Гражданский кодекс часть 1

с участием истца Шевченко Е.А., представителя ответчика Петляковского И.А., действующего на основании доверенности от 14.11.2016, сроком действия 18.11.2016,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело № 2-5228/16 по иску Шевченко Е.А. к Обществу с ограниченной ответственностью СК «ВИРА-Строй» о признании договора участия в долевом строительстве недействительным в части, взыскании излишне уплаченных денежных средств по договору участия в долевом строительстве, неустойки, компенсации морального вреда, штрафа,

У С Т А Н О В И Л :

В обоснование исковых требований истец указал о том, что **/**/**** между истцом и ООО СК «ВИРА – Строй» был заключен договор участия в долевом строительстве №. В соответствии с п. 1.3. договора объектом является №-ти этажный жилой .... (строительный) в .... на земельном участке с кадастровым номером № площадью ~~~ кв. м. В соответствии с п. 1.4. договора жилым помещением является 1-комнатная ...., расположенная на № этаже блок секции № объекта, общей площадью ~~~ кв. м., в которую включаются площади всех неотделимых частей жилого помещения: комнат, коридоров, кухни, санузлов, балконов, веранд, лоджий и иных технических помещений, определенные в соответствии со СНиП 31-01-2003. В соответствии с п.3.1 договора, цена была определена как произведение размера площади жилого помещения ~~~ кв. м. и стоимости ~~~. м. - ~~~ руб. и составила ~~~. Истец как участник долевого строительства, в полном объеме выполнил взятые на себя обязательства, то есть полностью оплатила договор участия в долевом строительстве посредством внесения наличных денежных средств через кассу ответчика в размере ~~~ руб. и перечислением кредитных средств ~~~ руб. в определенные договором сроки. В соответствии с п. 2.1 застройщик обязуется организовать строительство и ввод объекта в эксплуатацию в **/**/**** квартале **/**/**** года и в течение **/**/**** месяцев после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, передать жилое помещение участнику по акту приема-передачи. При этом застройщик обязан не менее, чем за **/**/**** месяц до момента передачи жилого помещения направить участнику сообщение о завершении строительства объекта, о готовности жилого помещения к передаче и о необходимости принятия жилого помещения, заказным письмом по почте. Фактическая передача жилого помещения по акту приема-передачи состоялась **/**/****, ввиду наличия в ней дефектов, устраненных впоследствии застройщиком. При этом в п. 1 акта указано, что застройщик передает, а участник принимает в собственность 1-комнатную квартиру № .... общей площадью ~~~ кв. м. Из содержания п. 3.5 договора следует, что фактическая площадь жилого помещения уточняется после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию в соответствии с обмерами, произведенными организацией технической инвентаризации и если площадь жилого помещения окажется меньше площади, указанной в п. 1.4 договора, застройщик обязан возвратить участнику разницу между фактически внесенными им денежными средствами и денежными средствами, необходимыми для строительства. В соответствии с ч. 1 ст 7 ФЗ от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» застройщик обязан передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, качество которого соответствует условиям договора участи в долевом строительстве, требованиям технических регламентов, проектной документации и градостроительных регламентов, а также иным обязательным требованиям. Согласно ч. 2 ст. 7 вышеназванного ФЗ в случае, если объект долевого строительства построен (создан) застройщиком с отступлениями от условий договора участия в долевом строительстве и (или) обязательных требований, приведшими к ухудшению качества такого объекта, или с иными недостатками, которые делают его непригодным для использования, участник долевого строительства, если иное не установлено договором, по своему выбору вправе потребовать от