Гражданский кодекс часть 1

гражданское дело по иску прокурора Железнодорожного района г. Барнаула в интересах неопределенного круга лиц и Российской Федерации к ООО «Эверест» о признании деятельности незаконной, обязании прекратить незаконную деятельность,

УСТАНОВИЛ:

Прокурор Железнодорожного района г. Барнаула обратился в суд в интересах неопределенного круга лиц и РФ к ООО «Эверест» о признании деятельности незаконной, обязании прекратить незаконную деятельность.

Свои требования мотивирует тем, что проведенной ОМ № 1 УВД по г. Барнаулу проверкой 27.06.2011 установлено, что по адресу: ... ООО «Эверест» организовано проведение стимулирующей лотереи с использованием электронных терминалов, схожих с игровыми автоматами.

Как установлено, по договорам ###, ###, ### от 05.07.2010 ООО «Консалтинговая фирма AM» поручает, а ООО «Эверест» за оговоренное вознаграждение принимает на себя обязательства в течение срока действия договора, действуя от имени, за счет и по поручению ООО «Консалтинговая фирма AM», осуществлять мероприятия по проведению лотереи.

Разрешение на проведение Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Щит Отечества» выдано 29.05.2007 ООО «Консалтинговая фирма AM».

Разрешение на проведение Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Фермер» выдано 23.07.2007 ООО «Консалтинговая фирма AM».

Разрешение на проведение Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Студенческий билет» выдано 29.05.2007 ООО «Консалтинговая фирма AM».

В помещении установлено 13 электронных терминалов.

Программное обеспечение указанных электронных терминалов содержит азартные игры. В помещении по ... используются терминалы, оснащенные специальным программным обеспечением, которые позволяют производить розыгрыш в электронном виде, т.е. без использования лотерейных билетов, квитанций или иных документов на материальных носителях, при этом участник лотереи, оплатив свое участие, получает право на выигрыш, и если участник не признан выигравшим, то он считается проигравшим.

Фактически лотерейные квитанции участника розыгрыша не выдаются.

Процесс розыгрыша состоит в получении возможного выигрыша в случае выпадения такой комбинации очков (числовых значений), которые необходимы для получения выигрыша в соответствии с Условиями, то есть имеются признаки азартной игры.

Риск состоит в том, что в зависимости от количества полученных баллов, игрок может лишиться денежных средств либо увеличить вложение, при этом оборудование, на котором проводится розыгрыш, самостоятельно определяет размер выигрыша, случайным образом (например, игрок может удвоить размер выигрыша, либо принять решение о прекращении). В связи с этим организатор не может гарантировать получение определенного максимального и минимального размера выигрыша при проведении розыгрыша.

Поскольку материальный выигрыш в используемом оборудовании определяется случайно, без участия общества или его работников, а само оборудование используется для проведения деятельности по розыгрышу денежных средств, основным элементом которой является риск, то оборудование является игровым, а осуществляемая деятельность представляет собой деятельность по организации азартных игр.

По своей сути процесс розыгрыша лотереи является процессом розыгрыша денежных средств, внесенных на карту или через купюроприемник, а не процессом, определяющим победителя лотереи, что также свидетельствует о проведении азартной игры под прикрытием проведения лотереи.

Отличие между лотерейным оборудованием и игровым автоматом заключается в том, что организатор лотереи с использованием оборудования определяет победителя розыгрыша, а автомат без участия организатора определяет суммы выигрыша самостоятельно играющего на нем одного участника.

В отличие от игрового автомата на лотерейном нет устройства, определяющего случайным образом выигрыш, он определяется до проведения лотереи по правилам организатора лотереи.

Проведенной проверкой установлено, что в лотерейном клубе в случае выигрыша участнику лотереи перечисляется сумма выигрыша на пластиковую лотерейную карту, при предъявлении которой выигрыш оформляется расходным кассовым ордером и выдается на руки.

Посетителями лотерейного клуба игра проводится самостоятельно, без участия тиражной комиссии, размер выигрыша определяется игровым автоматом путем высвечивания на электронном табло.

