Гражданский кодекс часть 1

ООО «Лесное» обратилось в суд с заявлением о признании незаконным постановления об отказе в совершении нотариального действия от 24 января 2019 г. (исх № 9), вынесенное нотариусом Парфеньевского нотариального округа Костромской области, и об обязании нотариуса ФИО5 совершить нотариальное действие, связанное с удостоверением подлинности подписи участников внеочередного общего собрания ООО «Лесное».

В обоснование заявленных требований представитель истца указал, что 28 ноября 2008 г. состоялось внеочередное общее собрание участников ООО «Лесное», на котором присутствовали все участники, в совокупности обладающие долями, составляющими 100 % уставного капитала общества. На повестке дня собрания стояли вопросы:

1) Рассмотрение вопроса об избрании Председателя и секретаря собрания;

2) Рассмотрение вопроса об определении способа подтверждения данным собранием решений и состава участников;

3) Рассмотрение вопроса о подтверждении полномочий генерального директора ФИО6, избранного решением внеочередного общего собрания участников ООО «Лесное» от 02 августа 2018 года. Участник ООО «Лесное» ФИО4 потребовал нотариального удостоверения протокола, сославшись на подпункт 3 пункта 3 ст. 67.1 ГК РФ. На момент проведения собрания у Общества не было фактической возможности привлечь нотариуса.

26 декабря 2019 года ООО «Лесное» обратилось к нотариусу Парфеньевского нотариального округа ФИО5 с заявлением о проведении 24 января 2019 года в 10.00 час. собрания участников общества с той же повесткой непосредственно в нотариальной конторе, располож. по адресу: <адрес> 24 января 2019 г. в 09 час. 50 мин. участники ООО «Лесное» ФИО6, ФИО3 и его представитель ФИО2 прибыли по адресу нотариальной конторы. ФИО4 уже находился в кабинете нотариуса. В 09 час. 55 мин. ООО «Лесное» в лице генерального директора ФИО6 было вручено постановление об отказе в совершении нотариального действия.

Считает, что ФИО5 при вынесении решения, в нарушение п.п. 4.1.2 и 4.1.3 п. 4.1 главы 4 Кодекса профессиональной этики нотариусов в РФ действовала в интересах участника ФИО4 Факт рассмотрения Арбитражным судом Костромской области иска участника ФИО4 к ООО «Лесное» о признании недействительным внечеоредного общего собрания участников ООО «Лесное» от 02 августа 2018 г., не может служить основанием для отказа в совершении данного нотариального действия, т.к. при проведении собрания нотариус удостоверяет наличие кворума и подлинность подписи участников общего собрания.

В судебном заседании представители ООО «Лесное»- генеральный директор ФИО6 и ФИО7 действующая по доверенности, требования ООО «Лесное» уточнили, отказавшись от требования о возложении на нотариуса обязанности совершить нотариальное действие, т.к. собрание участников ООО «Лесное» с нотариальным удостоверением с аналогичной повесткой было проведено 28 февраля 2019 года. В обоснование заявленной позиции указали, что ст. 48 Основ законодательства РФ о нотариате содержит исчерпывающий перечень оснований для отказа в совершении нотариального действия. На момент обращения ООО «Лесное» за совершением нотариального действия Арбитражным судом Костромской области рассматривался спор по иску ФИО4 к ООО «Лесное» о признании незаконным решения от 02 августа 2018 г. Но на момент обращения к нотариусу, полномочия генерального директора ООО «Лесное» не были признаны недействительными, и ФИО6 являлся генеральным директором. Ссылка в Постановлении об отказе в совершении нотариальных действий о том, что нотариальное действие противоречит закону, является несостоятельной, т.к. нотариусом не указано какому нормативно- правовому акту данное действие противоречит.

