Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Кузьминского межрайонного прокурора города Москвы, прокурора Восточного административного округа города Москвы, Лефортовского межрайонного прокурора города Москвы, Нагатинского межрайонного прокурора города Москвы, Чертановского межрайонного прокурора города Москвы, Бабушкинского межрайонного прокурора города Москвы, Замоскворецкого межрайонного прокурора города Москвы, Симоновского межрайонного прокурора города Москвы к ООО «РусЛото» о признании незаконной деятельности по организации и проведению азартных игр, обязании прекратить деятельность по организации и проведению азартных игр,

УСТАНОВИЛ:

Кузьминский межрайонный прокурор г. Москвы обратился в суд с заявлением о прекращении деятельности 000 «РусЛото» по проведению азартных игр в помещениях, расположенных по адресам: ****

Прокурор Восточного административного округа г. Москвы обратился в суд с заявлением о прекращении деятельности 000 «РусЛото» по проведению азартных игр в помещениях, расположенных по адресам: ****

Лефортовский межрайонный прокурор г. Москвы обратился в суд с заявлением о прекращении деятельности 000 «РусЛото» по проведению азартных игр в помещениях, расположенных по адресам: ****

Нагатинский межрайонный прокурор г. Москвы обратился в суд с заявлением о прекращении деятельности 000 «РусЛото» по проведению азартных игр в помещениях, расположенных по адресам: ****

Чертановский межрайонный прокурор г. Москвы обратился в суд с заявлением о прекращении деятельности 000 «РусЛото» по проведению азартных игр в помещении, расположенному по адресу: ****

Бабушкинский межрайонный прокурор г. Москвы обратился в суд с заявлением о прекращении деятельности 000 «РусЛото» по проведению азартных игр в помещениях, расположенных по адресам: ****

Замоскворецкий межрайонный прокурор г. Москвы обратился в суд с заявлением о прекращении деятельности 000 «РусЛото» по проведению азартных игр в помещении, расположенному по адресу: ****

Симоновский межрайонный прокурор 1.". Москвы обратился в суд с заявлением о прекращении деятельности 000 «РусЛото» по проведению азартных игр в помещении, расположенному по адресу: ****

Представители ООО «РусЛото» в судебном заседании исковые требования не признали по доводам письменных возражений.

Представитель третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, ООО «Консалтинговая фирма АМ» в судебное заседание явился, пояснил, что считает исковые требования заявителя необоснованными не подлежащими удовлетворению по основаниям, изложенным в письменных возражениях.

Выслушав объяснения лиц, участвующих в деле, исследовав письменные материалы дела, суд приходит к выводу о том, что исковые требования следует удовлетворить.

Судом установлено, что по указанным в исковом заявлении ООО «РусЛото» осуществляет деятельность по организации лотерейных клубов, которые предлагают участие в розыгрыше всероссийских государственных бестиражных лотерей «Щит отечества», «Студенческий билет», «Фермер».

Данное обстоятельство подтверждается актом проверки от 25 мая 2010 года, проведенной по адресу: ****, договором аренды нежилого помещения по адресу: **** ( арендатор – ООО «РусЛото») от 01.07.2009 года, актом проверки от 11.02.2010 г. по адресу: ****, договором аренды нежилого помещения по адресу: **** от 15.10.2009 г. № ***, договором аренды нежилого помещения по адресу: ****, от 01.11.2009 г. ***, договором аренды нежилого помещения по адресу: ****, от 01.12.2009 г., договором аренды нежилого помещения по адресу: ****, от 01.09.2009 г., актом обследования по адресу: ****, договором аренды нежилого помещения *** от 01.07.2009 г. по адресу: ****, акты проверок и договоры аренды помещений по адресам: ****, договором аренды помещения по адресу: ****, от 01.09.2009 г., актом проверочной закупки по адресу: ****, актом проверочной закупки по адресу: ****, актом проверочной закупки по адресу: **** актом проверочной закупки по адресу: ****, договором аренды нежилого помещения от 01.11.2009 г. по адресу: ****, договором субаренды от 01.07.2009 г. нежилого помещения по адресу: ****, договором аренды нежилого помещения от 01.07.2009 г. по адресу: ****, договором аренд помещений нежилого здания от 15.05.2009 г. по адресу: ****, актом проверки и договором аренды нежилого помещения по адресу: ****, актом проверки и договором аренды нежилого помещения по адресу: ****, актом проверки по адресу: ****.

Судом установлено, что 29 мая 2007 года ООО «Консалтинговая фирма АМ» выдано разрешение на проведение Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Студенческий билет» ***, сроком действия с 29 мая 2007 года по 28 мая 2012 года. 29 мая 2007 года ООО «Консалтинговая фирма АМ» выдано разрешение на проведение Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Щит отечества» ***, сроком действия с 29 мая 2007 года по 28 мая 2012 года. 23 июля 2007 года ООО «Консалтинговая фирма АМ» выдано разрешение на проведение Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Фермер» ***, сроком действия с 23 июля 2007 года по 22 июля 2012 года.