Допуск к участию в лотерее осуществляется только после приобретения за деньги услуг, предоставляемых обществом, которые связаны с игрой, в процессе которой участник может влиять на размер выигрыша, прямо связанного с его действиями. Эти обстоятельства подтверждаются условиями лотереи, в связи с чем, имеются объективные признаки азартных игр, основным элементом которых является риск.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне - выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений.

Проведение азартных игр допускается только на основании указанного разрешения и в специально определенных зонах.

Как установлено проверкой, разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне у ООО «Эверест» отсутствует.

В соответствии со статьей 16 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года.

Осуществление ООО «Эверест» деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием электронных терминалов в нарушение требований действующего законодательства подрывает авторитет государственной власти, нарушает право граждан на равенство всех перед законом.

Просит признать незаконной деятельность ООО «Эверест» по организации и проведению азартных игр с использованием лотерейного оборудования. Обязать ООО «Эверест» прекратить осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием лотерейного комплекса. Взыскать с ответчика госпошлину в доход федерального бюджета.

В судебном заседании представитель истца – помощник прокурора Центрального района г. Кемерово ФИО1, действующая на основании служебного удостоверения, поручения, на исковых требованиях настаивала.

Представители ответчика ООО «Эверест» ФИО2, ФИО3, действующие на основании доверенностей, исковые требования не признали, представили письменные возражения, приобщенные к материалам дела.

Представитель третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, ООО «Консалтинговая фирма АМ» ФИО2, действующий на основании доверенности, исковые требования полагал необоснованными и не подлежащими удовлетворению.

Выслушав лиц, участвующих в деле, изучив письменные материалы дела, суд считает, что требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 29.12.2006г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» данным Федеральным законом определяются правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и устанавливаются ограничения осуществления данной деятельности, прав и законных интересов граждан.

Согласно Федеральному закону № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 29.12.2006 г, деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных данным Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов РФ и иными нормативными правовыми актами (ст. 5 ФЗ).

Согласно п. 5 ч. 1 ст. 3 Федерального закона № 224-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется, в том числе, путем выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Статьей 9 ФЗ № 224-ФЗ предусмотрено создание игорных зон на территориях следующих субъектов РФ: Алтайский край, Приморский край, Калининградская область, Краснодарский край и Ростовская область; порядок создания и ликвидации игорных зон, а также их наименования, границы, иные параметры игорных зон определяются Правительством РФ.

Нормами ч. 1, 4 ст. 16 Федерального закона № 224-ФЗ императивно определено, что игорные заведения, имеющие соответствующие лицензии (вне зависимости от срока лицензии) при условии, что последние имеют соответствующую стоимость чистых активов, соответствуют требованиям ст.ст. 8, 15, ч. 2 ст. 16 Закона, вправе продолжить свою деятельность только до 30 июня 2009 г.

Согласно ч. 9 ст. 16 Федерального закона № 224-ФЗ деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного названым Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 01 июля 2009 г.

Судом установлено, что ООО «Эверест» состоит на налоговом учете в Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово (свидетельство о постановке на учет, свидетельство о государственной регистрации юридического лица – л.д. 22, 23).

05.07.2010 г. Между ООО «Консалтинговая фирма AM», именуемое «Организатор лотереи» и ООО «Эверест», именуемое «Оператор лотереи» заключены договоры №###, ###, ###, согласно которым Организатор лотереи поручает Оператору лотереи за оговоренное вознаграждение, действуя от имени, за счет и по поручению организатора осуществлять мероприятия по проведению Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Студенческий билет», «Фермер», «Щит отечества» (л.д. 77-97).

Как следует из материалов дела и установлено судом, 12.07.2011 г. в ОМ ### УВД по г. Барнаулу поступило сообщение о том, что по адресу: ... работает развлекательный клуб «РусЛото», где расположены игровые автоматы.

