Гражданский кодекс часть 1

с участием Максимова А.Н. - защитника Пашковского М.Б. - лица, в отношении которого возбуждено административное производство, на основании доверенности №... от 25 июня 2013 г.,

в отсутствие Пашковского М.Б.,

ФИО1 - заместителя начальника Инспекции государственного строительного надзора Республики Башкортостан, вынесшего постановление о назначении административного наказания,

извещенных надлежащим образом о дате и месте рассмотрения жалобы судебным извещением от 03 апреля 2014 г. (л.д.43,44,46,48),

рассмотрев жалобу Пашковского М.Б. на решение судьи Кировского районного суда г.Уфы Республики Башкортостан от 06 марта 2014 г., которым:

постановление заместителя начальника Инспекции государственного строительного надзора Республики Башкортостан ФИО1 от 18 октября 2013 г. по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), в отношении Пашковского М.Б. оставлено без изменения, его жалоба – без удовлетворения,

УСТАНОВИЛА:

постановлением заместителя начальника Инспекции государственного строительного надзора Республики Башкортостан ФИО1 от 18 октября 2013 г. ... ОАО «...» Пашковский М.Б. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, и подвергнут административному наказанию в виде штрафа в размере 20000 рублей за осуществление строительства ... на объекте капитального строительства «...» без разрешения на строительство, чем нарушена статья 51 Градостроительного кодекса РФ.

Решением судьи Кировского районного суда г.Уфы Республики Башкортостан от 06 марта 2014 г. по жалобе Пашковского М.Б. постановление заместителя начальника Инспекции государственного строительного надзора Республики Башкортостан (далее – Госстройнадзор РБ) ФИО1 от 18 октября 2013 г. оставлено без изменения.

Не соглашаясь с постановлением должностного лица Госстройнадзора РБ от 18 октября 2013 г. и решением судьи районного суда от 06 марта 2014 г., Пашковский М.Б. обжаловал их в Верховный Суд Республики Башкортостан, предлагая отменить, производство по делу прекратить. При этом указывая на не выяснение обстоятельств, подлежащих выяснению в соответствии со статьей 26.1 КоАП РФ, не применение закона, подлежащего применению, а именно статьи 2.9 КоАП РФ, предусматривающей возможность освобождения от административной ответственности при малозначительности совершенного административного правонарушения. Факт нарушения порядка строительства лицом, осуществляющим производство работ, не свидетельствует о наличии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям, наступлении негативных последствий. Указывается, что в силу договора обязанность получить разрешение на строительство в порядке, предусмотренном действующим законодательством, возложена на государственного застройщика - ..., который не исполнил принятые на себя обязательства, фактическое получение разрешения на строительство №... от 20 января 2014 г.

В отзыве на жалобу начальник Госстройнадзора РБ ФИО2 просит постановление о назначении административного наказания от 18 октября 2013 г. оставить без изменения, жалобу Пашковского М.Б. – без удовлетворения, указывая, что доводы заявителя основаны на неправильном толковании норм права.

Изучив материалы дела, выслушав защитника Пашковского М.Б. – Максимова А.Н., поддержавшего доводы жалобы, проверив доводы жалобы и возражений, нахожу жалобу подлежащей оставлению без удовлетворения.

Частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ предусмотрена ответственность за строительство, реконструкцию объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство.

В соответствии с пунктом 13 статьи 1 Градостроительного кодекса РФ строительство - создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства).

Согласно частям 1, 2 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей. Разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Строящийся Объект в перечень объектов капитального строительства, для которых выдача разрешения на строительство не требуется, установленный в части 17 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ, не подпадает.

Как следует из материалов дела, прокуратурой Ленинского района г.Уфы Республики Башкортостан проведена выездная проверка соблюдения ОАО «...» требований градостроительного законодательства при осуществлении деятельности. В ходе проверки с выездом на место 15 августа 2013 г. установлено, что ОАО «...» осуществляет строительство объекта капитального строительства «...», на уровне ...-го этажа (далее – Объект). В нарушение статьи 51 Градостроительного кодекса РФ, строительно-монтажные работы, производимые ОАО «...» на Объекте, ведутся без разрешения на строительство.