Заинтересованное лицо- нотариус ФИО5 считает заявление необоснованным. В обоснование своей позиции указала, что в силу положений ст.15 Основ законодательства РФ о нотариате она вправе истребовать от физических и юридических лиц все сведения и документы, необходимые для совершения нотариального действия. Порядок совершения нотариального действия регламентируется Основами законодательства и Регламентом совершения нотариусом нотариальных действий, устанавливающий объем информации необходимый нотариусу для совершения нотариальных действий и способ его фиксирования и утверждается федеральными органами юстиции (ст. 39). Также при принятии решения она руководствовалась Пособием по удостоверению нотариусом общих собраний участников Общества, принятым 01 сентября 2014 года. Поверив полномочия генерального директора, она пришла к выводу о необходимости отказа в совершении нотариального действия, в связи с тем, что за совершением нотариального действия обратился не легитимный директор, спор о полномочиях которого разрешался Арбитражным судом Костромской области. Узнала о наличии спора она из письма участника ООО «Лесное» ФИО4 Проверила данную информацию путём направления запроса в Арбитражный суд Костромской области. Кроме того, к представленным документам не было приложено решение уполномоченного лица или решение органа управления юридического лица о проведении собрания или заседания и об утверждении соответствующей повестки дня ( п. 3 ст. 103. 10 Основ) и Перечень лиц, имеющих право на участие в собрании или заседании не подписан руководителем и не заверен печатью организации.

Заслушав стороны, исследовав материалы гражданского дела, суд приходит к следующему:

В соответствии с ч. 1 ст. 310 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, ч. 1 ст. 49 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, заинтересованное лицо, считающее неправильным совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать заявление об этом в суд по месту нахождения нотариуса или по месту нахождения должностного лица, уполномоченного на совершение нотариальных действий.

В судебном заседании установлено, что ОО «Лесное» является действующим юридическим лицом.

Согласно Выписки из Единого государственного реестра юридических лиц, лицом, имеющим право действовать от имени юридического лица, является генеральный директор ФИО6. Учредителями (участниками) юридического лица являются:

-ФИО4 доля в уставном капитале составляет <данные изъяты>%. Номинальная стоимость доли <данные изъяты> рублей;

-ФИО6- доля в уставном капитале <данные изъяты>%. Номинальная стоимость доли <данные изъяты> руб.;

-ФИО3- доля в уставном капитале <данные изъяты>%. Номинальная стоимость доли <данные изъяты> руб.

В соответствии с п. 7.1 Устава ООО «Лесное» (утверждён решением общего собрания учредителей 15 июня 2010 г., протокол № 1) высшим органом общества является общее собрание участников общества.

В силу п. 8.1 Устава единоличным исполнительным органом общества является генеральный директор общества, избираемый общим собранием участников общества сроком на 5 лет.

Согласно положениям ст. 35 ФЗ РФ от 08.02.1998 № 14- ФЗ « Об обществах с ограниченной ответственностью» внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

28 ноября 2018 г. состоялось внеочередное общее собрание участников ООО «Лесное», на котором присутствовали все участники общества, с повесткой дня:

1) Рассмотрение вопроса об избрании Председателя и секретаря собрания;

2) Рассмотрение вопроса об определении способа подтверждения данным собранием решений и состава участников;

Как следует из протокола проведения данного собрания участник ООО «Лесное» ФИО4 при подписании протокола указал, что проведение собрания без нотариального удостоверения, является недействительным.

В силу положений ст. 67. 1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении:….общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Так как, иной способ подтверждения общим собранием участников хозяйственного общества принятого решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, уставом ООО «Лесное» не предусмотрен, а ФИО4. при проведении вышеуказанного собрания против способа подтверждения путём подписания протокола председателем и секретарём в простой письменной форме, возражал, то 26 декабря 2018 года ООО «Лесное» в лице генерального директора ООО ФИО6 обратилось к нотариусу Парфеньевского нотариального округа ФИО5 с заявлением с просьбой о присутствии при проведении 24 января 2019 года в 10.00 час. собрания участников общества с той же повесткой непосредственно в нотариальной конторе, располож. по адресу: <адрес> и выдаче нотариального свидетельства.

К заявлению были приложены: список участников общества с указанием размера доли уставного капитала общества, копия Устава, копия, выписки из Единого государственного реестра юридических лиц, свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ и о постановке на учёт в налоговом органе, протокол внеочередного общего собрания участников общества от 02 августа 2018г., протокол внеочередного общего собрания участников общества от 28 ноября 2018г.