В ходе проверки было установлено, что по данному адресу расположено обособленное подразделение ООО «Эверест». В помещении находится 13 развлекательных автоматов «MULTI NOVOLOT» и «IGRO LOT» безденежного выигрыша. ООО «Эверест» является оператором трех Всероссийских негосударственных лотерей: «Студенческий билет», «Фермер», «Щит отечества». Условия проведения негосударственной бестиражной всероссийской лотереи «Студенческий билет», «Щит отечества», «Фермер» утверждены организатором лотереи – ООО «Консалтинговая фирма АМ». Разрешение на проведение негосударственных бестиражных лотерей получены организатором вышеуказанных лотерей – ООО «Консалтинговая фирма АМ» (л.д. 69, 70, 71). Разрешение на проведение лотереи не отзывалось и его действие не приостанавливалось, действительно на 2012 года.

Для организации и проведения лотереи ООО «Эверест» арендовано нежилое помещение, расположенное по адресу: ....

Как следует из пояснений представителей ответчика, процесс проведения лотереи заключается в следующем.

Лотерея основывается на принципе определения выигрыша после внесения Участником оплаты за участие в лотерее и предоставления ему лотерейной квитанции, которая является документом, подтверждающим факт внесения Участником денежных средств за участие в Лотерее и предоставляет право на участие в Лотерее и розыгрыше призового фонда.

Посещая лотерейный зал ООО «Эверест» Участник знакомится с правилами проводимых лотерей, в дальнейшем Участник через кассу оплачивает право на участие в лотереи.

На каждую квитанцию нанесен уникальный номер, который содержит скрытые цифровые значения и надписи, в котором зашифрована информация об игровой квитанции (игровая зона), содержащей игровые окна со скрытыми числовыми значениями. Участник оплачивает участие в Лотерее, открывает окна на одном или нескольких сегментах игровой зоны, определяет, содержат ли открытые им окна максимально числовое значение, образующее размер выигрыша, и принимает решение о прекращении участия в лотерее (процессе открытия игровых окон).

Получив базы данных электронных лотерейных квитанций, они загружаются в локальные лотерейные серверы. Базы данных уже содержат распределение квитанций, их номерные параметры, и информацию, позволяющую определить, выигрышная комбинация или нет. Базы данных получаются в виде лотопаков по актам приема-передачи лотерейных квитанций. В соответствии с условиями лотереи изготовление квитанций осуществляется выпусками по образцам, утвержденным организатором с помощью специализированного программного обеспечения, обеспечивающего закладку выигрыша случайным образом, программную защиту от процедур и алгоритмов, позволяющих предопределить или изменить результаты проведения розыгрыша призового фонда лотереи до начала такого розыгрыша.

После объединения лотерейных терминалов с локальным сервером в единую сеть, возможно распространение лотереи.

Для участия в лотерее участнику выдается специальная идентификационная карта участника лотереи, позволяющая вести учет предоставленных участнику квитанций, набранных им выигрышей, количества открытых игровых окон и аккумулировать иную необходимую информацию об участии в лотерее.

Для начала розыгрыша участник помещает карту в считыватель лотерейного терминала (карт-ридер), в котором происходит идентификация участника. Далее лотерейный терминал запрашивает базу данных выпущенных лотерейных квитанций организатора лотереи и по требованию участника отображает на экране игровую зону, соответствующую предоставленной участником квитанции. Участник, воздействуя на панель управления лотерейного терминала, производит открытие игровых окон, выявление скрытых числовых значений, а нажатием соответствующей кнопки принимает решение о прекращении участия в лотерее. Во время участия в розыгрыше на экране Участнику могут демонстрироваться различные мультипликационные заставки, основанные на принципе игры Бинго с визуализацией выпадения шариков с лотерейными символами, либо розыгрыш карт и расположения их в выигрышную или невыигрышную комбинацию, соответствующую числовым значениям в открываемых Участником игровых окнах, с музыкальным сопровождением. Выпадение символом никак не влияет на исход розыгрыша, являясь лишь отображением информации, скрытой в игровой зоне квитанции и служит только для развлечения Участника, доступ к электромеханическому оборудованию осуществляется посредством безвозмездного получения магнитной карты. Данная магнитная карта используется для активации электромеханического оборудования, позволяет формировать учет видов выбранной лотереи и полученных выигрышей, и не подменяет собой лотерейную квитанцию.