Согласно свидетельству о государственной регистрации права Управления Федеральной государственной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Башкортостан серия ... №... от 05 марта 2012 г. ... владеет на праве постоянного (бессрочного) пользования земельным участком с кадастровым номером ..., с разрешенным использованием: для размещения учебного центра, под административные постройки, строительство и реконструкции объектов ..., общая площадь ... кв.м., расположенное по адресу, .... Застройщиком Объекта является ... (л.д.35 административного материала Госстройнадзора РБ).

Согласно части 3 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее - лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо. Лицо, осуществляющее строительство, организует и координирует работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации.

Согласно части 4 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство на основании договора с застройщиком или техническим заказчиком, застройщик или технический заказчик должен подготовить земельный участок для строительства и объект капитального строительства для реконструкции или капитального ремонта, а также передать лицу, осуществляющему строительство, материалы инженерных изысканий, проектную документацию, разрешение на строительство.

На основании договора подряда №... от 06 октября 2008 г., заключенного между ... и ОАО «...», генеральным подрядчиком, осуществляющим строительство по объекту «...» выступает ОАО «...» (л.д. 22-24 административного материала Госстройнадзора РБ).

Проектная документация Объекта имеет положительное заключение негосударственной экспертизы №... от 23 мая 2013 г., выданное ООО «...»: проектная документация и результаты инженерных изысканий по объекту «...» соответствуют требованиям нормативных технических документов. Согласно положительному заключению экспертизы проектной документации, проектируемый многоэтажный жилой дом ...-ти этажный со встроенными помещениями общественного назначения, в плане прямоугольной формы с выходом на красную линию улицы .... В подвальной части дома расположены технические помещения (ИТП, насосная, электрощитовая, узел управления), на первом этаже здания располагаются помещения общественного назначения. Площадь застройки - ... кв.м, общая площадь жилого здания - ... кв.м, количество квартир - ...., общая площадь встроенно-пристроенных помещений - ... кв.м, строительный объем - ...... (л.д. 59-66 административного материала Госстройнадзора РБ).

Согласно письменным пояснениям Пашковского М.Б., предприятие ОАО «...», ведущее работы в соответствии с договорными обязательствами, не обладает полномочиями, установленными действующим градостроительным кодексом на получение соответствующего разрешения на строительство (л.д. 19-21 административного материала Госстройнадзора РБ).

Довод Общества, являющегося генеральным подрядчиком по договору строительного подряда, на отсутствие признака субъекта указанного административного правонарушения является необоснованным.

Субъектами ответственности за административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, могут являться застройщик (заказчик по договору строительного подряда), поскольку в силу статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации на нем лежит обязанность по получению разрешения на строительство, а также иные лица, осуществляющие соответствующие работы, например, подрядчик или субподрядчик, так как они обязаны удостовериться в том, что застройщик, привлекая их к осуществлению работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, обладает соответствующим разрешением на строительство.

К административной ответственности по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ могут быть привлечены одновременно и застройщик (заказчик) и подрядчик.

В соответствии пунктом 5.1 договора подряда №... от 06 октября 2008 г. генподрядчик обязан выполнить предусмотренные договором работы в объеме и в сроки в соответствии с утвержденной проектной документацией и сдать указанные работы в порядке, установленном строительными нормами и правилами. Обеспечить при выполнении работ соблюдение закона и иных правовых актов по охране окружающей среды, необходимых противопожарных мероприятий и мер по технике безопасности строительных работ (пункт 5.2).

Обязанность осуществления строительства, в том числе его организация, только при условии наличия соответствующего пакета документов, в том числе необходимых разрешений, возложена на генподрядчика в силу положений статей 706, 716, 719, 743 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Так, согласно части 1 статьи 719 ГК РФ генподрядчик (подрядчик) вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности не предоставление технической документации, препятствует исполнению договора подрядчиком.

Учитывая, что только разрешение на строительство дает право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства (статья 51 Градостроительного кодекса РФ), отсутствие такого документа делает невозможным любые строительные работы по созданию объекта капитального строительства под угрозой применения к нарушителю соответствующей ответственности.