25 декабря 2018 г. от ФИО4. нотариусу ФИО5 поступило заявление. В котором он просил совершение нотариального действия по удостоверению решения органа управления юридического лица отложить до вынесения Арбитражным судом Костромской области решения по делу № А 310 13077/ 2018, т.к. общее собрание созывается генеральным директором ФИО6, избранным на должность генерального директора на основании решения общего собрания от 02 августа 2018 г., зафиксированного протоколом. Данное решение является предметом судебного разбирательства.

Факт рассмотрения Арбитражным судом Костромской области вышеуказанного дела и дата его следующего рассмотрения (05 марта 2019 г.), был подтверждён судьёй ФИО1 в ответе на запрос 23 января 2019 года № А31-13077/ 2018.

24 января 2019 г. до начала проведения собрания ООО «Лесное» в лице генерального директора ФИО6 было вручено постановление об отказе в совершении нотариального действия. Для проведения собрания явились все участники ООО «Лесное».

Основанием для отказа в совершение нотариального действия послужило то обстоятельство, что нотариусу для подтверждения полномочий генерального директора ООО представлен протокол от 02 августа 2018 г. об избрании генеральным директором, который оспаривается в Арбитражном суде Костромской области, т.е. в отношении полномочий ФИО6 имеется судебный спор. Совершение действия противоречит положениям ст. ст. 39, 103.10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Согласно положениям ст. 39 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается настоящими Основами и другими законодательными актами Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, а также Регламентом совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающим объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования и утверждаемым федеральным органом юстиции совместно с Федеральной нотариальной палатой.

В силу положений ст. 103.10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате по просьбе лица, организующего проведение собрания или заседания органа управления юридического лица, в соответствии с законодательством и учредительными документами юридического лица нотариус присутствует при проведении собрания или заседания органа управления юридического лица и выдает свидетельство об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения. Нотариус отказывает в удостоверении факта принятия решения, ничтожность которого очевидна для нотариуса.

Нотариус для установления факта принятия решения органом управления проверяет правоспособность юридического лица, определяет компетенцию органа управления юридического лица в части принятия решения, наличие кворума на собрании или заседании и на основании подсчета голосов, представленного счетной комиссией или иным уполномоченным на подсчет голосов лицом, наличие необходимого количества голосов для принятия решения в соответствии с законодательством и учредительными документами юридического лица.

Лицо, обратившееся к нотариусу для удостоверения факта принятия решения органа управления юридического лица, представляет следующие документы:

1) учредительные документы;

2) внутренний документ юридического лица, устанавливающий порядок проведения собрания или заседания (при его наличии);

3) решение уполномоченного лица или решение органа управления юридического лица о проведении собрания или заседания и об утверждении соответствующей повестки дня;

4) документ, подтверждающий полномочия обратившегося лица по организации собрания или заседания, если такие полномочия не следуют из других представленных документов;

5) предусмотренный законом документ с перечнем лиц, имеющих право на участие в собрании или заседании;

6) иные документы, необходимые для определения компетенции органа управления юридического лица и кворума собрания или заседания.

В целях подтверждения состава участников (членов) органа управления юридического лица, присутствовавших при принятии решения, нотариус устанавливает их личность, полномочия, а также их право на участие в собрании или заседании.

Нотариус не проверяет соблюдение порядка созыва собрания или заседания органа управления юридического лица.

Согласно п. 68-74 Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающего объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования, утв. решением Правления ФНП от 28.08.2017 N 10/17, приказом Минюста России от 30.08.2017 N 156 информацию о правоспособности юридического лица нотариус устанавливает по сведениям Единого государственного реестра юридических лиц (п. 68).

Информацию о полномочиях лица, организующего проведение собрания или заседания органа управления юридического лица, наличии решения уполномоченного лица или решения органа управления юридического лица о проведении собрания или заседания, вопросах повестки дня нотариус устанавливает на основании учредительного документа юридического лица и соответствующего внутреннего документа юридического лица (п. 69).