По требованию Участника вскрытие игровых окон в игровой зоне квитанции может производиться с помощью специального электромеханического оборудования, которое осуществляет вскрытие файла из базы лотерейных квитанций, содержащую электронную версию игровой зоны соответствующей квитанции, и позволяет выявлять скрытые значения игровых окон путем визуализации на экране монитора процесса их вскрытия, а также обеспечивает автоматический подсчет выигрыша.

Для получения квитанции и выигрыша участник должен обратиться в кассу клуба и предъявить свою карту участника. После предъявления карты, участнику по требованию предъявляют распечатанные лотерейные квитанции, а также в обязательном порядке расходно-кассовый ордер на выплату денежных средств.

Правовую основу государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, порядок их организации и проведения на территории Российской Федерации, а также требования к лотерейному оборудованию определяет Федеральный закон от 11.11.2003 г. № 138-Ф3 «О лотереях».

Федеральным законом «О лотереях» от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ, определено, что лотерея – игра, которая проводится в соответствии с договором, и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. Розыгрыш призового фонда - это процедура, которая проводится с использованием лотерейного оборудования и основана на принципе случайного определения выигрышей.

В силу п. 2 ст. 1063 ГК РФ, в случаях, предусмотренных правилами организации игр, договор между организатором и участником игр оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа, а также иным способом.

Согласно части 2 статьи 3 Закона о лотереях, лотерея в зависимости от способа ее проведения подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную.

Бестиражная лотерея - это лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.

В силу п. 14 ст. 2 ФЗ «О лотереях» лотерейное оборудование – оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.

Таким образом, по мнению суда, лотерейный билет является одним из способов оформления договора между участником и организатором лотереи, а не обязательным условием ее проведения, на что ссылается в заявлении истец.

Условия проведения лотереи утверждаются организатором лотереи и включают в себя, в том числе: описание концепции лотереи, организационно-технологическое описание лотереи, порядок информирования участников лотереи о правилах участия в лотерее и результатах розыгрыша призового фонда лотереи, порядок изготовления и реализации лотерейных билетов (порядок определения и регистрации лотерейных ставок), порядок проведения розыгрыша призового фонда лотереи, алгоритм определения выигрышей (ч. 1, 2 ст. 8 Закона «О лотереях»).

Условия проведения негосударственной бестиражной всероссийской лотереи «Студенческий билет», «Щит отечества», «Фермер» утверждены организатором лотереи – ООО «Консалтинговая фирма АМ». Разрешение на проведение негосударственных бестиражных лотерей получены организатором вышеуказанных лотерей – ООО «Консалтинговая фирма АМ» (л.д. 69, 70, 71). Разрешение на проведение лотереи не отзывалось и его действие не приостанавливалось, действительно на 2012 года.

В соответствии с ч. 3 ст. 5 ФЗ № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», азартная игра – основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; игровое оборудование – устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр; ставка – это денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр; касса игорного заведения - часть игорного заведения, в которой организатор азартных игр осуществляет операции с денежными средствами и в которой находится специальное оборудование, позволяющее осуществлять указанные операции.

В соответствии с п. 4 ст. 4 Закона N 244-ФЗ, выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры.

Как следует из протокола осмотра помещения от 27.06.2011 г., по адресу: ... расположено помещение, перед входом в помещение имеется вывеска «РусЛото». Общая площадь помещения 135 кв.м. С левой стороны от входа расположено три игровых оборудования с названием «IGRO LOT». Далее с левой стороны расположен стол, на котором имеется окно в виде кассы, монитор, клавиатура. Над столом расположена вывеска «РусЛото». Далее расположено игровое оборудование «MULTI NOVOLOT» в количестве 2-х штук. Далее по правой стороне расположено игровое оборудование в количестве 8 шт. Каждое оборудование имеет идентификационный номер №###. Общее количество игрового оборудования, находящегося в помещении 13 единиц (л.д. 9-10).