застройщика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок, соразмерного уменьшения цены договора, возмещения своих расходов на устранения недостатков. **/**/**** года истцом в адрес ответчика была направлена претензия с просьбой вернуть переплаченные за общую площадь квартиры денежные средства в размере ~~~ руб., выплатить неустойку (пени) в размере ~~~ руб. за каждый день просрочки передачи объекта долевого строительства, оплатить компенсацию морального вреда в размере ~~~ руб., установлен срок получения ответа в **/**/**** дней с момента получения претензии. Согласно отслеживанию почтовых отправлений почты России, **/**/**** года претензия вручена адресату, но до настоящего времени оставлена без ответа. При этом, посредством телефонной связи с истцом связывался юрист ответчика, обсуждались условия мирового соглашения, при которых застройщик возмещает неустойку и компенсацию морального вреда, а истец отказывается от требования о взыскании переплаченных денежных средств, но в итоге, руководство строительной компании отказалась от заключения мирового соглашения. Полагает, недостаток выполненной работы, применительно к правоотношениям сторон (истца и ответчика) заключается в передаче квартиры меньшей площади, чем предусмотрено договором. В силу части 4 статьи 7 закона № 214-ФЗ условия договора об освобождении застройщика от ответственности за недостатки объекта долевого строительства являются ничтожными. Таким образом системный анализ норм Закона № 214 -ФЗ позволяет сделать вывод о том, что пункты договора долевого участия в той части, в которой застройщик освобожден от ответственности в виде уменьшения цены договора в случае передачи дольщику объекта долевого строительства меньшей площадью, чем предусмотрено договором, являются недействительными. Кроме того, принцип свободы договора - это один из основополагающих, но закон ограничивает его, когда более сильная сторона обязательства (в данном случае застройщик) злоупотребляет своим положением. Договор можно расторгнуть или изменить, если он хотя и не противоречит закону, но лишает сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида. В частности, исключает или ограничивает ответственность сильной стороны за нарушение обязательств. Либо содержит другие обременительные условия, которые не приняла бы слабая сторона, если бы могла участвовать в определении условий договора. Такие правила предусмотрены в пункте 2 статьи 428 Гражданского кодекса РФ. Истец, как слабая сторона может требовать расторгнуть или изменить договор с отягощающими условиями. При этом обременительные условия могут быть признанными недействующими или действующими в измененной редакции с момента заключения договора. Потому полагает п. 1.5 договора участия в долевом строительстве № от **/**/**** следует признать недействительным и взыскать с застройщика - ~~~ руб., переплаченные истцом за общую площадь квартиры исходя из нижеизложенного расчета. В соответствии с актом приема-передачи жилого помещения от **/**/****, общая площадь переданного жилого помещения составила - ~~~ кв. метра, вместо оплаченных - ~~~ кв. метров. Стоимость 1 кв. метра составляла - ~~~ руб., а стоимость ~~~ кв. метров составила ~~~ руб., новое соглашение об изменении стоимости 1 кв. метра между мной и ответчиком не заключалось. Таким образом, переплата составила ~~~ руб. (~~~ кв. м. - ~~~ кв. м = ~~~ кв. м.*~~~.). Согласно расчетам размер пени составляет ~~~ руб. Просит: признать недействительным п. 1.5 договора участия в долевом строительстве № от **/**/****; взыскать переплаченные истцом за общую площадь квартиры денежные средства в размере ~~~ рублей; взыскать неустойку (пени) в размере ~~~ руб. за каждый день просрочки передачи объекта долевого строительства; взыскать компенсацию морального вреда в размере ~~~ руб; взыскать штраф в размере ~~~% от удовлетворенных судом требований - ~~~ руб.

В судебном заседании истец Шевченко Е.А. поддержала исковые требования в полном объеме по доводам, изложенным в исковом заявлении.