Между ООО «Консалтинговая фирма АМ» и ООО «РусЛото» заключены договоры ***О от 19 мая 2009 г., ***О от 19 мая 2009 г., ***О от 19 мая 2009 г. с дополнительными соглашениями о сроке действия договоров до 31.12.2010 года, согласно которым организатор лотерей ООО «Консалтинговая фирма АМ» поручает, а оператор лотерей ООО «РусЛото» за оговоренное вознаграждение принимает на себя обязательство в течение срока действия договора, действуя от имени и за счет, по поручению организатора лотерей, осуществлять мероприятия по проведению лотерей «Фермер», «Студенческий билет», «Щит отечества».

Представитель ответчика в своих возражениях на иски указывает на то, что лотереи "Студенческий билет", "Фермер" и "Щит Отечества", являются бестиражными, т.е. выигрыши закладываются производителем в лотерейные квитанции еще на стадии изготовления, до распространения среди участников лотереи, что гарантирует честность, защищенность и абсолютную контролируемость процедур определения победителей среди участников лотереи. 000 «РусЛото» в соответствии с полномочиями, делегированными организатором лотерей, был определен изготовитель лотерейных квитанций, обладающий необходимой разрешительной и технической документацией, а также материально-технической базой для производства лотерейных квитанций (договоры с 000 «Инновационные лотерейные системы» - изготовителем квитанций имеются в материалах дела). Изготовитель лотерейных квитанций обеспечивает и гарантирует следующие основные процессы: выпуск лотерейных квитанций; защиту скрытых под защитным слоем ячеек лотерейных квитанций от несанкционированного доступа и изменения; архивацию, хранение и защищенную передачу электронных баз данных выпусков лотерейных квитанций в лотерейные клубы 000 «РусЛото». Архивированная и защищенная база данных лотерейных квитанций выбирается в случайном порядке и поставляется на локальный сервер лотерейного клуба 000 «РусЛото». Передача баз данных лотерейных квитанций, защищенных соответствующими алгоритмами кодирования, осуществляется на магнитных или оптических носителях, таких как внешний жесткий диск, флэш-карта, CD-ROM, DVD-ROM. Каждая квитанция имеет уникальный номер. 000 «РусЛото» ежеквартально письменно отчитывается организатору лотерей обо всех реализованных квитанциях.

Распоряжением Правительства Москвы № 1555-РП от 15.07.2009 г. предусмотрено, что средства целевых отчислений от лотерей, поступившие в 2009-2010 г.г. от ЗАО «Русское лото» и ООО «РусЛото» зачисляются в бюджет города Москвы, администрируются Департаментом физической культуры и спорта города Москвы и предусматриваются в соответствующем объеме в качестве ассигнований на финансирование мероприятий на очередной финансовой год. 24.08.2009 г. между ООО «РусЛото» и Департаментом физической культуры и спора заключен договор о целевых отчислениях от лотерей.

В соответствии с ч. 1 ст. 45 ГПК прокурор вправе обратиться в суд с заявлением в защиту интересов Российской Федерации.

Порядок организации и проведения лотерей на территории Российской Федерации, осуществления контроля за их организацией и проведением, а также ответственность лиц, участвующих в организации и проведении лотерей определены Федеральным законом от 11 ноября 2003 г. N 138-ФЗ "О лотереях".

При рассмотрении в суде заявления прокурора о прекращении деятельности юридического лица по организации и проведению лотереи на основании того, что под ее видом проводятся азартные игры, должны быть всесторонне изучены условия организации и проведения лотереи на предмет их соответствия требованиям данного Федерального закона.

Проведение азартных игр под видом лотереи нарушает права и законные интересы граждан, посягает на нравственность и может создавать угрозу причинения гражданам вреда.

В случае установления опасности причинения какого-либо вреда указанная деятельность может быть прекращена в соответствии с п. 1 ст. 1065 ГК, согласно которому опасность причинения вреда в будущем может явиться основанием к иску о запрещении деятельности, создающей такую опасность.

В соответствии с п. 1 СТ. 4 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении в некоторые законодательные акты РФ» азартная игра - это игра, основанная на риске соглашения о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками азартной игры, осуществляемой на основании разрешения на осуществление деятельности по организации проведению азартных игр в игорной зоне, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством РФ.

игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

В процессе рассмотрения дела установлено, что проведение розыгрыша лотереи осуществляется следующим образом.

П. 15.5 условий проведения лотерей «Студенческий билет», «Щит отечества», «Фермер» устанавливает размер призового фонда лотереи по отношению к выручке от проведения лотереи не менее () процентов.

Согласно п. 13.1. условий проведения лотерей, цена лотерейной квитанции является

фиксированной и составляет:

- рублей - лотерея «Студенческий билет»

- рублей - лотерея «Щит отечества»

- рублей - лотерея «Фермер»

Для участия в лотерее посетителю клуба выдается специальная идентификационная карта. На карту участником зачисляется денежные средства в кассе клуба, а также непосредственно через купюроприемник терминала.

Для начала розыгрыша лотереи участник помещает карту в считыватель лотерейного терминала, в котором происходит идентификация участника, терминал снабжен панелью управления. Нажимая на клавиши панели управления, участник может открыть меню выбора лотерей, выбрать соответствующую лотерею, ознакомиться с информацией о правилах ее проведения. Согласно Условиям проведения лотерей «Студенческий билет», «Фермер», «Щит отечества» задача участника – оплатить участие в лотерее, последовательно открыть игровые окна на одном или нескольких сегментах игровой зоны, определить содержат ли открытые им игровые окна максимальные числовые значения, образующие наибольший размер выигрыша, и своевременно принять решение о прекращении участия в лотерее ( процессе открытия игровых окон). Игровая зона состоит из 2 000 сегментов, расположенных слева направо. Сегмент лотерейной квитанции содержит основные игровые и дополнительные окна ( п. 7.2).