Информацию о статусе органа управления юридического лица, его компетенции, необходимом кворуме для работы органа управления и необходимом кворуме для принятия решения, порядке голосования нотариус устанавливает на основании учредительного документа юридического лица и внутренних документов юридического лица (при их наличии) (п. 70).

Информацию о перечне лиц, имеющих право на участие в собрании или заседании органа управления юридического лица, нотариус устанавливает на основании сведений Единого государственного реестра юридических лиц, сведений, полученных от лица, ведущего в соответствии с законом реестр акционеров, списков участников общества с ограниченной ответственностью, или внутренних документов юридического лица об избрании органа управления (п. 71).

Состав участников (членов) органа управления юридического лица, присутствующих на его собрании, заседании, полномочия их представителей, нотариус устанавливает лично на основании документов, предусмотренных пунктами 10, 15, 16, 19, 21 Регламента или на основании документа, подтверждающего регистрацию участников, членов органа управления юридического лица. Состав участников (членов) органа управления юридического лица, присутствующих на собрании (заседании), фиксируется в свидетельстве об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа (п. 72).

Результаты голосования (результаты подсчета голосов) нотариус устанавливает на основании соответствующего документа, представленного счетной комиссией или лицом, уполномоченным на подсчет голосов. При принятии решения нотариус фиксирует информацию о количестве поданных голосов в свидетельстве об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа (п. 73).

Информация, предусмотренная пунктом 68 Регламента, фиксируется в свидетельстве об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа. Информация, предусмотренная пунктом 69 Регламента, фиксируется в реестре регистрации нотариальных действий ЕИС. Информация о наличии решения уполномоченного лица или решения органа управления юридического лица о проведении собрания или заседания, о вопросах повестки дня фиксируется в виде копии решения, которая помещается в дела нотариуса. Информация, предусмотренная пунктом 70 Регламента, фиксируется в виде копии учредительного и внутренних документов юридического лица, позволяющих определить указанную информацию (п. 74).

Анализ представленных нотариусу ФИО5 документов, свидетельствует о том, что уполномоченным лицом в нотариальную контору были представлены все необходимые документы для совершения нотариального действия.

Оценивая доводы нотариуса ФИО5 о том, что за совершением нотариального действия обратился нелегитимный директор, суд приходит к следующему:

Как следует из полученных ответов Арбитражного суда Костромской области на период обращения с документами и на период совершения нотариального действия, решение по иску принято не было. В Едином государственном реестре юридических лиц ФИО6 был указан как генеральный директор. В силу положений п. 8.1 Устава генеральный директор является единоличным исполнительным органом Общества.

Кроме того закон допускает возможность обращения к нотариусу с заявлением о совершении данного нотариального действия, не только руководителя юридического лица и иного лица, организующего проведение собрания.

Так, в силу положений ФЗ РФ от 08.02.1998 № 14- ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» внеочередное общее собрание может проведено по требованию, в том числе, совета директоров, ревизионной комиссии, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества (ст. 35).

По мнению суда, нотариус фактически осуществила проверку соблюдения порядка созыва собрания, что прямо запрещено положениями ст. 103.10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Исходя из системного толкования норм ст.103.10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, ст.ст. 181.1- 181.5 ГК РФ, для того, чтобы совершить либо отказать в совершении нотариального действия по удостоверению принятия общим собранием участников общества решений и состав участников общества, присутствующих при его принятии, по вопросам включённым в повестку дня (о чем просили заявители), нотариус должен присутствовать при проведении собрания, т.е. проведение собрания должно начаться. Как следует из исследованных обстоятельств, в совершении данного нотариального действия было отказано до начала проведения собрания.

Анализируя положения об обязанности нотариуса отказать в удостоверении факта принятия решения, ничтожность которого очевидна для нотариуса, суд приходит к следующему:

Согласно ст. 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно: 1) принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества; 2) принято при отсутствии необходимого кворума; 3) принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания; 4) противоречит основам правопорядка или нравственности.

Ничтожно решение общего собрания участников общества, ограничивающее право участника присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений (ч. 3 п. 1 ст. 32 Закона о ООО).