Представитель ответчика Петляковский И.А. с исковыми требованиями не согласился по доводам, изложенных в письменных возражениях в которых указал, что требование о взыскании с ответчика ~~~ руб. переплаты за жилое помещение не обосновано. Истец ошибочно полагает, что ему передана квартира меньшей площади, чем согласовано условиями договора. В соответствии с договором участия в долевом строительстве № от **/**/****, ответчик обязался построить многоквартирный дом по .... и после получения разрешения на ввод дома в эксплуатацию передать истцу жилое помещение: 1-комнатная квартира № .... расположенная на ~~~ этаже блок-секции №, общей площадью ~~~ кв. м. Согласно п. 1.4 договора участия в долевом строительстве, в общую площадь передаваемого истцу жилого помещения включаются площади всех его неотъемлемых частей: комнат, коридоров, кухни, санузлов, балконов, веранд, лоджий иных технических помещений, определенных в соответствии со СНиП 31-01-2003. Оборудование квартиры лоджией повышает потребительские качества жилого помещения и влияет на формирования договорной цены. Устройство лоджий требует от застройщика дополнительных усилий и финансовых затрат при проектировании и строительстве многоквартирного жилого дома, в связи с чем не может передаваться участнику долевого строительства безвозмездно. В соответствии с п. 1.5 договора участия в долевом строительстве, изменение площади помещения, указанного в приложении № договора, по результатам технической инвентаризации, в связи с применением понижающих коэффициентов к площади балконов и лоджий, не является недостатком помещения и не является основание для изменения цены договора. По смыслу вышеуказанных пунктов, истец и ответчик договорились о том, что общая площадь, указанная в договоре, включает в себя площадь лоджии, которая учитывается при расчете цены договора и является составной частью жилого помещения, так как не входит в состав общего имущества многоквартирного жилого дома. Пунктом 1 ст. 421 ГК РФ закреплен один основополагающих принципов гражданского законодательства - принцип свободы договора, согласно которому граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Таким образом, подписав договор участия в долевом строительстве № от 13.08.2014г., истец согласилась с его условиями, в том числе с порядком формирования цены. В соответствии с актом приема-передачи жилого помещения от **/**/****, застройщик передал в собственность участника долевого строительства жилое помещение общей площадью ~~~ кв. м. акт приема-передачи жилого помещения подписан сторонами и является правоустанавливающем документом, на основании которого осуществляется государственная регистрация права собственности. Согласно ч. 5 ст. 15 ЖК РФ, общая площадь жилого помещения (квартиры) состоит из суммы площадей всех частей такого помещения, включая площадь помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых нужд и иных нужд, связанных с проживанием в жилом помещении, за исключением балконов, лоджий, веранд и терас. Общая площадь квартиры, определяется без учета площади балконов, лоджий, веранд и терас, указывается в кадастровом паспорте помещения и подлежит включению в состав сведений об уникальных характеристиках помещения, вносимых в государственный кадастр недвижимости. Общая площадь квартиры, определяется без учета площади балконов, лоджий, веранд и террас, указывается в подразделе 1, содержащем краткое описание объекта недвижимости, соответствующего раздела Единого государственного реестра прав (ЕГРП). Из приведенных норм следует, что площадь лоджии не включается в состав общей площади квартиры при проведении технической инвентаризации и не включается в единый государственный реестр прав. По результатам проведенной технической инвентаризации установлено, что общая площадь переданной истцу квартиры с учетом лоджии составляет ~~~ кв. м., что на ~~~ кв. м. больше, чем предусмотрено договором. Таким образом, у застройщика отсутствуют основания для возврата денежных средств, в размере ~~~. Истцом неверно исчислен период начисления неустойки за просрочку передачи объекта долевого строительства. В соответствии с п. 2.1.1 договора застройщик обязуется организовать строительство и ввод объекта в эксплуатацию в **/**/**** квартале **/**/**** г. В соответствии с п. 2.1.2 договора, застройщик обязуется в течении **/**/**** месяцев после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, передать жилое помещение участнику по акту приема-передачи. При этом застройщик обязан не менее, чем за один месяц до момента передачи жилого помещения направить участнику сообщение о завершении строительства объекта, о готовности жилого помещения к передаче и о необходимости принятия жилого помещения. **/**/****. застройщиком получено разрешение на ввод объекта в эксплуатацию. **/**/****. застройщик направил в адрес участника долевого строительства сообщение о завершении строительства объекта. **/**/****. истцом получено сообщение о завершении строительства, о чем свидетельствует уведомление о вручении, вернувшееся в адрес ответчика. В соответствии с п. 2.3.2 договора, участник обязуется приступить к принятию жилого помещения по акту приема - передачи в течение семи рабочих дней со дня получения сообщения застройщика о завершении строительства объекта. В соответствии с п. 2.3.3 договора, при уклонении участника долевого строительства от принятия жилого помещения в срок, предусмотренный п. 2.3.2 договора, застройщик по истечении **/**/**** (календарных) дней со дня окончания этого срока вправе составить односторонний акт о передаче жилого помещения. Таким образом, у истца была обязанность в срок до **/**/**** принять жилое помещение по акту приема- передачи. В свою очередь истец в период с **/**/**** по **/**/****. для подписания акта приема-передачи не явился. Начиная с **/**/**** у ответчика было право составить односторонний акт приема-передачи жилого помещения. **/**/****. сообщение о завершении строительства и вводе объекта в эксплуатацию было вручено представителю истца - ФИО., действующей на основании доверенности от **/**/****., так же **/**/****. ФИО И. было составлено заявление об устранении выявленных в квартире недостатков. **/**/****. между ответчиком и представителем истца по доверенности был подписан акт приема-передачи жилого помещения. В заявлении об устранении недостатков от **/**/****. представитель истца ссылалась на следующее: «отсутствует торцевая заглушка на подоконниках в комнате и на кухне, не закреплен утеплитель на балконной двери, не горит свет в ванне и туалете, требуется регулировка окон на лоджии». Сами по себе указанные недостатки не делают жилое помещение не пригодным для его эксплуатации, в связи с чем и не являются препятствием к подписанию акта приема-передачи жилого помещения. Кроме того, не подписание акта приема-передачи жилого помещения не свидетельствуют о нарушении ответчиком сроков передачи объекта долевого строительства, поскольку истец не была лишена возможности подписать акт приема-передачи объекта и в случае обнаружения в нем недостатков заявить об этом в письменной форме застройщику на основании п. 2.3.3.5 договора. Ответчик полагает, что период с **/**/****. по **/**/****. необоснованно включен истцом в расчет неустойки, поскольку в обозначенный период ответчик имел возможность заявить о недостатках объекта, подписать акт приема-передачи жилого помещения, однако не совершение указанных действий выразилось в бездействии участника долевого строительства. Доверенность представителю была выдана **/**/****., а осмотр жилого помещения и составления заявления о недостатках квартиры датируется от **/**/****. кроме того, период с **/**/****. по **/**/****.также необоснованно заявлен истцом при расчете неустойки, поскольку истица не была лишена возможности обратиться к ответчику с требованием о составлении акта приема-передачи нежилого помещения, отражающего недостатки объекта. Таким образом, начисление неустойки в указанные периоды является злоупотреблением со стороны истца и одновременно попыткой обогащения за счет ответчика. Неустойка за нарушение срока передачи объекта долевого строительства обоснована лишь за период с **/**/**** по **/**/**** (**/**/**** дня * **/**/****.***/**/*******/**/****%***/**/****=**/**/**** руб.), т.е. с первого дня, когда ответчик допустил нарушение срока передачи и до дня окончания срока предусмотренного п. 2.3.2 договора. Просит отказать в удовлетворении требований истца полностью.