Таким образом, субъектом ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, может быть не только лицо, на котором лежит обязанность получить разрешение на строительство, но и которое непосредственно осуществляет организацию строительства, зная, что разрешение на данную стройку не получено в установленном порядке.

Таким образом, в силу прямого указания закона и договора генподрядчик должен был знать о наличии либо отсутствии разрешения на строительство, и только при наличии разрешения имел право осуществлять дальнейшие работы по ведению строительства объекта.

Вместе с тем, Общество, приняв на себя права и обязанности генподрядчика, обязательства по осуществлению во всякое время контроля за ходом и качеством работ, не убедившись о наличии (отсутствии) разрешения на строительство, допустил строительство Объекта без разрешения на строительство.

Приняв на себя функции генерального подрядчика, Общество, возложило на себя обязанности по выполнению всех организационных мероприятий, обеспечению строительства объекта, а работы по организации строительства являются неотъемлемой частью работ по созданию объекта (пункт 13 статьи 1 Градостроительного кодекса РФ).

Наличие состава правонарушения подтверждается постановлением прокуратуры Ленинского района г.Уфы о возбуждении дела об административном правонарушении от 19 августа 2013 г., справкой о результатах проверки, общего журнала работ №..., общего журнала работ, общего журнала бетонных работ, согласно которым ОАО «...» осуществляет строительно-монтажные работы на Объекте (л.д. 7-8, 9-10, 67-82, 83-93, 94-100 административного материала Госстройнадзора РБ).

Осуществление ОАО «...» строительно-монтажных работ на Объекте в отсутствие разрешения на строительство Пашковским М.Б. не оспаривается. Доводы о том, что обязанность получить разрешение на строительство возложена на заказчика ... не может освободить от ответственности ... Пашковского М.Б. по указанным выше обстоятельствам и положениям закона.

В силу статьи 2.4 КоАП РФ должностное лицо подлежит ответственности за административное правонарушение в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения своих служебных обязанностей.

В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы России, ... ОАО «...» является Пашковский М.Б.

Доказательств невозможности соблюдения должностным лицом Пашковским М.Б. требований закона в материалах дела не имеется. Должностное лицо должно было выполнить обязанности по соблюдению градостроительного законодательства о строительстве объекта капитального строительства многоэтажного жилого дома при наличии разрешения на строительство, однако не исполнило, в связи с чем суд сделал правильный вывод о наличии в действиях Пашковского М.Б. вины в совершении вмененного правонарушения и наличии оснований для его привлечения к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

Юридическая оценка действиям лица по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ дана правильная. Назначенное наказание отвечает требованиям статьи 4.1 КоАП РФ.

При таких обстоятельствах, суд пришел к правильному выводу о наличии оснований для привлечения Пашковского М.Б. к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

Оснований для признания совершенного административного правонарушения малозначительным не имеется. Действиями лица нарушен установленный Градостроительным кодексом РФ порядок строительства, отсутствие разрешения на строительство делает невозможным любые строительные работы по созданию объекта капитального строительства, который лицом нарушен вопреки требованиям закона. Состав вмененного правонарушения является формальным и не требует наступление негативных последствий.

Порядок привлечения должностного лица к административной ответственности соблюден. Постановление о возбуждении дела об административном правонарушении и постановление о назначении административного наказания вынесены с участием Пашковского М.Б.

Жалоба судьей первой инстанции рассмотрена с участием Пашковского М.Б.

Существенных нарушений процессуальных требований КоАП РФ, влекущих отмену постановления должностного лица органа надзора и решения судьи первой инстанции, по делу не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 30.7 КоАП РФ,

РЕШИЛА:

решение судьи Кировского районного суда г.Уфы Республики Башкортостан от 06 марта 2014 г. об оставлении без изменения постановления заместителя начальника Инспекции государственного строительного надзора Республики Башкортостан ФИО1 от 18 октября 2013 г. по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, в отношении Пашковского М.Б. оставить без изменения, его жалобу – без удовлетворения.

Решение вступает в законную силу немедленно, его правомочны пересматривать в порядке надзора Председатель Верховного Суда Республики Башкортостан или его заместители.

Судья Верховного Суда

Республики Башкортостан п/п З.Р. Абземилова

Справка судья Харисов Ф.В.

№...