После оплаты участия в одной из трех лотерей на экране терминала отображается процессе открытия игровых окон сегментов квитанции или идут мультипликационные заставки, основанные на принципах игры «Бинго», с визуализацией выпадения шариков с лотерейными символами. Через панель управления участник производит открытие игровых окон для выявления скрытых игровых значений, а нажатием соответствующей кнопки принимает решение о прекращении или продолжении участия в лотерее. Участник вправе продолжить открывать игровые окна при условии, что суммарное значение вскрытых игровых окон и числа («»; «500»; «») больше 0 ( п. 7.3). В игровых окнах под защитным слоем скрыты числовые значения, позволяющие определить размер выигрыша участника, именуемые «очки» ( п. 7.4). Числовые значения, указанные в игровых окнах, могут быть как положительными, так и отрицательными, так же защитный слой может скрывать игровые окна, содержание значение «0» ( п. 7.5). Размер выигрыша участника определяется как сумма арифметического сложения числа («»; «»; «») и всех последовательно выявленных участником числовых значений.

Участник лотереи может в любой момент прекратить участие в лотерее. Для получения квитанции и выигрыша участник должен обратиться в кассу клуба и предоставить карту участника.

В ходе судебного разбирательства установлено, что лотереи, оператором которой является ООО «РусЛото», обладают признаками азартных игр.

Так, из представленного экспертного заключения *** 1 Центра независимой комплексной исследования и сертификации систем и технологий от 27.08.2009 г. и приложенных к нему фотографий процесса розыгрыша усматривается, что участнику в ходе игры предлагается сделать ставку и удвоить выигрыш путем нажатия соответствующей клавиши на терминале. Кроме того, продолжительность игры зависит от количества зачисленных денежных средств на карту.

Риск состоит в том, что в зависимости от количества полученных баллов, игрок может лишиться денежных средств либо увеличить вложение, при этом оборудование, на котором проводится розыгрыш, самостоятельно определяет размер выигрыша, случайным образом (например, игрок может удвоить размер выигрыша, либо принять решение о прекращении). В связи с этим организатор не может гарантировать получение определенного максимального и минимального размера выигрыша при проведении розыгрыша.

Поскольку материальный выигрыш в используемом обществом оборудовании определяется случайно, без участия общества или его работников, а само оборудование используется для проведения деятельности по розыгрышу денежных средств, основным элементом которой является риск, то оборудование является игровым, а осуществляемая деятельность представляет собой деятельность по организации азартных игр.

По своей сути процесс розыгрыша лотереи является процессом розыгрыша денежных средств, внесенных на карту или через купюроприемник, а не процессом, определяющим победителя лотереи, что также свидетельствует о проведении азартной игры под прикрытием проведения лотереи.

В соответствии с экспертным заключением *** от 27 августа 2009 года Центра независимой комплексной экспертизы и сертификации систем и технологий ( главный эксперт Р.) представленные для проведения экспертного исследования терминалы «SmartGames», входящие в состав АПК «Программно-аппаратный комплекс видео-лотерейной системы «Феникс», не являются игровыми автоматами. Представленные для проведения экспертного исследования электронные платы, входящие в состав АПК «Программно-аппаратный комплекс видео-лотерейной системы «Феникс», игровые программы для игрового автомата не содержат. Электронные платы ПЭВМ, являющие основной вычислительной частью терминалов, программы, определяющей результат лотереи ( или иной игры) случайным образом, не содержат. Представленные для проведения экспертного исследования терминалы «SmartGames» и программы, входящие в состав АПК «Программно-аппаратный комплекс видео-лотерейной системы «Феникс», предназначены для распространения лотерейных квитанций бестиражных лотерей, и отображения результатов лотерейных розыгрышей. В представленных для проведения экспертного исследования терминалах «SmartGames» и электронных программах, входящих в состав АПК «Программно-аппаратный комплекс видео-лотерейной системы «Феникс», скрытые алгоритмы и/или недекларированные возможности не обнаружены.

Согласно экспертному заключению исследование проводилось в 3 этапа. На первом этапе эксперт исследовал технические паспорта на терминалы «SmartGames», сертификаты соответствия ГОСТ Р на информационно-торговые электронные устройства «SmartGames», санитарно-эпидемиологические заключения, сертификаты соответствия требованиям системы добровольной сертификации информационно-торговых электронных устройств.

Возражая против удовлетворения исковых требований, ответчик также указывал на то, что используемые лотерейные терминалы полностью сертифицированы в строгом соответствии с требованиями законодательства РФ, отвечают всем санитарным нормам и требованиям безопасности.

Согласно технической документации производителя, в лотерейных терминалах, отсутствуют игровые программы для игровых автоматов, исключена возможность использования процедур и алгоритмов, которые позволяют предопределить результат проведения розыгрыша призового фонда лотереи до начала такого розыгрыша, отсутствуют скрытые алгоритмы и/или недекларированные возможности.