Выслушав пояснения лиц, участвующих в деле, исследовав материалы гражданского дела, суд приходит к выводу о частичном удовлетворении исковых требований по следующим основаниям.

Согласно договору участия в долевом строительстве № от **/**/****, заключенному между сторонами, ООО СК «ВИРА-Строй» обязался построить многоквартирный дом, указанный в п. 1.3 договора, и после разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать Шевченко Е.А. (участнику) жилое помещение, указанное в п. 1.4 договора (п. 1.1). Участник обязуется оплатить денежные средства, предусмотренные в разделе 3 договора и принять жилое помещение в порядке, предусмотренном пп. 2.3.3 договора (п. 1.2). Объектом является ~~~-ти этажный жилой дом № (по генплану) по .... (строительный) в .... (п. 1.3). Жилым помещением является 1-комнатная ...., расположенная на ~~~ этаже блок-секции № объекта, общей площадью ~~~ кв.м., в которую включаются площади всех неотделимых частей жилого помещения: комнат, коридоров, кухни, санузлов, балконов, веранд, лоджий и иных технических помещений, определенные в соответствии со СНиП 31-01-2003 (п. 1.4). Участник обязуется: уплатить обусловленную договором цену в порядке и сроки, предусмотренные договором (п. 2.3.1). Цена договора определена за ~~~ кв.м. в размере ~~~ рублей (п. 3.1). Участник обязуется оплатить застройщику денежные средства в размере ~~~ рублей в следующем порядке: сумма в размере ~~~ рублей оплачивается участником путем внесения в кассу или на расчетный счет застройщика. Оставшаяся часть стоимости объекта долевого строительства в размере ~~~ рублей оплачивается участником за счет кредитных средств ОАО «~~~» (п. 3.2). .... жилого помещения уточняется после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию в соответствии с обмерами, произведенными организацией технической инвентаризации. Если по результатам обмера площадь жилого помещения окажется больше площади, указанной в п. 1.4 настоящего договора, участник обязан внести дополнительные денежные средства в размере, определенном п. 3.1. настоящего договора, за данное увеличение площади. Если по результатам обмера площадь жилого помещения окажется меньше площади, указанной в п. 1.4 настоящего договора, застройщик обязан возвратить участнику разницу между фактически внесенными им денежными средствами и денежными средствами, необходимыми для строительства (п. 3.5).

Факт исполнения участником денежных обязательств перед застройщиком подтверждается квитанцией к приходному кассовому ордеру № от **/**/**** об уплате ~~~ рублей, распоряжением Шевченко Е.А. от **/**/**** о перечислении кредитных денежных средств в размере ~~~ рублей ООО СК «ВИРА-Строй».

Представителем ответчика данное обстоятельство не оспаривалось.

Согласно претензии от **/**/**** в адрес ООО СК «ВИРА-Строй», Шевченко Е.А. указала, что фактически передача жилого помещения по акту приема-передачи состоялась **/**/**** ввиду наличия в ней дефектов, устраненных впоследствии. При этом в п. 1 Акта указано, что застройщик передает, а участник принимает в собственность 1-комнатную квартиру № .... общей площадью ~~~ кв.м. В связи с чем просила вернуть ~~~ рублей, переплаченные за разницу общей площади квартиры (~~~ кв.м - ~~~ кв.м.), выплатить неустойку в размере ~~~ рублей за каждый день просрочки передачи объекта долевого строительства за период с **/**/**** по **/**/****, оплатить компенсацию морального вреда в размере ~~~ рублей.

Факт направления претензии в адрес застройщика подтверждается почтовой квитанцией, ее получение представителем ответчика не оспаривается.

Из содержания исковых требований следует, что истец просит признать недействительным п. 1.5 договора участия в долевом строительстве № от **/**/**** в соответствии с правилами, изложенными в п. 2 ст. 428 ГК РФ, в связи с тем, что данный пункт содержит обременительные условия, которые она не приняла бы, если бы могла участвовать в определении условий договора.

