). В соответствии со статьей 237 Кодекса компенсация морального вреда возмещается в денежной форме в размере, определяемом по соглашению работника и работодателя, а в случае спора факт причинения работнику морального вреда и размер компенсации определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба. Размер компенсации морального вреда определяется судом исходя из конкретных обстоятельств каждого дела с учетом объема и характера причиненных работнику нравственных или физических страданий, степени вины работодателя, иных заслуживающих внимания обстоятельств, а также требований разумности и справедливости.

В обоснование заявленных доводов истец ссылается на то обстоятельство, что увольнение было произведено по инициативе ответчика, без законных на то оснований и с нарушением порядка увольнения, накануне дня рождения истца (21 декабря), в преддверии новогодних праздников, когда по вине ответчика истец был лишен денежных средств к существованию, обречен встретить новый год безработным, что и привело к физическим и нравственным страданиям.

Принимая во внимание данные обстоятельства, суд приходит к выводу, что с ответчика в пользу истца подлежит взысканию компенсация морального вреда в размере <данные изъяты> рублей.

В соответствии со ст. 98 ГПК РФ стороне, в пользу которой состоялось решение суда, по ее ходатайству суд присуждает возместить с другой стороны все понесенные по делу судебные расходы, в связи с чем, подлежат возмещению расходы за изготовление доверенности в размере <данные изъяты> рубля 00 копеек.

В силу ст. 100 ГПК РФ стороне, в пользу которой состоялось решение суда, по ее письменному ходатайству суд присуждает с другой стороны расходы на оплату услуг представителя в разумных пределах. Суд с учетом конкретных обстоятельств дела, а так же принимая во внимание продолжительность нахождения дела в суде, а также количество проведенных судебных заседаний, полагает необходимым взыскать с ответчика в пользу истца сумму расходов по оплате услуг представителя в полном размере.

В силу ст. 103 ГПК РФ издержки, понесенные судом в связи с рассмотрением дела, и государственная пошлина, от уплаты которых истец был освобожден, взыскиваются с ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов, пропорционально удовлетворенной части исковых требований. В связи с чем, с ответчика в доход государства подлежит взысканию госпошлина в размере <данные изъяты> рубль 49 копеек.

На основании изложенного и, руководствуясь ст.ст. 194-199 ГПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Исковые требования ФИО2 ФИО11 к ОАО «Генеральный заказчик» о признании увольнения незаконным, изменении формулировки увольнения и записи в трудовой книжке, взыскании упущенного заработка и компенсации морального вреда, удовлетворить частично.

Признать незаконным увольнение работника ФИО2 ФИО12 работодателем Открытое акционерное общество «Генеральный заказчик» ОГРН/ИНН <***> /7709860947 по основанию пункт 2 части первой статьи 77 Трудового кодекса Российской федерации (истечение срока трудового договора).

Обязать Открытое акционерное общество «Генеральный заказчик» ОГРН/ИНН <***> /7709860947 изменить формулировку увольнения работника ФИО2 ФИО13 с основания пункт 2 части первой статьи 77 Трудового кодекса Российской федерации (истечение срока трудового договора.) на формулировку по ст.80 Трудового кодекса Российской федерации (по собственному желанию) с ДД.ММ.ГГГГ г.

Взыскать с Открытого акционерного общества «Генеральный заказчик» ОГРН/ИНН <***> / 7709860947 в пользу ФИО2 ФИО14 средний месячный заработок в размере <данные изъяты> рубля 00 копеек.

Взыскать с Открытого акционерного общества «Генеральный заказчик» ОГРН/ИНН <***> / 7709860947 в пользу ФИО2 ФИО15 компенсацию морального вреда в размере <данные изъяты> рублей 00 копеек.

Взыскать с Открытого акционерного общества «Генеральный заказчик» ОГРН/ИНН <***> / 7709860947 в пользу ФИО2 ФИО16 расходы по оплате услуг представителя в размере <данные изъяты> рублей 00 копеек, расходы за изготовление доверенности в размере <данные изъяты> рубля 00 копеек.

Взыскать с Открытого акционерного общества «Генеральный заказчик» в доход государства государственную пошлину в размере <данные изъяты> рубль 49 копеек.

В удовлетворении остальной части исковых требований – отказать.

Решение может быть обжаловано в Ростовский областной суд через Ленинский районный суд г. ФИО1-на-Дону в течение месяца со дня принятия решения судом в окончательной форме.

Судья

Решение в окончательной форме изготовлено 4 июля 2014 года