Для проведения лотереи используется электронно-механическое оборудование. На данное оборудование выдано заключение Центра стандартизации и метрологии, сертификаты соответствия, сертификат добровольного сертифицирования лотерейного оборудования.

Согласно представленных сертификатов соответствия, технические характеристики и функциональные возможности вышеуказанного оборудования и программного обеспечения соответствуют требованиям нормативной и технической документации. Скрытые алгоритмы, не декларированные возможности, информационные массивы не доступны для инспектирования и тестирования со стороны органов, осуществляющих контроль, в электронном оборудовании и программном обеспечении отсутствуют. Процедуры и алгоритмы, которые позволяют предопределить результаты проведения розыгрыша призового фонда лотереи до начала такого розыгрыша не используются (акты оценки соответствия аппаратно-программного комплекса и программного обеспечения ### от 23.09.2010г., ### от 04.02.2011 г.).

Из представленной в материалы дела справки ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Новосибирской области» от 08.12.2011 г., терминалы марки «SmartGames», модель «KNMI» являются сертифицированными в СДС ПО и АПК аппаратно-программными комплексами (сертификат соответствия ###) и функционируют в составе сертифицированной видео-лотерейной системы «Феникс» (сертификат соответствия ### предназначенной для использования в качестве лотерейного оборудования при проведении бестиражных лотерей в обычном режиме.

АПК с заводскими номерами ### проходили оценку соответствия в ИЛ ФБУ «Новосибирский ЦСМ». Результаты оценки соответствия были признаны положительными, на каждый из вышеуказанных АПК выдан акт оценки соответствия, следовательно, данные АПК и установленное в них ПО предназначены для использования в качестве лотерейного оборудования и ПО. Для использования в качестве игровых автоматов с денежным выигрышем данные АПК и ПО не предназначены.

Кроме того, как следует из постановления об отказе в возбуждении уголовного дела от 18.07.2011г., в отношении данного оборудования проводилось экспертное исследование, согласно выводам которого представленное на исследование оборудование не является игровыми автоматами с денежным выигрышем, в котором результаты игры определяются электронной схемой под воздействием заложенной игровой программой.

Таким образом, установлено, что доступ к электромеханическому оборудованию осуществляется посредством безвозмездного получения магнитной карты, используемой для активации электронно-механического оборудования и формирования учета видов выбранной лотереи и полученных выигрышей, и не подменяет собой лотерейную квитанцию.

Исследовав представленные доказательства, суд приходит к выводу о том, что условия использования развлекательного (лотерейного) оборудования не противоречат положениям Закона «О лотереях» и оборудование, используемое ответчиком в своей деятельности, не является игровым оборудованием, поскольку не соответствует определению «игровое оборудование», указанному в Федеральном законе № 244-ФЗ.

Анализируя исследованные доказательства в их совокупности, суд приходит к выводу о том, что истцом в нарушение ст. 56 ГПК РФ не представлено доказательств того, что используемое ответчиком оборудование является игровым и запрещено к использованию на территории РФ, в связи с чем, не доказан факт осуществления ООО «Эверест» деятельности по организации и проведению азартных игр.

Само по себе использование ответчиком компьютерных терминалов при проведении лотереи не свидетельствует об организации Обществом азартных игр.

Таким образом, требования прокурора Железнодорожного района г. Барнаула удовлетворению не подлежат.

На основании изложенного и, руководствуясь ст.ст. 194-199 ГПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Требования прокурора Железнодорожного района г. Барнаула к ООО «Эверест» о признании деятельности незаконной, обязании прекратить незаконную деятельность – оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Кемеровский областной суд в течение 10 дней со дня его изготовления в окончательной форме.

Судья: М.К. Курилов

В окончательной форме решение изготовлено 10.01.2012 г.