Санитарно-эпидемиологическое заключение *** от 15.05.2009 г. подтверждает соответствие терминалов марки «SmartGames» *** «Гигиенические требования к персональным электронно-вычислительным машинам и организация работы».

Ответчиком представлены сертификаты соответствия на оборудование, входящее в состав АПК «Программно-аппаратный комплекс видео-лотерейной системы «Феникс», которые выданы в рамках системы добровольной сертификации программного обеспечения средств измерений и информационно-измерительных систем и аппаратно-программных комплексов АНО «Межрегиональный испытательный центр». Данные сертификаты выданы АПК:

«Моноблок приема наличности марки «SmartGames» ***, который предназначен для обеспечения функционирования совместимого программного обеспечения системы «Феникс», приема и хранения денежных купюр, считывания данных с карт, считывания штрих-кодов с лотерейных билетов;

«терминал марки «SmartGames» модели: «NMGM» ***; модели «KNML» ***; модели «BASG» ***; модели «KNMI» ***; модели «ATRN» ***; модели «UNSG» ***; модели «NMKA» ***, модели «NMSS» ***, предназначены для использования в качестве средства взаимодействия между пользователем и прикладным программным обеспечением терминалов марки «SmartGames»;

«программно-аппаратный комплекс видео-лотерейной системы «ФЕНИКС» предназначен для использования в качестве лотерейного оборудования для проведения лотереи ***;

«лотерейный локальный сервер» *** предназначен для обеспечения функционирования программного обеспечения «Лотерейный локальный сервер» «Программно-аппаратный комплекса видео-лотерейной системы «ФЕНИКС»;

программное обеспечение «Novolоt1», «Novolоt2» ***, *** предназначено для использования в аппаратно-программных комплексах видео-лотерейных терминалах марки «SmartGames».

В сертификатах на указанное выше оборудование указано, что его технические характеристики и функциональные возможности соответствуют требованиям нормативной и технической документации. Скрытые алгоритмы, недекларированные возможности, информационные массивы, узлы, агрегаты, недоступные для инспектирования и тестирования со стороны органов, осуществляющих контроль для проведением лотерей, в представленной АПК отсутствуют. Процедуры и алгоритмы, которые позволяют предопределить результат проведения розыгрыша призового фонда лотереи до начала такого розыгрыша, в представленном АПК не используются.

Кроме того, в рамках системы добровольной сертификации программно-аппаратных лотерейных комплексов «» органом по сертификации ООО «» ЗАО «» выдан сертификат соответствия *** сроком действия с 07.04.2009 г. по 06.04.2014 г. на продукцию - «Программно-аппаратный комплекс видео-лотерейной системы «Феникс». Данный сертификат удостоверяет соответствие требованиям системы добровольной сертификации программно-аппаратных лотерейных комплексов «».

По данным технического паспорта терминалы «SmartGames» ( различных моделей) предназначены для распространения лотерейных квитанций бестиражных лотерей, распространения квитанций тиражных лотерей, проведения розыгрышей стимулирующих лотерей, проведений операций купли-продажи чеков, приема ставок на спортивные и иные события, букмекерский услуги, развлекательных программ, развлекательных программ с использованием навыков игрока, принимают оплату купюрами (банкнотами) и электронными картами.

В соответствии со СТ. 2 Федерального закона «О техническом регулировании» сертификат соответствия - документ, удостоверяющий соответствие объекта требованиям техническим регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров.

Таким образом, сертификаты соответствия подтверждают лишь безопасность продукции, совместимость технических средств.

При этом сертификаты, выданные в рамках системы добровольной сертификации, в отсутствие обязательных государственных стандартов соответствия, не исключают возможности установления признаков азартной игры с использованием сертифицированного оборудования, поскольку критерием азартности будут являться в данном случае правила установленные законодательством об азартных играх.

Кроме того, как усматривается из содержания представленных ответчиком сертификатов, испытания производились на предмет соответствия терминалов ЗАО «» требованиям технических регламентов, при этом терминалы, в зависимости от программного обеспечения, могут быть использованы различным образом. Поскольку данных об испытании программного обеспечения, которое используется для проведения лотерей, с описанием метода исследования, а также критериев оценки, не представлено, суд не может признать сертификаты на оборудование ЗАО «» доказательством, которое опровергает утверждения истца о наличии признаков азартных игр в лотерейной деятельности, которая осуществляется с использованием данного оборудования.