Также при существующем правовом порядкерегулировании, нотариус не может удостоверить принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, если решения принимались в форме заочного голосования. Так как согласно статьи 67.1 ГК РФ нотариусу для совершения указанного нотариального действия необходимо физическое присутствие участников в месте проведения собрания. Иной порядок совершения указанного нотариального действия должен быть установлен законодательным актом.

Учитывая, что в совершении нотариального действия было отказано до начала проведения собрания, то обстоятельств, на основании которых можно было сделать вывод о наличии вышеназванных условий - не имеется.

Судом также учитывается, что в силу положений п. 1 ст. 32 п. 1 ст. 35 ФЗ РФ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» собрание является высшим органом общества. Собрание участников проводится в случаях, определённых уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Следовательно, отказ в удостоверении факта принятия внеочередным общим собранием принятых им решений, учитывая, что иной порядок (при отсутствии единогласного мнения) установления факта принятия решения не предусмотрен уставом общества либо иными внутренними документами общества, фактически препятствует обществу осуществлять свою деятельность в той части, в какой она осуществляется посредством принятия решений общим собранием.

Оценивая доводы нотариуса ФИО5 об отсутствии надлежащим образом оформленного решения уполномоченного лица или решение органа управления юридического лица о проведении собрания или заседания и об утверждении соответствующей повестки дня (п. 3 ст. 103. 10 Основ) и не заверение подписью руководителя и печатью организации Перечня лиц, имеющих право на участие в собрании или заседании, суд приходит к следующему:

В приложенных документах имеется обращение генерального директора ООО «Лесное» ФИО6, в котором он просит провести нотариальное действие и выдать ему соответствующее свидетельство, указав при этом дату, время и место проведения собрания, повестку собрания, обоснование его проведения. К заявлению приложена копия протокола общего собрания от 28.11.2018 г., из которой усматривается причина, по которой руководитель ООО «Лесное» вынужден обратиться к нотариусу. То есть данное заявление содержит решение уполномоченного лица о проведении собрания или заседания и об утверждении соответствующей повестки дня.

Так же к заявлению приложен Список участников общества с ООО «Лесное», присутствовавших при принятии решения с указание их фамилий, имён и отчеств, данных паспорта и размера доли уставного капитала.

Учитывая вышеизложенное, а также то, что определённая форма для данных документов законом не предусмотрена, суд находит доводы заинтересованного лица- нотариуса Парфеньевского нотариального округа в данной части несостоятельными.

При таких обстоятельствах, Постановление об отказе в совершении нотариального действия от 24 января 2019 года (исх. 9), которым ООО «Лесное» в лице генерального директора ФИО6. отказано в совершении нотариального действия присутствовать при проведении и удостоверить принятие внеочередным общим собранием участников общества решений и состав участников, присутствовавших при его принятии, по вопросам, включённым в повестку дня- является незаконным.

В соответствии со ст. 312 ГПК РФ решение суда, которым удовлетворено заявление о совершенном нотариальном действии или об отказе в его совершении, отменяет совершенное нотариальное действие или обязывает совершить такое действие.

Учитывая, что от требований в части возложения на нотариуса Парфеньевского нотариального округа Костромской области ФИО5 обязанности совершить нотариальное действие, связанное с удостоверением подлинности подписи участников внеочередного общего собрания ООО «Лесное», представитель истца отказался, а также то обстоятельство, что 28 февраля 2019 года нотариусом нотариального округа <адрес> выдано свидетельство об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения, которым удостоверено принятие общим собранием участников ООО «Лесное» в размере 100% решений с повесткой, заявленной при проведении собрания 24 января 2019 года, суд считает необходимым обязанность совершить нотариальное действие не возлагать.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. ст. 193-199, 312 ГПК РФ, суд

Р Е Ш И Л :

Заявление ООО «Лесное» - удовлетворить.

Признать незаконным, вынесенное нотариусом Парфеньевского нотариального округа ФИО5 постановление об отказе в совершении нотариального действия от 24 января 2019 года (исх. № 9).

Решение может быть обжаловано в Костромской областной суд через Нейский районный суд в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме.

Председательствующий судья: Л.А. Нефёдова

Решение суда принято в окончательной форме 08 апреля 2019 года.

Судья Л. А. Нефёдова