Согласно п. 1.5 приведенного договора изменение площади жилого помещения, указанной в приложении № настоящего договора, по результатам технической инвентаризации, в связи с применением понижающих коэффициентов к площади балконов и лоджий не является недостатком жилого помещения и не является основанием для изменения цены договора. В случае, если по окончании строительства объекта в соответствии с проектной документацией и условиями настоящего договора в распоряжении застройщика останутся излишние и (или) неиспользованные средства (экономия застройщика), таковые считаются в качестве вознаграждения застройщика.

Из экспликации к поэтажному плану следует, что общая площадь жилого помещения истца составляет 37,8 кв.м., площадь неотапливаемых планировочных элементов составляет 5.1 кв.м.

С доводами истца суд не может согласиться по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 428 ГК РФ договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1). Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора (п. 2).

Согласно ст. 7 Федерального закона от 30 декабря 2004 года № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», застройщик обязан передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, качество которого соответствует условиям договора, требованиям технических регламентов, проектной документации и градостроительных регламентов, а также иным обязательным требованиям.

Во исполнение постановления Правительства Российской Федерации от 13.10.1997г. № 1301 «О государственном учете жилищного фонда в Российской Федерации» приказом Минземстроя Российской Федерации от 04.08.1998г. № 37 утверждена «Инструкция о проведении учета жилищного фонда в Российской Федерации».

Согласно пункту 3.3.7 Инструкции общая площадь квартиры определяется как сумма площадей ее помещений, встроенных шкафов, а также площадей лоджий, балконов, веранд, террас и холодных кладовых, подсчитываемых со следующими понижающими коэффициентами: для лоджий – 0,5, для балконов и террас – 0,3, для веранд и холодных кладовых – 1,0.

Указанная Инструкция определяет основные требования к организации и порядку проведения технической инвентаризации и учета жилищного фонда в городах и других поселениях Российской Федерации, в целях проведения технической инвентаризации жилищного фонда; оценки и переоценки жилых строений и жилых помещений, в том числе для целей налогообложения; информационного и консультационного обслуживания и иной деятельности, связанной с государственным учетом жилищного фонда. Застройщик же к указанным лицам не относится.

Применение компетентным органом понижающего коэффициента при составлении технического паспорта и определении общей площади квартиры обусловлено в том числе, необходимостью установления экономически обоснованного размера оплаты коммунальных платежей.

Для отношений между участниками долевого строительства, регулируемых гражданским законодательством, данная инструкция обязательного характера не носит.

Жилищный кодекс Российской Федерации установил, что общая площадь жилого помещения состоит из суммы площади всех частей такого помещения, включая площадь помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в жилом помещении, за исключением балконов, лоджий, веранд и террас ( ч. 5 ст.15).

Вместе с тем, указанные положения не могут применяться при разрешении требований о возврате излишне уплаченной суммы, так как спорные отношения носят не жилищный, а гражданско-правовой характер, права и обязанности сторон должны исполняться в соответствии с условиями, установленными соглашением сторон.

Из условий договора участия в долевом строительстве № от **/**/**** не следует, что стороны при определении характеристик объекта долевого строительства, его оплаты договорились использовать понижающий коэффициент для оплаты лоджии.

Договор был добровольно заключен на определенных условиях, в том числе о стоимости квартиры, а потому является обязательным для исполнения. Дольщик с условиями договора был ознакомлен при подписании договора и согласился с ним, о чем свидетельствуют подпись в договоре.

Доводы истца о том, что оспариваемый пункт договора является недействительным, поскольку нарушает его права как потребителя, суд также не принимает во внимание.

В силу п. 1 ст. 16 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 года № 2300-1 «О защите прав потребителей» условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (п. 4 ст. 421 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Как разъяснено в п. 76 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», ничтожными являются условия сделки, заключенной с потребителем, не соответствующие актам, содержащим нормы гражданского права, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров, а также условия сделки, при совершении которой был нарушен явно выраженный законодательный запрет ограничения прав потребителей.