Исследование на втором этапе проводилось по следующей методике: оценка работоспособности представленного оборудования методом наблюдения за процессом загрузки программного обеспечения и фиксирования ошибок в случае их возникновения, проверка корректности функционирования работы системы методом сравнения получаемых в результате работы комплекса результатов с декларированными в документации. Исследование проводилось методом анализа алгоритмов выполнения программ путем наблюдения за различными этапами функционирования программ при введении пользователем различных исходных данных. В результате установлено, что для обеспечения работы комплекса первоначально необходимо произвести загрузку электронных лотерейных квитанций, в которых изначально заложены выигрышные и проигрышные комбинации. Данная операция производится администратором. В случае отсутствия квитанций либо розыгрыша всех квитанций работа системы невозможна до момента закладывания новой серии квитанций. На 3 этапе эксперт производил комплексную оценку полученных результатов. Проанализировав техническую документацию на оборудование, входящее в состав АПК «Феникс», а также данные наблюдения за этапами функционирования программ, эксперт пришел к выводу о том, что представленное оборудование не относится к категории игрового, поскольку розыгрыш происходит не случайным образом – основан на заложенных организатором при выпуске тиража выигрышных и не выигрышных комбинациях, в аппарате отсутствует оборудование, определяющее случайным образом выигрыш. Таким образом, исследуемые аппараты могут быть классифицированы, как «лотерейные», исходя из анализа представленных документов с заявленными производителям потребительскими свойствами и назначением, анализа принципов функционирования и устройства; аппараты предназначены для обеспечения процесса розыгрыша лотереи. Терминалы «SmartGames» и электронные программы, входящие в состав АПК «Программно-аппаратный комплекс видео-лотерейной системы «Феникс», скрытые алгоритмы и/или недекларированные возможности не содержат.

Оценив заключение специалиста ФГУП «ВНИИМС», суд приходит к выводу о том, что оно не может быть признано достаточным, достоверным доказательством возражений ответчика. Специалистом приводится перечень технической документации, которая в отсутствие установленных государственных стандартов для оборудования подобного рода, не имеет заранее установленной юридической силы. Далее специалист описывает процесс осуществления розыгрыша лотерей «Фермер», «Студенческий билет», «Щит отечества», и по итогам изложения данного процесса приходит к указанным выше выводам. В тоже время обоснование выводов, анализ установленных данных, процесс рассуждения специалиста, логическим результатом которых явились указанные выше выводы, данное заключение не содержит. Визуальная фиксация результатов процесса розыгрыша на основании представленных ответчиком исходных материалов (электронные носители информации о числовых значениях) не позволяет объективно оценить работу программного обеспечения, используемого ответчиком. В тоже время признаки азартной игры следует и из тех данных, которые приводит эксперт ( возможность удвоения выигрыша, невозможность определения выигрыша до начала розыгрыша электронных квитанций).

Кроме того, в процессе проверочных мероприятий, исследований специалистом установлено, что терминалы укомплектованы устройством для работы со специальными электронными картами и купюроприемником, позволяющим принимать купюры достоинством , и рублей.

Согласно Письму Минфина РФ «Об определении требований, предъявляемых к лотерейному оборудованию» от 07.04.2008 г. N 5-03-08/19, основной и необходимой частью игрового автомата, которая определяет его функциональную принадлежность, является центральный блок управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры на нем. Следовательно, игровой автомат без устройств приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом.

Кроме того, в заключении эксперта указано, что графическое оформление розыгрыша предназначено для увеличения привлекательности программы для пользователя, то есть игрока.

Представленные ответчиком акты проверок межведомственной комиссии по игорному бизнесу при правительстве Москвы подтверждают, что лотерейное оборудование вмонтировано в корпуса, ранее используемые для игровых автоматов;

Технический паспорт на терминал свидетельствует о наличии в терминале логического блока; терминал принимает оплату купюрами. Терминал предназначен, в том числе и для приема ставок, для проведения развлекательных программ с использованием навыка игрока.

Данные обстоятельства, в том числе непосредственный контакт посетителя с оборудованием, внешне и по способу управления не отличающегося от игрового, способствуют проявлению у посетителей основных признаков азартности: увлеченности и нетерпения.

29 сентября 2009 г. генеральным директором ООО «РусЛото» в адрес эксперта Центра независимой комплексной экспертизы и сертификации систем технологий было направлено письмо о проведении дополнительного экспертного исследования по следующему вопросу: является ли представленный для проведения экспертного исследования АПК «Программно-аппаратный комплекс видео-лотерейной системы «Феникс» при проведении лотерей «Студенческий билет», «Щит отечества», «Фермер» лотерейным оборудованием либо специализированным электромеханическим оборудованием, которое позволяет визуализировать на экране процесс вскрытия участником игровых окон квитанции, а также автоматически вести подсчет размера выигрыша. В распоряжение эксперта представлены паспорта информационно-торговых устройств, сертификаты соответствия. Проанализировав представленную документацию на оборудование, входящее в состав АПК «Феникс, эксперт пришел к выводу о том, что АПК «Программно-аппаратный комплекс видео-лотерейной системы «Феникс» является специализированным электромеханическим оборудованием, которое позволяет визуализировать на экране процесс вскрытия участником игровых окон заранее загруженных в систему квитанций, а также автоматический учет размера выигрыша участника, лотерейным оборудованием не является.

Возражая против удовлетворения исков, ответчик указывал на то, что в приложении *** к заявлению о предоставлении разрешений на проведение лотерей «Студенческий билет», «Фермер», «Щит отечества» указано, что для проведения розыгрыша лотерей может применяться специализированное электромеханическое оборудование, которое позволяет визуализировать на экране процесс вскрытия участником игровых окон квитанции, а также автоматически вести подсчет размера выигрыша участника, которое не является лотерейным.

В тоже время в заключении *** от 27 августа 2009 года Центра независимой комплексной экспертизы и сертификации систем и технологий ( главный эксперт Р. приходит к выводу о том, что представленное на экспертизу оборудование является лотерейным. Однако в дополнительном заключении от 29.09.2009 г. на основании тех же исходных данных эксперт делает вывод о том, что АПК «Программно-аппаратный комплекс видео-лотерейной системы «Феникс» лотерейным оборудованием не является. Поскольку эксперт на основании одних и тех же материалов и результатов исследования пришел к различным выводам в заключении от 27.08.2009 г. и от 29.09.2009 г., и никаким образом не мотивировал данное противоречие, суд критически относится к результатам экспертизы ФГУП ВНИИМС.

По запросу ООО «РусЛото» специалистом в области психологии Л. было проведено исследование процесса проведения лотерей «Студенческий билет», «Щит отечества», «Фермер». В процессе исследования было установлено следующее. При запуске терминала происходит загрузка операционной системы и на экран выводится сообщение, требующее от участника лотерей вставить карту. Далее от участника лотереи требуется вставить денежные средства в купюроприемник, после чего на экране монитора лотерейного терминала появляется сообщение «Novolot» и предложение выбрать лотерею. После осуществления выбора лотереи участником розыгрыша на экране появляется надпись, предлагающая ознакомиться с публичной офертой и условиями проведения лотерей. После подтверждения ознакомления с условиями лотереи, и при желании участника продолжать розыгрыш, ему необходимо нажатием клавиши INFO вызвать появление на экране терминала полного текста договора публичной оферты. После подтверждения участником согласия с условиями текста оферты на мониторе терминала появляется изображение лотерейной квитанции. Лотерейная квитанция по внешнему виду напоминает вариант бумажной лотереи с термозащитным слоем. Участник лотереи также имеет возможность по своему желанию выбрать иной тип изображения проводимой лотереи – в виде имитации игры с использованием шариков и линий. В заключении приведен фотографический снимок монитора лотерейного терминала, а именно квитанция ***, в нижней части которой имеется надпись «выберите количество линий, сделайте ставку, нажмите Старт». По заключению специалиста предоставляемой посредством лотерейных терминалов информации достаточно для формирования у участников представления об участии именно в лотерее. Обстановка и персонал лотерейного клуба не принуждают к обязательному участию в лотерее. При восприятии участниками лотереи информационно-развлекательной (мультипликационной) заставки в лотерейных терминалах ООО «РусЛото» прямая ассоциация с азартными играми на игровых автоматах не возникает.

Оценив заключение данного специалиста, суд приходит к выводу о том, что оно не опровергает обоснованность исковых требований. Специалистом описан процесс розыгрыша квитанция, однако анализ данного процесса не произведен, не изложена методика исследования, не мотивированы выводы, что позволяет критически относиться к данному доказательству. При этом в заключении специалист указывает на то, что участнику лотереи предлагается сделать ставку, что является характерной особенностью азартной игры, однако оценка данному обстоятельству не дается.

По запросу ООО «РусЛото» специалистом ЭКЦ МВД РФ произведено исследование: программно-аппаратный комплекс, состоящий из устройства визуализации, четырех системных блоков, монитора, устройства для чтения и записи идентификационных карт, активного сетевого оборудования, принтера, клавиатуры, манипулятора (мышь); два Flash накопителя, две идентификационные карты. Исследование проводилось путем фиксация процесса розыгрыша «лотерейной квитанции» и сравнения полученных результатов с данными, находящимися на втором Flash накопителе, содержащем электронные лотерейные квитанции в незашифрованном виде.

Согласно справке об исследовании *** от 21.05.2010 г., составленной специалистом ЭКЦ МВД РФ Х. при визуальном осмотре УПИР установлено, что в составе данного устройства электронных плат аналогичных электронным платам, исследование которых возможна в ЭКЦ МВД России на Аппаратно-программном комплексе «Поиск-И», разработанном для исследования электронных плат игровых автоматов, не обнаружено. Цифровые значения, полученные в процессе розыгрыша электронных «лотерейных квитанций» ***» соответствуют цифровым значениями, содержащимся в файлах с расширением *.html на второй Flash накопителе, название которых состоит из номиналов «лотереи» и номера «лотерейной квитанции». Изменений цифровых значений не выявлено.

Для ответа на вопрос о том, является ли АПК «Программно-аппаратный комплекс видео-лотерейной системы «Феникс» игровым автоматом привлечен специалист Коллегии адвокатов г. Москвы «Барщевский и партнеры» Ш. По заключению специалиста Ш. АПК «Программно-аппаратный комплекс видео-лотерейной системы «Феникс» не является игровым автоматом.

Суд приходит к выводу о том, что справка об исследовании ЭКЦ МВД России N *** от 21.05.2010 г. не может быть признана достоверным доказательством, поскольку представленный на исследование аппаратно-программный комплекс, включающий в себя устройства, не имеет серийных номеров, место, откуда изъят комплекс, также не установлено, флэш-карты представлены изготовителем, с которым 000 «РусЛото» заключен соответствующий договор, не имеют номеров, не установлено происхождение информации, занесенной на флэшкарту. Ответ на вопрос N 3 исследования, данный специалистом ЭКЦ МВД России Х., основан лишь на визуальном осмотре комплекса одним специалистом без применения каких-либо специальных устройств.