Доказательств подтверждающих факт несоответствия условия договора участия в долевом строительстве в части определения площади лоджии без понижающего коэффициента положениям закона и иным нормативным правовым актам содержащим обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров суду не представлено. Равно как и не представлено доказательств того, что указанное условие договора нарушает явно выраженный законодательный запрет ограничения прав потребителей.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении требований о признании недействительным п. 1.5 договора участия в долевом строительстве № от **/**/****, взыскании денежных средств в размере ~~~ рублей, переплаченных за общую площадь квартиры.

Рассматривая требования истца о взыскании неустойки в размере ~~~ рубля за каждый день просрочки передачи объекта долевого строительства за период с **/**/**** по **/**/****, суд приходит к следующим выводам.

По условиям договора застройщик обязуется организовать строительство и ввод объекта в эксплуатацию в **/**/**** квартале **/**/**** года ( п. 2.1.1). В течение **/**/**** месяцев после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, передать жилое помещение участнику по акту приема-передачи. При этом застройщик обязан не менее чем за один месяц до момента передачи жилого помещения направить участнику сообщение о завершении строительства объекта, о готовности жилого помещения к передаче и о необходимости принять жилое помещение. Указанное сообщение должно быть направлено по почте заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении по указанному в разделе 7 договора адресу участника или вручения лично под расписку (п. 2.1.2). Участник обязуется приступить к принятию жилого помещения по акту-приема-передачи в течение **/**/**** дней со дня получения предусмотренного п. 2.1.2 договора сообщения застройщика (п. 2.3.2). При уклонении участника от принятия жилого помещения в предусмотренный п. 2.3.2 договора срок, застройщик по истечении 14 календарных дней о дня окончания этого срока вправе составить односторонний акт о передаче жилого помещения Уклонением участника от принятия жилого помещения является, в том числе неявка за получением почтовой корреспонденции по адресу, указанному в настоящем договоре (п. 2.3.3).

Таким образом, исходя из условий договора, жилое помещение должно было быть передано дольщику в срок до **/**/****.

Как следует, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию получено застройщиком **/**/****.

Сообщением от **/**/**** застройщик уведомил Шевченко Е.А. о завершении строительства и о готовности жилого помещения передаче.

Направление сообщения в адрес Шевченко Е.А. **/**/**** подтверждается почтовым конвертом.

Получение дольщиком уведомления **/**/**** подтверждается представленным суду представителем ответчика почтовым уведомлением.

Согласно возражениям ответчика, жилое помещение принималось представителем дольщика Шевченко Е.А., действующей на основании доверенности от **/**/****, что не отрицалось истцом в судебном заседании.

Из заявления Шевченко Е.А. от **/**/**** следует, что в ходе осмотра квартиры № .... в доме № .... были выявлены недостатки: отсутствует торцевая заглушка на подоконниках в комнате с двух сторон и на кухне с двух сторон. Не закреплен утеплитель на балконной двери, не горит свет в ванне и туалете. Отсутствует плафон в ванной. Ванна не установлена. Требуется регулировка окон на лоджии.

**/**/**** между ответчиком и представителем истца Шевченко Е.А. подписан акт приема-передачи жилого помещения.

Вместе с тем, по условиям договора участия в долевом строительстве, дольщик был обязан принять жилое помещение по акту приема-передачи в течение **/**/**** дней со дня получения сообщения застройщика, то есть в срок до **/**/**** в связи с получением сообщения **/**/****. Принятие дольщиком жилого помещения за пределами этого срока по причинам, не зависящим от самого застройщика, не может быть вменено в вину ответчика. Поэтому суд приходит к выводу о взыскании неустойки в размере ~~~ рублей за нарушение срока передачи объекта долевого строительства за период с **/**/**** по **/**/****. При этом, приведенные в заявлении представителя истца Шевченко Е.А. от **/**/**** недостатки не являются теми существенными недостатками, которые препятствуют эксплуатации жилого помещения по назначению. Кроме того данные недостатки выявлены представителем истца за пределами срока, установленного для принятия жилого помещения.

Согласно п. 9 ст. 4 ФЗ № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» к отношениям, вытекающим из договора, заключенного гражданином - участником долевого строительства исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, применяется законодательство Российской Федерации о защите прав потребителей в части, не урегулированной этим Федеральным законом.

В соответствии со ст. 15 Закона РФ «О защите прав потребителей» моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда.

Поскольку ООО СК « ВИРА - Строй » не представило суду доказательств того, что просрочка передачи истцу объекта долевого строительства за период с **/**/**** по **/**/**** произошла не по вине ответчика, суд считает необходимым взыскать с ответчика в пользу истца компенсацию морального вреда по правилам Закона РФ «О защите прав потребителей». В связи с чем, суд с учетом требований разумности и справедливости считает возможным взыскать с ООО СК « ВИРА - Строй » в пользу истца компенсацию морального вреда в размере ~~~ рублей.

Согласно ч. 6 ст. 13 Закона «О защите прав потребителей» при удовлетворении судом требований потребителя, установленных законом, суд взыскивает с изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя штраф в размере пятьдесят процентов от суммы, присужденной судом в пользу потребителя.

Суд считает необходимым указать, что по смыслу п. 6 ст. 13 Закона РФ «О защите прав потребителей» взыскание штрафа за несоблюдение добровольного порядка удовлетворения требований потребителя является не правом, а обязанностью суда.

На основании п. 46 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № от **/**/**** «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» при удовлетворении судом требований потребителя в связи с нарушением его прав, установленных Законом о защите прав потребителей, которые не были удовлетворены в добровольном порядке изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером), суд взыскивает с ответчика в пользу потребителя штраф независимо от того, заявлялось ли такое требование суду (пункт 6 статьи 13 Закона).

По мнению суда, данное указание вышестоящей судебной инстанции предусматривает обязанность суда взыскивать штраф с исполнителя от всей суммы, присужденной судом в пользу потребителя, без конкретизации требований, которые должны учитываться при взыскании указанного штрафа. Ответственность исполнителя, как следует из положений ст. 13 Закона РФ «О защите прав потребителей», наступает в форме возмещения вреда, уплаты неустойки (пени), компенсации морального вреда. Следовательно, при определении размера штрафа, взыскиваемого с исполнителя за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя, установленных законом, должен учитываться размер присужденных судом убытков, неустойки, морального вреда.
В связи с чем, суд приходит к выводу о необходимости взыскания с ответчика штрафа в размере ~~~ рублей.

Требованиями ст. 103 ГПК РФ предусмотрено, что издержки, понесенные судом в связи с рассмотрением дела, и государственная пошлина, от уплаты которых истец был освобожден, взыскиваются с ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов, в бюджет пропорционально удовлетворенной части исковых требований в размере ~~~ рублей.

Руководствуясь ст. 194-199 ГПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Исковые требования Шевченко Е.А. удовлетворить частично.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью СК «ВИРА-Строй» в пользу Шевченко Е.А. неустойку в размере ~~~ рублей, компенсацию морального вреда в размере ~~~ рублей, штраф в размере ~~~ а всего ~~~ рублей.

В удовлетворении исковых требований Шевченко Е.А. к Обществу с ограниченной ответственностью СК «ВИРА-Строй» о признании п. 1.5 договора участия в долевом строительстве № от **/**/**** недействительным, взыскании уплаченных по договору участия в долевом строительстве № от **/**/**** денежных средств в размере ~~~ рублей, взыскании в большем размере неустойки, компенсации морального вреда, штрафа отказать.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью СК «ВИРА-Строй» в доход местного бюджета государственную пошлину в размере ~~~ рублей.

Решение может быть обжаловано в Иркутский областной суд через Иркутский районный суд в течение одного месяца со дня составления решения суда в окончательной форме.

Председательствующий А.В. Куренова