Кроме того, ответ на вопрос о том, «является ли АПК «Программноаппаратный комплекс видео-лотерейной системы Феникс» игровым автоматом?» дан в форме правового анализа действующего законодательства специалистом Коллегии адвокатов г. Москвы «Барщевский и партнеры» Ш., то есть лицом, не обладающим специальными познаниями в области техники; в тоже время по вопросам права экспертные исследования в соответствии с норами ГПК РФ не проводятся.

В обоснование возражений ответчик указал на то, что в силу ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ под азартной игрой понимается: основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Согласно п. 6 Положения о разработке, принятии, введении в действие, ведении и применении общероссийских классификаторов технико-экономической и социальной информации в социально-экономической области, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 10 ноября 2003 г. N 677 «. .. Общероссийские классификаторы используются в правовых актах в социально-экономической области для однозначной идентификации объектов правоотношений. ». Согласно Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД), деятельность по организации и проведению лотерей отнесена к деятельности по организации азартных игр (код ОКВЭД 92.71), а согласно ОКПД (классификатор продукции по видам экономической деятельности), услугам по организации лотерей присвоен код 92.71.10.114. Указанные услуги входят в вид 92.71.10 «Услуги по организации азартных игр и заключению пари». Согласно указанным классификаторам деятельность по организации лотерей является лишь одним из видов деятельности по организации азартных игр.

Положения статьи 1063 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункта 3 статьи 68 Федерального конституционного закона "О референдуме Российской Федерации", пункта 3 статьи 56 Федерального закона "О выборах Президента Российской Федерации" и некоторых других нормативных актов выделяют лотереи как разновидность основанных на риске игр, азартных игр. Однако в силу п. 2. СТ. 1. Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ «. .. Действие настоящего Федерального закона не распространяется на деятельность по организации и проведению лотерей. .. ». ООО «РусЛото» в помещениях по указанным в исковом заявлении адресам проводит именно всероссийские негосударственные бестиражных лотереи: «Студенческий билет», «Щит отечества» и «Фермер», а не осуществляет какую-либо иную деятельность.

Ответчик указывает на то, что в отношении проводимых 000 «РусЛото» лотерей проводилось множество проверок и обследований. В соответствии с Актами ИФНС России № по Г. Москве совместно с УФНС России по г.Москве проверки 000 «РусЛото» - оператора всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Студенческий билет», «Щит отечества», «Фермер» на предмет соответствия проводимых лотерей условиям и законодательству Российской Федерации сделан вывод, что нарушений не установлено (Акт ***а, лотерея «Студенческий билет», Акт ***а, лотерея «Щит отечества», Акт ***, лотерея «Фермер»).

В ответ на судебный запрос советник государственной гражданской службы РФ 3 класса Щ. письмом *** от 01.06.2010 г. уведомила суд о том, что ИФНС *** по г. Москве на основании письма Управления ФНС по г. Москве от 16.10.2009 г. проведена совместная внеплановая проверка оператора всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Фермер», «Студенческий билет», «Щит отечества» на предмет соответствия лотерей их условиям и законодательству РФ. Проверка проводилась с 21.10.2009 г. по 16.12.2009 г. путем исследования документации, представленной ООО «РусЛото». По результатам проверки были составлены акты от 16.12.2009 г. ***а, ***а, ***а, согласно которым нарушений законодательства не выявлено. Обстоятельства, на которые указано в исковом заявлении, при внеплановой проверке проверялись, сделаны следующее выводы. Согласно Условиям проведения лотерей «Фермер», «Студенческий билет», «Щит отечества» - лотереи проводятся в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда осуществляются поэтапно, что не противоречит п.п. 2 п. 6 ст. 3 Закона РФ от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ. Условиями проведении лотерей предусмотрены лотерейные квитанции, на которые нанесены уникальные номера, содержащие скрытые цифровые значения и надписи, что не противоречит п.п. 3 п. 6 ст. 6 Федерального Закона от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ.

Межведомственной комиссией Правительства Москвы по игорному бизнесу в рамках своих полномочий (контроль игорного бизнеса), с привлечением УБЭП ГУВД по Г.Москве были проведены проверки. По результатам проверок выявлено, что 000 «РусЛото» проводит всероссийские негосударственные бестиражных лотереи «Студенческий билет», «Щит отечества», «Фермер», признаков проведения азартных игр не выявлено, акты проверок содержат положения, что лотерея проводится в соответствии с ее условиями.

Поскольку заключения государственных органов, составленные в административном порядке, не имеют преюдициального значения для разрешения спора в судебном порядке, суд, исходя из установленных в ходе судебного разбирательства обстоятельств, приходит к изложенным выше выводам.

Довод о том, что нормы, регулирующие деятельность по проведению азартных игр и лотерей, близки по содержанию, не является основанием для отказа в иске, поскольку в исковом заявлении приведены признаки азартных игр. В тоже время в соответствии с Законом № 138-ФЗ от 29.10.2003 г. лотерея не отнесена к азартным играм.

В отношении мультипликационных заставок с визуализацией выпадения шариков и устройств для приема денежных средств (купюроприемник) ответчик пояснил, что понятие игрового автомата, содержащееся в Федеральном законе от 29.12.2006 N 244-ФЗ, требования о наличии или отсутствии в игровом автомате мультипликационных заставок, графических визуализаций, купюроприемников и т.п. не содержит. Основной и необходимой частью игрового автомата, которая определяет его функциональную принадлежность, является устройство, которое без участия организатора азартных игр или его работников определяет случайным образом материальный выигрыш и находится внутри корпуса такого игрового оборудования.

Используемое в лотерейном клубе оборудование не содержит программ, устройств и т.п., которые позволяют определять выигрыш случайным образом (подтверждено экспертным исследованием и письмом ФГУП ВНИИМС от 27.04.09г. ***). Используемое оборудование позволяет визуализировать на экране процесс вскрытия участником лотереи игровых окон квитанции, а также автоматически вести подсчет размера выигрыша участника.

С целью снижения себестоимости продукции, при производстве лотерейных терминалов ЗАО «» использовало части от бывших в употреблении игровых автоматов. При этом в технологическом процессе производства терминалов не использовались игровые платы, содержащие игровые про граммы. Основой лотерейного терминала является логический блок обычная «материнская плата» персонального компьютера.

Данные доводы ответчика не являются основанием к отказу в удовлетворении исковых требований, поскольку судом дана критическая оценка доказательствам, на которые ссылается ООО «РусЛото», по изложенным выше основаниям.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1063 ГК РФ в случаях, предусмотренных правилами организации игр, договор между организатором и участником игр оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа, а также иным способом.

В соответствии с п. 1 СТ. 2 Федерального закона «О лотереях», лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Таким образом, лотерейный билет - защищенная полиграфическая продукция не является обязательным атрибутом лотерей.

Однако данное обстоятельство не является основанием для отказа в удовлетворении исковых требований по следующим основаниям.

В ходе судебного заседания наличие признаков азартных игр было установлено не по тем основаниям, что заключение договора оформляется способом, отличным от выдачи лотерейного билета, изготовленного полиграфическим способом, а, исходя из существа проводимых розыгрышей. Так, ООО «РусЛото» используются терминалы, оснащенные специальным программным обеспечением, которые позволяют производить розыгрыш в электронном виде, т.е. без использования лотерейных билетов, квитанций или иных документов на материальных носителях. Согласно Условиям лотерей «Фермер», «Студенческий билет», «Щит отечества» лотерейные терминалы отображают игровую зону, которая состоит из 2 000 сегментов, при этом имеются основные и дополнительные игровые окна. Участник указанных лотерей, производя нажатие соответствующих кнопок панели управления, не получает информацию о том, имеется выигрыш или нет, поскольку игровая зона состоит из числовых значений ( положительные, отрицательные, 0), которые должны быть соотнесены с ценой лотереи. При этом участник лотереи, оплатив свое участие, получает право на выигрыш, и если участник не признан выигравшим, то он считает проигравшим. В рассматриваемом деле прекращение участия в лотереях «Фермер», «Студенческий билет», «Щит отечества» до момента, когда суммарное значение вскрытых игровых окон и числа «»; «» или «» составит 0, не позволяет заранее определить выигрыш участника. По существу процесс розыгрыша состоит в получении возможного выигрыша в случае выпадения такой комбинации очков (числовых значений), которые необходимы для получения выигрыша в соответствии с Условиями, т.е. имеет признаки азартной игры.

Согласно П. 6 СТ. 4, СТ. 13 ФЗ-244 деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры, осуществляемой на основании разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

В представленной выписке из Единого государственного реестра юридических лиц указано, что основным экономическим видом деятельности 000 «РусЛото» является деятельность по организации азартных игр.

Согласно положениям СТ. 9 Закона РФ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерацию от 26.12.2006 Г. N 244-ФЗ на территории Российской Федерации определены четыре игровые зоны (Алтайский край, Приморский край, Калининградская область, Краснодарский край и Ростовская область), на территории которых может осуществляться деятельность по организации и проведению азартных игр при наличии соответствующего разрешения.

Таким образом, 000 «РусЛото» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр на территории субъекта Российской Федерации - г. Москвы, который не входит в перечень игровых зон, предусмотренных Законом N 244-ФЗ.

Федеральным законом РФ «О государственном регулировании деятельности по организации и про ведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» определяются правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и устанавливаются ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Конституция Российской Федерации устанавливает, что права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Установление ограничений деятельности заведений обусловлено негативным воздействием повсеместной игорной деятельности на нравственность граждан. Незащищенные слои населения, в том числе несовершеннолетние, подвергаются влиянию азартного поведения, что ограничивает их социальное развитие.

Таким образом, судом установлено, что деятельность по проведению азартных игр создает опасность причинения вреда гражданам, поэтому имеются основания для запрещения деятельности ООО «РусЛото» в помещениях, в которых организованы лотерейные клубы, по указанным в исках адресам места нахождения.

руководствуясь ст. 194-198 ГПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать незаконной деятельность ООО «РусЛото» по проведению азартных игр на территории г. Москвы в помещениях, расположенных по адресу: ****

Обязать 000 «РусЛото» прекратить деятельность по организации и проведению азартных игр на территории г. Москвы в помещениях, расположенных по адресу: ****.

Решение может быть обжаловано в Московский городской суд в течение 10 дней через Басманный районный суд города Москвы со дня составления решения суда в окончательной форме.

Судья Чубарова Н.В.